Handbuch der GmbH & Co. KG

Bearbeitet vonDr. Malte Hesselmann, Prof. Dr. Bert Tillmann, Dr. Thomas Mueller-Thuns

19., neu bearbeitete Auflage 2005. Buch. LX, 1042 S. GebundenISBN 978 3 504 32518 3

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Inhalts�bersicht

Seite

Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VIIInhaltsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XIIIAbk�rzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XLVIIAllgemeines Literaturverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . LV

§ 1 EinleitungRz. Seite

A. Begriff der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 1

B. Entwicklung und Zul�ssigkeit der GmbH & Co. KG . . . . 10 4

§ 2 Rechtsformvergleich und besondere Erscheinungs-formen

A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 19

B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 31

C. Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 69

D. GmbH & Still . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 79

E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH & Co. KG . . . . . . 166 85

F. Besonderheiten der Publikums-KG . . . . . . . . . . . . . . . 217 122

§ 3 Konzeption der Vertragsgestaltung

A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 153

B. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicher Regelungs-konzepte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 154

C. Verzahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 160

D. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 164

E. Schwerpunkte der Vertragsgestaltung . . . . . . . . . . . . . . 30 164

IX

Rz. Seite

§ 4 Gr�ndung

A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 167

B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212

§ 5 Gesellschaftsorgane und gesellschaftsinterneRechtsverh�ltnisse

A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 243

B. Die Gesch�ftsf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 244

C. Die Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 267

D. Aufsichtsrat und Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 286

E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter . . . . . 194 302

F. Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 314

G. Selbstkontrahierungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 329

§ 6 Rechtsverh�ltnisse der Gesellschaft zu Dritten

A. Die Vertretung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 1 333

B. Die Haftung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 27 341

C. Die Haftung der Gesellschafter einer GmbH & Co. KG . . . 29 342

§ 7 Finanzierung der GmbH & Co. KG durch ihreGesellschafter

A. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen . . . . . . . 1 365

B. Darlehen mit Eigenkapitalcharakter („Finanzplankredit“) . . 37 379

C. Rangr�cktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 382

§ 8 Laufende Besteuerung der Gesellschaft und ihrerGesellschafter

A. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 383

X

Inhalts�bersicht

Rz. Seite

B. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 571

C. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490 604

§ 9 Rechnungslegung und Publizit�t

A. Allgemeines zur Rechnungslegung und Publizit�t der GmbH& Co. KG und deren Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . 1 617

B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) derKomplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 618

C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) derGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 627

D. Konzernabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 655

E. Pr�fung und Publizit�t des Jahresabschlusses der GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 659

§ 10 Gesellschafterwechsel und Nachfolge

A. Anteils�bertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 669

B. Ausscheiden durch Tod . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 714

C. K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731

D. Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 746

§ 11 Aufl�sung, Liquidation und Insolvenz

A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 775

B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819

§ 12 Umstrukturierungen

A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH & Co. KG . . . . 1 867

B. Umwandlung einer GmbH & Co. KG in eine GmbH . . . . 128 916

C. Die �bertragung von Einzelwirtschaftsg�tern nach§ 6 Abs. 5 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 950

XI

Inhalts�bersicht

Seite

AnhangA. Beispiel-Vertrag f�r eine Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 973B. Beispiel-Vertrag f�r eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . 984

Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1001

XII

Inhalts�bersicht

Inhaltsverzeichnis

SeiteVorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VIIInhalts�bersicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IXAbk�rzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XLVIIAllgemeines Literaturverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . LV

§ 1Einleitung

Rz. Seite

A. Begriff der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 1 1

B. Entwicklung und Zul�ssigkeit der GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10 4

I. Historische Entwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . 10 4

II. Die Entstehung der GmbH & Co. KG und ihre zivil-rechtliche Anerkennung . . . . . . . . . . . . . . . . 11 4

III. Die steuerrechtliche Anerkennung der GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 11

IV. Die Wirtschaftsverfassung und die GmbH & Co. KG 40 14

1. Angriffspunkte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 14

2. Haftungsverfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 14

3. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 15

4. Konsequenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 16

V. Die Anerkennung der GmbH & Co. KG durch denGesetzgeber . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 16

VI. Ausblick auf andere europ�ische Rechtsordnungen . 46 17

XIII

§ 2Rechtsformvergleich und

besondere ErscheinungsformenRz. Seite

A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 19

I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 19

II. Strukturelle Unterschiede zur klassischen Personen-gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 20

1. Haftungsbeschr�nkung aller nat�rlichen Personen . . . . . 3 20

2. Keine zwangsweise Verbindung von Unternehmensf�h-rung, Gesellschafterstellung und Haftung . . . . . . . . . . 7 21a) Trennung zwischen Unternehmensf�hrung und Gesell-

schafterstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 21b) Trennung zwischen Unternehmensf�hrung und Haf-

tung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 22c) Unternehmensf�hrung ohne Majorit�t . . . . . . . . . . 10 22

III. Strukturelle Unterschiede zur GmbH . . . . . . . . . 12 23

1. Gestaltungsfreiheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 23

2. Mitbestimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 24

3. Verminderte Einflussnahme der Gesellschafter auf dieUnternehmensf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 25

IV. Die Rechtsform der GmbH & Co. KG als Gestal-tungsmittel in der Praxis . . . . . . . . . . . . . . . . 22 27

1. Interessenlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 27

2. Neugr�ndungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 27

3. Sicherung der Unternehmensfortf�hrung . . . . . . . . . . 25 28

4. Sanierung notleidender Unternehmen . . . . . . . . . . . . 28 29

5. Zusammenschluss mehrerer selbst�ndiger Unternehmenzu Gemeinschaftsunternehmen oder Interessengemein-schaften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 29

6. Unternehmensnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 30

B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 31

I. Einf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 31

XIV

Inhaltsverzeichnis

Rz. SeiteII. Belastungsvergleich zwischen GmbH & Co. KG und

GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 32

1. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 32

2. Einzelheiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 33

3. Einzelanalyse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 35a) Die voll thesaurierende Kapitalgesellschaft im Vergleich

mit der Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . 44 35b) Die voll aussch�ttende Kapitalgesellschaft im Vergleich

mit der Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . 46 36

4. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 36

III. Einzelne Aspekte bei der laufenden Besteuerung . . 49 37

1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 37

2. Besteuerung der Ertr�ge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 37

3. Leistungsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 42

4. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . . . . . . 63 43a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 43b) Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 44c) Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 45d) Besonderheiten bei Personengesellschaften . . . . . . . 70 47e) Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 49

5. Einbeziehung von nahen Angeh�rigen . . . . . . . . . . . . 77 49

IV. Einzelne Aspekte außerhalb der laufenden Besteue-rung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 49

1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 49

2. �bertragung einzelner Wirtschaftsg�ter . . . . . . . . . . . 79 50a) �bertragung bei der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . 79 50b) �bertragung bei der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . 85 52c) �bertragung von Grundst�cken . . . . . . . . . . . . . . 87 53

3. Umstrukturierungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 54a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 54b) Formwechsel und Einbringung . . . . . . . . . . . . . . 92 54

aa) GmbH & Co. KG in GmbH . . . . . . . . . . . . . . 92 54bb) GmbH in GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 96 56

c) Errichtung einer Holdingstruktur . . . . . . . . . . . . . 101 57d) Realteilung; Aufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 60

aa) GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 60bb) GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 62

XV

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

4. Ver�ußerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 63a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 63b) Gesellschaftsanteile an einer GmbH & Co. KG . . . . 115 63c) Gesch�ftsanteile an einer GmbH . . . . . . . . . . . . . 119 65d) Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 67

V. Erbschaft- und Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . 124 67

C. Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 69

I. Grundlagen; Begriffe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 69

II. Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 69

III. Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . 130 70

1. Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130 70

2. Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 71

3. Vorteile und Nachteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 72

4. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . . . . . . 136 74

5. Mitunternehmerische Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . 141 75

IV. Besonderheiten bei der Gewerbesteuer . . . . . . . . 142 76

1. Dauerschuldzinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 76

2. Miet- und Pachtzinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 76

V. Gewinnrealisierung bei Beendigung . . . . . . . . . . 145 77

VI. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 78

D. GmbH & Still . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 79

I. Zivilrechtliche Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . 150 79

II. Steuerrechtliche Folgen . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 80

III. Steuerliche Vorteile der GmbH & Still . . . . . . . . 158 82

IV. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . . 160 83

V. Ausl�ndischer Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . 164 84

XVI

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 85

I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 85

II. Kriterien der steuerlichen Anerkennung einer Fami-lien-GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 90

1. Ernsthafte Gestaltung der vertraglichen Vereinbarungen . 173 90a) Klarheit, Eindeutigkeit und zivilrechtliche Wirksam-

keit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 90b) Fremdvergleich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 97

2. Ernsthafte Durchf�hrung der vertraglichen Vereinbarung 189 102

III. Steuerliche Folgen der Nichtanerkennung . . . . . . 195 107

IV. Angemessenheit der Gewinnverteilung . . . . . . . 200 110

F. Besonderheiten der Publikums-KG . . . . . . . . . 217 122

I. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217 122

II. Der Gesellschaftsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . 221 123

III. Inhaltskontrolle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 124

IV. Mehrheitsbeschl�sse . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 126

V. Die Organisation der Publikums-KG . . . . . . . . . 237 129

VI. Beitritt und Austritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 132

1. Der Beitritt als Kommanditist . . . . . . . . . . . . . . . . 246 132

2. Die mittelbare Beteiligung �ber einen Treuh�nder (echteTreuhand) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252 134

3. Fehlerhafter Beitritt, K�ndigung des Gesellschafters . . . 261 136

4. Abwicklung der Beteiligung bei Austritt . . . . . . . . . . 265 138

VII. Die Prospekthaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 139

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 139

2. Prospekthaftung f�r typisiertes Vertrauen (Prospekthaftungim engeren Sinne) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269 140

XVII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

3. Prospekthaftung wegen Entt�uschung pers�nlichen Ver-trauens (Prospekthaftung im weiteren Sinne) . . . . . . . 279 143

4. Die Haftung des Anlagevermittlers und des Kreditgebers 280 144

VIII. Steuerliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . . . . 283 147

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 147

2. Verfahrensrechtliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . . 285 147

3. Materiell-rechtliche Probleme . . . . . . . . . . . . . . . . 287 148a) Einkunftserzielungsabsicht . . . . . . . . . . . . . . . 287 148b) Qualifizierung als Verlustzuweisungsgesellschaft

(§ 2b EStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290 149c) Hersteller- oder Erwerbereigenschaft der Publikums-

KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 149aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 149bb) 5. Bauherrenerlass (Immobilienfonds) . . . . . . . 292 150cc) Medienfondserlass . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294 151

§ 3Konzeption der Vertragsgestaltung

A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 153

B. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicherRegelungskonzepte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 154

I. Gesellschafterbeschl�sse und Stimmrecht . . . . . 2 154

II. Gewinnbezugsrecht und Kapitalerh�hungen . . . . 7 155

III. K�ndigung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . 11 157

IV. Abtretung und Belastung der Beteiligung . . . . . . 13 157

V. Vererbung der Beteiligung . . . . . . . . . . . . . . 15 158

VI. Zwangsvollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 159

XVIII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

C. Verzahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 160

I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 160

II. Bindung der Gesellschaftsbeteiligungen . . . . . . . 21 161

III. K�ndigung und Ausschluss . . . . . . . . . . . . . . . 24 162

IV. Aufl�sung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . 28 163

D. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 164

E. Schwerpunkte der Vertragsgestaltung . . . . . . . 30 164

§ 4Gr�ndung

A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 167

I. Gr�ndung einer typischen GmbH & Co. KG . . . . 2 167

1. Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 167a) Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 167b) Kommanditist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 169c) Einpersonen-GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 10 170

2. Vertragsschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 170

3. Fehlerhafte Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14a 172

4. Entstehen der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 15 173a) Außenverh�ltnis der GmbH & Co. KG gegen�ber Drit-

ten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 173b) Innenverh�ltnis der Gesellschafter . . . . . . . . . . . . 18 174

5. Handelsregisteranmeldung und -eintragung . . . . . . . . . 19 174

II. Sonderformen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 175

1. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 175a) Gl�ubigerschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24 176b) Willensbildung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 179

2. Doppelst�ckige GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 32 180

3. Ausl�ndische Kapitalgesellschaft & Co. KG . . . . . . . . . 34 182

XIX

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

III. Einlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 184

1. Die Einlagen der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . 41 184a) Haftsumme und Pflichteinlage . . . . . . . . . . . . . . 41 184b) Geld- oder Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46 185

2. Die Komplement�reinlage der GmbH . . . . . . . . . . . . 55 188

3. Die Stammeinlagen der GmbH-Gesellschafter . . . . . . . 57 189

IV. Haftungsverh�ltnisse im Gr�ndungsstadium . . . . 62 191

1. Gesch�ftsaufnahme nach Eintragung von GmbH und KG . 63 191

2. Gesch�ftsaufnahme vor Eintragung der KG . . . . . . . . . 64 191a) Rechtslage bei Betrieb eines Handelsgewerbes . . . . . 65 192

aa) Haftung der Komplement�rin . . . . . . . . . . . . . 66 192(1) Vor-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 192(2) GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 197

bb) Haftung der Handelnden . . . . . . . . . . . . . . . . 82 197cc) Haftung der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . 86 198

b) Rechtslage bei Betrieb eines Kleingewerbes oder derVerwaltung des eigenen Verm�gens . . . . . . . . . . . 89 200aa) Haftung der Komplement�rin . . . . . . . . . . . . . 90 200bb) Haftung der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . 93 201

3. Besondere Gr�ndungsvarianten . . . . . . . . . . . . . . . . 96 202a) GmbH & Co. KG mit Einpersonen-Komplement�r-

GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 202b) „Umwandlung“ einer KG in eine GmbH & Co. KG . . 97 203c) Haftung bei Gr�ndung einer Einheitsgesellschaft . . . 100 203

V. Die Firma der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . 102 204

1. Firmierung bei Neugr�ndung . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 204a) Die Firma der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 205b) Die Firma der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . 110 206

aa) Personen-, Sach- oder Fantasiefirma . . . . . . . . . 110 206bb) Der besondere Rechtsformzusatz des § 19 Abs. 2

HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 207

2. Firmierung bei Eintritt der GmbH in eine bereitsbestehende Unternehmung und bei Unternehmenspacht(Firmenkontinuit�t) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 208

3. Die Firmenzeichnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 209a) Zeichnung der Firma zur Aufbewahrung bei Gericht . 118 209b) Die Firmenzeichnung im Gesch�ftsverkehr . . . . . . . 122 210

VI. Angaben auf Gesch�ftsbriefen . . . . . . . . . . . . . 123 211

XX

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212

I. Ertragsteuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212

2. Gr�ndungsvarianten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 214a) �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 214b) Gr�ndung durch Bareinlage . . . . . . . . . . . . . . . . 134 215c) Gr�ndung durch Betriebseinbringung (Sacheinlage) . . 135 216d) Gr�ndung durch Einbringung einzelner Wirtschafts-

g�ter (Sacheinlage) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 219e) Aufnahme einer Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . 147 222

3. Einzelfragen – Berechnungsbeispiel . . . . . . . . . . . . . . 153 225a) Gewinnrealisierung und Gewinnneutralisierung . . . . 153 225b) Gr�ndungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 229

II. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 230

1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 230

2. Einbringung von Verm�gensgegenst�nden durch die Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 231

3. Gew�hrung von Gesellschaftsrechten durch GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 232

4. Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 234

5. Gr�ndungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 237

III. Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 239

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 239

2. Einbringung eines Grundst�cks . . . . . . . . . . . . . . . . 181 239

3. Aufnahme einer Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . 188 241

§ 5Gesellschaftsorgane und gesellschaftsinterne

Rechtsverh�ltnisse

A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 243

B. Die Gesch�ftsf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 244

I. Begriff und Inhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 244

XXI

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

II. Gesch�ftsf�hrungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . . 10 245

1. Pers�nlich haftender Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . 10 245

2. Gesch�ftsf�hrer der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 246

3. Gesch�ftsf�hrer der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 247

III. Umfang der Gesch�ftsf�hrungsbefugnis . . . . . . . 25 248

IV. Rechtsverh�ltnis zwischen Gesch�ftsf�hrer undGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34 251

V. Rechtsverh�ltnis zwischen Gesch�ftsf�hrer undGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 254

VI. Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber GmbH undGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 258

1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 258

2. Haftung der GmbH gegen�ber der GmbH & Co. KG wegeneines Gesch�ftsf�hrerfehlverhaltens . . . . . . . . . . . . . 59 258

3. Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber der GmbH . . . 62 260

4. Unmittelbare Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber derGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 261

5. Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber den Gesellschaf-tern der GmbH und GmbH & Co. KG (Kommanditisten) 76 264

6. Haftung des faktischen Gesch�ftsf�hrers . . . . . . . . . . 77 264

VII. Ersatz von Aufwendungen f�r die Gesch�ftsf�hrer . 79 265

1. GmbH gegen GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . 79 265

2. Unmittelbare Anspr�che des Gesch�ftsf�hrers . . . . . . . 85 266

C. Die Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . . 88 267

I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 267

II. Die Gesellschafterversammlung der GmbH . . . . . 91 268

1. Aufgabenbereich und Zust�ndigkeit . . . . . . . . . . . . . 91 268

2. Einberufung und Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . 95 270

3. Ber�cksichtigung der Belange der KG . . . . . . . . . . . . 97 271

XXII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

III. Die Gesellschafterversammlung der GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 272

1. Keine gesetzliche Regelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 272

2. Teilnahme- und Stimmberechtigung . . . . . . . . . . . . . 107 273

3. Zust�ndigkeit und Befugnisse . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 276

4. Einberufung und Ladung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 279

5. Durchf�hrung der Gesellschafterversammlung . . . . . . . 125 281

6. Abstimmung und Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . 129 282a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 282b) Erforderliche Stimmenmehrheit . . . . . . . . . . . . . . 130 282c) Form der Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 284d) Fehlerhafte Beschl�sse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 285

D. Aufsichtsrat und Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 286

I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 286

II. Aufsichtsrat und Beirat in der GmbH . . . . . . . . . 147 288

1. Freiwillige Organbestellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 288

2. Obligatorisches Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 289a) �ber 500 Arbeitnehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 289b) �ber 2000 Arbeitnehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 290c) Konzern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 293d) Montan-Mitbestimmungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . 166 293e) Bestimmungen des Aktiengesetzes . . . . . . . . . . . . 167 294

3. Einfluss des Aufsichtsrats oder Beirats auf die GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 294

4. Teilnahme- und Stimmrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 294

5. Kosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 295

III. Aufsichtsrat oder Beirat in der GmbH & Co. KG . . 174 295

1. Freiwilliges Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 295

2. Obligatorisches Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 296a) Drittelbeteiligungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 296b) Mitbestimmungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 297

3. Mitgliedschaft im Aufsichtsrat oder Beirat . . . . . . . . . 179 297

4. Zust�ndigkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 298

5. Entscheidungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 300

XXIII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

6. Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 300

7. Haftung der Mitglieder . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 301

E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 302

I. Allgemeines; Bedeutung . . . . . . . . . . . . . . . . 194 302

II. Kontroll- und Informationsrechte der GmbH-Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 303

III. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafterder GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 307

1. Kollektive Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 308

2. Individuelle Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . 215 308a) Kontrollrechte der Komplement�re . . . . . . . . . . . . 215 308b) Kontrollrechte der Kommanditisten . . . . . . . . . . . 220 309

F. Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 314

I. Allgemeines; Bedeutung . . . . . . . . . . . . . . . . 235 314

II. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 315

1. Gesetzliches Wettbewerbsverbot . . . . . . . . . . . . . . . 240 315

2. Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 317

3. Abweichende vertragliche Vereinbarungen . . . . . . . . . 248 318

4. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 319

III. Wettbewerbsverbote zu Lasten der GmbH-Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 320

1. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 320

2. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 255 320

IV. Wettbewerbsverbote zu Lasten der GmbH-Gesch�ftsf�hrer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 321

1. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 321

2. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 259 322

3. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 323

XXIV

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

V. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Kommanditisten 263 323

1. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . 263 323

2. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 325

3. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 325

VI. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Mitglieder desAufsichtsrates oder Beirates . . . . . . . . . . . . . 269 325

VII. Gegenstand des Wettbewerbsverbotes . . . . . . . . 274 327

VIII. Dauer des Wettbewerbsverbotes . . . . . . . . . . . 277 328

G. Selbstkontrahierungsverbot . . . . . . . . . . . . . . 279 329

I. Abschluss des Gesellschaftsvertrages der GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 329

II. Einpersonen-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 330

III. Rechtsgesch�fte zwischen der GmbH und ihrenGesch�ftsf�hrern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 331

IV. Rechtsgesch�fte zwischen der GmbH & Co. KGund der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 331

V. Rechtsgesch�fte zwischen der GmbH & Co. KGund den Gesch�ftsf�hrern der GmbH . . . . . . . . 285 332

§ 6Rechtsverh�ltnisse der Gesellschaft zu Dritten

A. Die Vertretung der GmbH & Co. KG . . . . . . . 1 333

I. Die GmbH als Vertreter der GmbH & Co. KG . . 1 333

II. Der Umfang der Vertretungsmacht . . . . . . . . . 3 333

III. Missbrauch der Vertretungsmacht . . . . . . . . . . 6 334

IV. Entzug der Vertretungsmacht bei der KG . . . . . . 9 336

XXV

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

V. Abberufung eines Gesch�ftsf�hrers der GmbH . . . 15 338

VI. Weitere Komplement�re neben der GmbH . . . . . 19 339

VII. Vertretungsmacht des Kommanditisten . . . . . . . 25 340

B. Die Haftung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 27 341

I. Die Haftung der GmbH & Co. KG f�r Verbindlich-keiten der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 341

II. Die Haftung der GmbH & Co. KG f�r ihre Ge-sch�ftsf�hrer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 341

C. Die Haftung der Gesellschafter einer GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 342

I. Unbeschr�nkte Haftung der Komplement�r-GmbH 30 342

1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 342

2. Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 342

3. Haftung der Komplement�r-GmbH nach Ausscheiden . . 32 342

II. Die Haftung des Kommanditisten . . . . . . . . . . 33 343

1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 343

2. Vereinbarte Einlage und Haftsumme . . . . . . . . . . . . 34 343

3. Haftungsbefreiung durch Leistung der Einlage . . . . . . . 35 344a) Leistung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 344b) �berbewertung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . 36 344c) Einbringung von Anteilen an der Komplement�r-GmbH 38 345

4. Einlagenr�ckgew�hr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 345a) R�ckzahlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 345b) Haftungssch�dliche Gewinnentnahme bei negativem

Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 348

5. Haftungserweiterung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 349a) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 349b) Interne Verlustbeteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 349c) Haftung nach § 176 HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 351d) Rechtsscheinhaftung bei Firmen�nderung . . . . . . . 52 351e) Durchgriffshaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 352

XXVI

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

aa) Verm�gensvermischung . . . . . . . . . . . . . . . . 55 352bb) Unterkapitalisierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 352cc) Beherrschung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 353dd) Existenzvernichtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 353

f) Haftung wegen faktischer Gesch�ftsf�hrung . . . . . . 67 358

6. Haftung des Kommanditisten nach Ausscheiden aus derGesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 358

III. Die Haftung des gesch�ftsf�hrenden Kommanditisten 70 358

1. Zusammenhang zwischen Herrschaft und Haftung . . . . 70 358

2. Die Haftung der gesch�ftsf�hrenden Kommanditistengegen�ber Dritten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 359a) Mithaftungserkl�rung und Vertragshaftung . . . . . . . 71 359b) Rechtsscheinhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72 359c) Haftung aus culpa in contrahendo (c.i.c.) . . . . . . . . 74 360d) Deliktsrechtliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 362e) Steuerliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 363

§ 7Finanzierung der GmbH & Co. KG durch

ihre Gesellschafter

A. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen 1 365

I. Gew�hrung eines Gesellschafter-Darlehens in derKrise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 365

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 365

2. Die Regeln des Eigenkapitalersatzrechts . . . . . . . . . . . 4 366

II. Stehenlassen in der Krise . . . . . . . . . . . . . . . . 14 370

III. Gew�hrung von Sicherheiten f�r Kredite Dritter . . 18 372

IV. Sonstige Gesellschafterleistungen . . . . . . . . . . . 23 373

V. Nutzungs�berlassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 374

VI. Gesellschafter i.S.d. Eigenkapitalersatzrechts . . . . 33 377

XXVII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

B. Darlehen mit Eigenkapitalcharakter(„Finanzplankredit“) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 379

C. Rangr�cktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 382

§ 8Laufende Besteuerung der Gesellschaft

und ihrer Gesellschafter

A. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 383

I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 383

II. Art der Einkunftserzielung durch die Gesellschaft . 3 384

1. Gewerbliche T�tigkeit der Personengesellschaft . . . . . . 3 384

2. Abf�rbe- oder Infektionstheorie . . . . . . . . . . . . . . . . 5 385

3. Gewerblich gepr�gte Personengesellschaft . . . . . . . . . . 10 388a) Fr�here Rechtslage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 388b) Gesetzliche Regelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 389

aa) Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 390bb) Nur Kapitalgesellschaften als pers�nlich haftende

Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 390cc) Nur Kapitalgesellschaften oder Personen, die nicht

Gesellschafter sind, d�rfen zur Gesch�ftsf�hrungbefugt sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 391

dd) T�tigkeit mit Eink�nfteerzielungsabsicht . . . . . . 22 392c) Doppel- und mehrst�ckige Personengesellschaft . . . . 23 392

4. Sonderproblem GmbH & Co. GbR . . . . . . . . . . . . . . 25 393

III. Zurechnung der Eink�nfte . . . . . . . . . . . . . . . 26 394

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 394

2. Mitunternehmer-Begriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 395a) Grunds�tzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 395b) Mitunternehmerrisiko . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 396c) Mitunternehmerinitiative . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 397d) Verdeckte Mitunternehmerschaft . . . . . . . . . . . . . 33 398

3. Komplement�r-GmbH als Mitunternehmer . . . . . . . . . 64 410

XXVIII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

4. Kommanditist als Mitunternehmer . . . . . . . . . . . . . . 66 411a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 411b) K�ndigungsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 412c) Befristung der Gesellschafterstellung . . . . . . . . . . . 72 414d) Mitwirkungsrechte nach HGB . . . . . . . . . . . . . . . 74 416e) Leistung einer Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 416f) Beteiligung an stillen Reserven . . . . . . . . . . . . . . 76 417g) Beteiligung an Gewinn und Verlust . . . . . . . . . . . . 78 418h) Versagungsgr�nde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 419

IV. Gewinnermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 419

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 419

2. Gesamthandsgewinn der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 89 422a) Einheitliche Bilanzierung und Bewertung in der Steuer-

bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 422b) Personenbezogene Wahlrechte bzw. Verg�nstigungen . 94 424

aa) § 6b EStG-R�cklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 424bb) Schuldzinsenabzug nach § 4 Abs. 4a EStG . . . . . 98 426cc) Halbeink�nfteverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . 99 426dd) Sonderabschreibungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 427

3. Erg�nzungsbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 428a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 428b) Entgeltlicher Erwerb eines Gesellschaftsanteils und per-

sonenbezogene Steuerverg�nstigungen . . . . . . . . . . 105 428c) Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs, Mitunterneh-

meranteils sowie Umwandlungsvorg�nge nach §§ 2 ff.UmwStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 430

d) Doppel- und mehrst�ckige Personengesellschaft . . . . 107 430

4. Sonderbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 431a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 431b) Bilanzierungskonkurrenz bei Zugeh�rigkeit des �berlas-

senen Wirtschaftsguts zu einem anderen Betriebsver-m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 432aa) Leistungen im Rahmen des laufenden Gesch�fts-

verkehrs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 433bb) Nutzungs�berlassung zwischen gewerblichen

Schwesterpersonengesellschaften . . . . . . . . . . . 115 433c) Konsequenzen der Einordnung als Sonderbetriebsver-

m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116 434d) Drohende Gewinnrealisierung . . . . . . . . . . . . . . . 118 435e) Abgrenzung: Bilanzierung der Beteiligung an GmbH &

Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 437

XXIX

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

5. Sonderverg�tungen und Sonderbetriebsausgaben . . . . . . 123 438a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 438b) Gesch�ftsf�hrerverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . 129 441

aa) Gesch�ftsf�hrer ist kein Mitunternehmer der KG . 130 441bb) Gesch�ftsf�hrer ist gleichzeitig Mitunternehmer

der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 442c) Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 445d) Mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 448

aa) Management-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 448bb) Sonstige mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . . 153 449cc) Doppel- und mehrst�ckige Personengesellschaft . . 154 450

e) Dividenden der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 158 451f) Dividenden einer Kommanditisten-GmbH . . . . . . . 162 453g) Darlehenszinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 454h) Sonstige Verg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 455i) Sonderbetriebsausgaben . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 456

V. Gewinnverteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 459

1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 459

2. �nderung der Gewinnverteilung . . . . . . . . . . . . . . . 179 460

3. Gewinnanteil der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 182 461a) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 461b) Kapitalm�ßige Beteiligung der Komplement�r-GmbH . 184 462c) Keine kapitalm�ßige Beteiligung der Komplement�r-

GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 465

4. Gewinnanteil der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . 196 467

VI. Verdeckte Gewinnaussch�ttungen . . . . . . . . . . 197 467

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 467

2. Gesch�ftsf�hrungsverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . 206 470a) Unangemessene Gesch�ftsf�hrungsverg�tungen . . . . 206 470

aa) Beg�nstigter ist Gesellschafter-Gesch�ftsf�hrer derGmbH, aber nicht Mitunternehmer . . . . . . . . . 207 471

bb) Gesellschafter-Gesch�ftsf�hrer der Komplement�r-GmbH ist zugleich Mitunternehmer der KG . . . . 209 472

cc) Beg�nstigter Kommanditist ist nur Gesch�ftsf�hrer(nicht Gesellschafter) der Komplement�r-GmbH . 212 473

b) Nachzahlungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 474c) Verlustsituation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 475

3. �nderung der Gewinnverteilungsabrede . . . . . . . . . . . 216 475

4. Kapitalerh�hung/K�ndigung der Beteiligung . . . . . . . . 221 477

XXX

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

5. Kostenerstattung an Komplement�r-GmbH . . . . . . . . 225 479

6. Lieferungen und Leistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 479

7. Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 481

8. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 481

VII. Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG) . . . 233 482

1. Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233 482

2. Voraussetzungen des § 8a KStG . . . . . . . . . . . . . . . 237 484a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237 484b) § 8a Abs. 5 KStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 484c) § 8a Abs. 1 bis 4, Abs. 6 KStG . . . . . . . . . . . . . . 239 484

aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 484bb) Einzelheiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 485

3. Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 487a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 487b) Alternative 1: Darlehensgeber ist nicht Kommandi-

tist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 487c) Alternative 2: Darlehensgeber ist Kommanditist . . . 254 490

VIII. Einheitliche und gesonderte Gewinnfeststellung . 280 493

IX. Verlustausgleichsbeschr�nkungen bei negativemKapitalkonto (§ 15a EStG) . . . . . . . . . . . . . . . 282 494

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 494

2. Das negative Kapitalkonto des Kommanditisten . . . . . 283 494

3. § 15a EStG – Zielsetzung und Aufbau . . . . . . . . . . . 287 496

4. Zeitlicher Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . 292 498

5. Tatbest�nde des § 15a EStG im Einzelnen . . . . . . . . . 295 499a) Beschr�nkung des Verlustausgleichs und Verlustver-

rechnung (§ 15a Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 EStG) . . . . 295 499aa) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 499bb) Anteil am Verlust der KG und negatives Kapital-

konto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296 500cc) Umfang des Kapitalkontos . . . . . . . . . . . . . 301 502dd) Verlustverrechnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307 506ee) Wechsel im Gesellschafterstatus . . . . . . . . . . 313 509ff) Doppelst�ckige GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 314 510

b) �berschießende Außenhaftung (§ 15a Abs. 1 Satz 2und 3 EStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315 512

XXXI

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

aa) Der Kommanditist muss im Handelsregister einge-tragen sein und das Bestehen der Haftung mussnachgewiesen werden . . . . . . . . . . . . . . . . . 320 514

bb) Eine Verm�gensminderung aufgrund der Haftungdarf nicht durch Vertrag ausgeschlossen oder nachArt und Weise des Gesch�ftsbetriebs unwahr-scheinlich sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327 517

c) Einlageminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 1, 2 und 4 EStG) . 332 519d) Haftungsminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 3 EStG) . . . . . 346 524

X. Betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 525

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 525a) Betriebsverm�gen und steuerliche Einkunftsart . . . . 350 525b) Betriebsverm�gen der gewerblichen GmbH & Co. KG . 352 527

2. Gesellschaftsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360 530a) Zivilrechtlicher Beitragsgedanke und handelsrecht-

liches Gesellschaftsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . 360 530b) Maßgeblichkeitsgrundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . 364 531c) Vorrang des wirtschaftlichen Eigentums . . . . . . . . . 371 535d) Abgrenzung zwischen Betriebsverm�gen und Privatver-

m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 538aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 538bb) �bertragung verlusttr�chtiger Wirtschaftsg�ter auf

die Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379 539cc) Nichtbetriebliche Nutzung von Wirtschaftsg�tern

des Gesellschaftsverm�gens . . . . . . . . . . . . . . 381 540dd) Sonderfall: Versicherungsvertr�ge . . . . . . . . . . 385 541ee) Forderungen zwischen Gesellschaft und Gesell-

schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386 542

3. Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391 544a) Definition, Rechtsgrundlagen und steuerliche Auswir-

kungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391 544b) Allgemeine Bestimmung und Eingrenzung von Sonder-

betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400 549c) Notwendiges und gewillk�rtes Sonderbetriebsverm�gen 409 553

XI. Die GmbH & Co. KG in der Organschaft . . . . . . 419 558

1. Vorbemerkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419 558

2. Voraussetzungen der k�rperschaftsteuerlichen Organschaft 422 559

3. Folgen der Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 428 562

4. Besondere Konstellationen bei der GmbH & Co. KG . . . 434 568

XXXII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

B. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 571

I. GmbH & Co. KG als Steuersubjekt . . . . . . . . . . 439 571

II. Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443 573

III. Ermittlung des Gewerbeertrags . . . . . . . . . . . . 445 574

IV. Gewerbeverlust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453 577

V. Gewerbesteuerliche Behandlung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 462 580

VI. Gewerbesteueranrechnung nach § 35 EStG . . . . . . 464 581

1. Hintergrund des § 35 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 464 581

2. Funktionsweise des § 35 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 583a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 583b) Gewerbliche Eink�nfte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 467 584c) Einzelheiten zur Ermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . 468 585d) Konsequenzen der Steuererm�ßigung . . . . . . . . . . . 470 586e) Aufteilung des Gewerbesteuer-Messbetrags . . . . . . . 472 588f) Konsequenzen der gesetzlichen Regelung . . . . . . . . 476 593g) Gestaltungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 478 595h) Mehrst�ckige Personengesellschaften . . . . . . . . . . 480 597

3. Anrechnungs�berh�nge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482 598a) Begriff; Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482 598b) Ursachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483 599c) Besonderheiten bei Mitunternehmerschaften . . . . . . 484 599d) Vermeidung von Anrechnungs�berh�ngen . . . . . . . . 486 602

4. Ausscheiden von Gesellschaftern; Gesellschafterwechsel . 487 603

5. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489 604

C. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490 604

I. Unternehmereigenschaft . . . . . . . . . . . . . . . . 490 604

II. Rechtsbeziehungen und Leistungen zwischen GmbH& Co. KG und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . 492 605

1. Leistungen der GmbH & Co. KG an ihre Gesellschafter . 493 605

2. Leistungen der Gesellschafter an die GmbH & Co. KG . . 503 609

III. Vorsteuerabzug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 519 614

XXXIII

Inhaltsverzeichnis

§ 9Rechnungslegung und Publizit�t

Rz. Seite

A. Allgemeines zur Rechnungslegung undPublizit�t der GmbH & Co. KG und derenKomplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 617

B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzel-abschluss) der Komplement�r-GmbH . . . . . . . 4 618

I. Grunds�tzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 618

II. Beteiligung an der GmbH & Co. KG . . . . . . . . 5 619

III. Darlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8 620

IV. Eigenkapitalausweis . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 623

V. Pensionszusage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 623

VI. Ertr�ge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 625

1. Gewinne (Jahres�berschuss) . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 625

2. Verluste (Jahresfehlbetrag) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 625

3. Verg�tungen und Aufwandsersatz . . . . . . . . . . . . . . 23 626

VII. Anhang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 627

VIII. Pr�fung und Publizit�t . . . . . . . . . . . . . . . . 27 627

C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzel-abschluss) der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . 28 627

I. Grunds�tzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 627

II. Befreiung von der Pflicht zur Aufstellung eines Jah-resabschlusses nach den f�r Kapitalgesellschaftengeltenden Regeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 629

1. Befreiung nach § 264b HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 629

2. Vermeidungsstrategien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 631

3. Befreiung nach § 3 Abs. 1 Nr. 1 PublG . . . . . . . . . . . 37 632

XXXIV

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

III. Die Gliederung des Jahresabschlusses . . . . . . . . 38 632

1. Gliederung der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 632a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 632b) Gliederung der Kapitalanteile . . . . . . . . . . . . . . . 43 633

aa) Allgemeines zum Kapitalanteil eines Personenge-sellschafters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 633

bb) Die „Untergliederung“ der Kapitalanteile nach§ 264c Abs. 2 Satz 2 bis 7 HGB im Einzelnen . . . 44 634

2. Gliederung der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . . 46 635

IV. Der Inhalt des Jahresabschlusses . . . . . . . . . . . 47 635

1. Inhalt der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 635a) Zu bilanzierende Verm�gensgegenst�nde . . . . . . . . 47 635b) Eigenkapital (§ 264c Abs. 2 HGB) . . . . . . . . . . . . . 50 637

aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 637bb) Kapitalanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 638cc) Ausweis von R�cklagen . . . . . . . . . . . . . . . 55 639dd) Jahres�berschuss/Jahresfehlbetrag und Gewinnvor-

trag/Verlustvortrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 640c) Zusammensetzung des Postens „Kapitalanteile“; die

Kapitalkontenmodelle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 640aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 640bb) Die (fehlende) gesetzliche Regelung . . . . . . . . . 61 641cc) Das vertragliche Zwei-Konten-Modell . . . . . . . 67 643dd) Das vertragliche Drei-Konten-Modell . . . . . . . . 77 647ee) Das vertragliche Vier-Konten-Modell . . . . . . . . 80 648

d) Bedeutung der Kapitalkonten f�r Besteuerungszwecke 84 650

2. Inhalt der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . . . . . 86 651

3. Inhalt des Anhangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 651

V. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 652

VI. Bewertung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 653

VII. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 654

D. Konzernabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 655

I. Komplement�r-GmbH als Mitunternehmen . . . . 95 655

II. GmbH & Co. KG als Mutterunternehmen . . . . . 99 657

XXXV

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

E. Pr�fung und Publizit�t des Jahresabschlusses derGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 659

I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 659

II. Pr�fungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 659

III. Offenlegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 660

1. Jahresabschluss, Lagebericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 660a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 660b) Einteilung in Gr�ßenklassen . . . . . . . . . . . . . . . 106 660c) Technische Wege . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 661d) Einzureichende Unterlagen . . . . . . . . . . . . . . . . 110 662e) Erleichterungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 662

2. Konzernabschluss/Konzernlagebericht . . . . . . . . . . . . 117 665

3. Offenlegungsfristen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 665

4. Erleichterungen der Offenlegungspflicht . . . . . . . . . . . 120 666

5. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 666

6. Auswirkungen der Offenlegungspflicht . . . . . . . . . . . 123 667

§ 10Gesellschafterwechsel und Nachfolge

A. Anteils�bertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 669

I. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 669

II. �bertragbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 669

1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 669a) Ausstritt, Eintritt, �bertragung . . . . . . . . . . . . . . 2 669b) Zustimmungserfordernis . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 670c) Flankierende Regelungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10 672

2. Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 673

3. Harmonisierung oder Differenzierung . . . . . . . . . . . . 18 675

III. �bertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 676

1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 676

2. GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 678

XXXVI

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

IV. Das Verpflichtungsgesch�ft und seine steuerlichenAuswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 680

1. Kauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 680

2. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Kommandit-anteils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 682a) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 682

aa) Besteuerung des Ver�ußerers . . . . . . . . . . . . . 39 683(1) Ver�ußerungsgewinn . . . . . . . . . . . . . . . 39 683(2) Besteuerung nach der F�nftel-Regelung . . . . 46 684(3) Besteuerung nach „halbem“ Steuersatz . . . . 49 685(4) § 6b-R�cklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 686(5) Option zur Zuflussbesteuerung . . . . . . . . . 52 686

bb) Besteuerung des Erwerbers . . . . . . . . . . . . . . 53 687b) Negatives Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 689c) Teilanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 691d) Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 693e) Sonstige Steuerarten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 694

aa) Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 694bb) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 695cc) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 695

3. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Gesch�fts-anteils an der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . 75 696

4. Schenkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 696a) Formerfordernisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 697b) Flankierende Gestaltungsmaßnahmen . . . . . . . . . . 83 699

aa) R�ckfallklauseln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 699bb) Nießbrauch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86 700cc) Versorgungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 701dd) Sonderrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 702

5. Steuerliche Auswirkungen der Schenkung . . . . . . . . . . 93 702a) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 702

aa) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 702bb) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 703

(1) Die Bewertung der GmbH & Co. KG . . . . . . 98 704(2) Minderung durch Freibetr�ge und Beg�nstigun-

gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 707b) Nießbrauchsvorbehalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 708c) Versorgungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 710

aa) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 710bb) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 713

d) Gesellschaftsvertragliche Sonderrechte . . . . . . . . . . 125 713

XXXVII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

B. Ausscheiden durch Tod . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 714

I. Gesetzliche Nachfolgeregelungen und ihre steuerli-chen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 714

1. Tod eines Komplement�rs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 714

2. Tod eines Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 716

3. Tod eines GmbH-Gesellschafters . . . . . . . . . . . . . . . 139 717

II. Gesellschaftsvertragliche Nachfolgeklauseln und ihresteuerlichen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . 141 718

1. Aufl�sungsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 718

2. Ausscheidensklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 718

3. Ausscheidensklauseln mit Abfindungsbeschr�nkung oderAbfindungsausschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 719

4. Einfache Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 720

5. Qualifizierte Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . 154 722

6. Eintrittsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 725

III. Testamentsvollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . . 165 728

C. K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731

I. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731

1. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731

2. Ordentliche K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 733

3. Außerordentliche K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 736

4. Sonderk�ndigungsrecht Minderj�hriger . . . . . . . . . . . 186 738

II. K�ndigung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . 187 739

III. Ausschließung und Hinausk�ndigung aus der GmbH& Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 742

1. Hinausk�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 742

2. Ausschließung aus wichtigem Grund . . . . . . . . . . . . 194 742

IV. Ausschließung aus der GmbH . . . . . . . . . . . . . 199 745

XXXVIII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

D. Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 746

I. Allgemeine �berlegungen . . . . . . . . . . . . . . . 200 746

II. Der gesetzliche Abfindungsanspruch . . . . . . . . . 205 748

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205 748

2. Bewertungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 749a) Substanz- und Liquidationswertverfahren . . . . . . . . 207 749b) Ertragswertverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 750c) Discounted-cash-flow-Verfahren . . . . . . . . . . . . . 231 757d) Mischverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 759e) Praktikermethode . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236 759

3. Besonderheiten des GmbH-Rechts . . . . . . . . . . . . . . 237 760

III. Gesellschaftsvertragliche Abfindungsregelungen . . 239 761

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 761

2. Grobes Missverh�ltnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 761

3. Rechtsgrundlagen der Klauselkontrolle . . . . . . . . . . . 241 763

4. Klauseltypen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 767

IV. Steuerliche Auswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . 263 771

§ 11Aufl�sung, Liquidation und Insolvenz

A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 775

I. Aufl�sung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 776

1. Gesetzliche Aufl�sungsgr�nde der GmbH & Co. KG . . . 5 776a) Zeitablauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6 776b) Aufl�sungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 776c) Er�ffnung des Insolvenzverfahrens . . . . . . . . . . . . 11 778d) Gerichtliche Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 778e) Ablehnung des Insolvenzverfahrens mangels Masse . . 18 780f) L�schung wegen Verm�genslosigkeit . . . . . . . . . . . 19 780

2. Weitere Aufl�sungsgr�nde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 780a) Aufl�sung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 21 780

XXXIX

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seiteb) Umwandlung oder Verschmelzung der Komplement�r-

GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 782c) Gesellschaftsvertragliche Aufl�sungsgr�nde . . . . . . . 26 782

3. Rechtsfolgen der Aufl�sung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 782

4. Folgen der Aufl�sung der GmbH & Co. KG f�r ihre Kom-plement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 783

5. Fortsetzung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 783

II. Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 784

1. Liquidation der Kommanditgesellschaft . . . . . . . . . . . 36 785a) Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 785b) Durchf�hrung der Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . 45 787c) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 790

2. Liquidation der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . 59 791a) Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 792b) Durchf�hrung der Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . 61 792c) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 792

3. Verzahnung der Liquidation von KG und Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65 793

III. Insolvenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 794

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 794

2. Insolvenzgr�nde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 796a) Zahlungsunf�higkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 796b) Drohende Zahlungsunf�higkeit . . . . . . . . . . . . . . 72 797c) �berschuldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 797

aa) Feststellung der �berschuldung . . . . . . . . . . . 76 798bb) Einzelne Posten in der �berschuldungsbilanz . . . 81 800

(1) Gesch�ftswert . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 800(2) Pensionsverpflichtungen . . . . . . . . . . . . . 85 801(3) Gesellschafter-Darlehen . . . . . . . . . . . . . 90 802

cc) �berschuldung der Komplement�r-GmbH . . . . . 99 806

3. Antrag auf Er�ffnung des Insolvenzverfahrens . . . . . . . 101 808a) Antragsverpflichtete/Antragsberechtigte . . . . . . . . . 101 808b) Antragspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 811

4. Zahlungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 813

5. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 813

6. Insolvenzverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 816

7. Insolvenzplan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 818

8. Fortsetzung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 818

XL

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819

I. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819

1. Vorbemerkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819

2. Betriebsver�ußerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 823

3. Betriebsaufgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 826

4. Allm�hliche Abwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 829

5. Sonderf�lle in Abgrenzung zur Betriebsaufgabe und allm�h-lichen Abwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 830

6. Realteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 833a) Definition, Anwendungsf�lle und Abgrenzungen . . . . 157 833b) Rechtsfolgen des § 16 Abs. 3 Satz 2 EStG . . . . . . . . 164 839c) Gewinnrealisierende Realteilung . . . . . . . . . . . . . 171 843

7. Weitere Aspekte von Betriebsver�ußerung und Betriebsauf-gabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 846a) Behandlung von Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . 175 846b) Negative Kapitalkonten des Mitunternehmers . . . . . 177 846c) Eink�nfte des Mitunternehmers nach Betriebsbeendi-

gung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 848d) Ver�ußerungs-/Aufgabegewinn . . . . . . . . . . . . . . 182 850e) Freibetrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 855f) Erm�ßigte Besteuerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 856

II. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 857

III. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 862

IV. Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 863

§ 12Umstrukturierungen

A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 867

I. Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 867

1. Direkte Umwandlung in GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 1 867

2. Umwandlung durch Formwechsel oder Verschmelzung . . 7 869

XLI

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

3. Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 872a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 872b) Umwandlungsbericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 872c) Umwandlungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 875d) Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 879e) Anmeldung und Eintragung . . . . . . . . . . . . . . . . 32 880

4. Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 881

5. Handelsrechtliche Umwandlungsbilanzen . . . . . . . . . . 43 883

II. Steuerliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 884

1. Das steuerliche Umwandlungskonzept . . . . . . . . . . . . 47 884

2. Steuerliche Behandlung der GmbH . . . . . . . . . . . . . . 50 886a) Bewertungswahlrecht (�bertragungsgewinn) . . . . . . 50 886

aa) Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 886bb) Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 889

b) Besteuerung eines �bertragungsgewinns . . . . . . . . . 61 890c) K�rperschaftsteuerminderung bzw. -erh�hung . . . . . 62 891

3. Steuerliche Behandlung der GmbH & Co. KG . . . . . . . 68 893a) Grundsatz der Buchwertverkn�pfung . . . . . . . . . . . 68 893b) Eintritt in die Rechtsstellung der GmbH . . . . . . . . 69 893c) �bernahmegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 895

aa) Anteile befinden sich im Betriebsverm�gen der�bernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . 76 895

bb) Anteile befinden sich nicht im Betriebsverm�gender �bernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . . 81 896

cc) Besteuerung des �bernahmegewinns . . . . . . . . 87 898d) �bernahmeverlust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 899e) �bernahmefolgegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 899

aa) Entstehung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 899bb) Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . 94 900

f) Umwandlungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 901

4. Besteuerung bei privater nicht unter § 17 EStG fallenderBeteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 903

5. R�ckwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 905a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 905b) Gewinnaussch�ttungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 907c) Gesch�ftsf�hrerverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . 113 908d) Pensionsr�ckstellungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 908e) Laufende Gesch�fte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 909f) Aufsichtsratsverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 910

XLII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

6. Beispiel f�r einen Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . 120 910a) Sachverhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 910b) L�sung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 911

7. Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 915a) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 915b) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 916

B. Umwandlung einer GmbH & Co. KG in eineGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 916

I. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 916

II. Erweitertes Anwachsungsmodell . . . . . . . . . . . 132 918

1. Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 918

2. Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 921a) Anwendungsbereich des § 20 UmwStG; Einbringungs-

gegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 921aa) Keine Erforderlichkeit einer Umwandlung nach

UmwG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 921bb) Gew�hrung neuer Anteile . . . . . . . . . . . . . . . 142 922cc) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . 145 923

b) Behandlung bei der �bernehmenden Kapitalgesellschaft 153 927c) Besteuerung des Einbringenden . . . . . . . . . . . . . . 161 930d) Einbringungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167 933e) R�ckwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 934f) Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 936

aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 936bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 936

III. Einbringung des Betriebes im Wege der Einzelrechts-nachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 938

IV. Umwandlungen nach dem UmwG . . . . . . . . . . 184 940

1. Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 940a) Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 940b) Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 945

2. Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 946a) Anwendungsbereich der §§ 20 ff. UmwStG . . . . . . . 199 946b) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 947c) Bewertungswahlrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205 948

XLIII

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite

d) Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 949aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 949bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208 950

C. Die �bertragung von Einzelwirtschaftsg�ternnach § 6 Abs. 5 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 950

I. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 950

II. Von § 6 Abs. 5 Satz 2 und 3 EStG erfasste �bertra-gungs- und �berf�hrungsvorg�nge . . . . . . . . . . 215 952

1. �bertragungen und �berf�hrungen aus dem Betriebsver-m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 952a) �berf�hrungen aus dem Betriebsverm�gen in das Son-

derbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 952b) �bertragungen aus dem Betriebsverm�gen in das Ge-

samthandsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218 953

2. �bertragungen und �berf�hrungen aus dem Sonder-betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 957a) �bertragungen aus dem Sonderbetriebsverm�gen in das

Betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 957b) �bertragungen und �berf�hrungen aus dem Sonder-

betriebsverm�gen in das Sonderbetriebsverm�gen . . . 226 957c) �bertragungen aus dem Sonderbetriebsverm�gen in das

Gesamthandsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228 958

3. �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen . . . . . . 230 959a) �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen in das

Betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230 959b) �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen in das

Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 962c) �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen auf

eine Schwester-Personengesellschaft . . . . . . . . . . . 237 962

III. Die Ausnahmen nach § 6 Abs. 5 Satz 4 bis 6 EStG . 241 964

1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241 964

2. Ver�ußerung und Entnahme des Wirtschaftsguts innerhalbder Sperrfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242 965

3. Sofortiger sch�dlicher Anteil einer K�rperschaft an dem�bertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 967

XLIV

Inhaltsverzeichnis

Rz. Seite4. Sp�terer sch�dlicher Anteil einer K�rperschaft an dem

�bertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 970

Anhang

A. Beispiel-Vertrag f�r eine Komplement�r-GmbH . . . . . . 973

B. Beispiel-Vertrag f�r eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 984

Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1001

XLV

Inhaltsverzeichnis