INTERMEDIACIN LABORAL Y TERCERIZACIN DE SERVICIOSAgosto 2010

Carlos Cornejo Vargas ccornejo@munizlaw.com

INTERMEDIACION LABORAL

CONCEPTO Y LABORES INTERMEDIABLES

(i)

Es una relacin triangular en la que un tercero (empresa de servicios) provee personal (trabajador destacado) para la ejecucin de labores en el local de un cliente o en su centro de operaciones (empresa usuaria). Son sujetos de la intermediacin laboral: La empresa de servicios, la empresa usuaria y el trabajador destacado. temporales,

(i)

(iii) Solo se puede intermediar labores complementarias y especializadas.

MBITO DE APLICACIN

(i) Slo pueden recurrir a la intermediacin laboral (IL) las empresas cuyo personal est sujeto al rgimen laboral de la actividad privada. (ii) Slo es posible recurrir a la IL para cubrir determinadas actividades y con las limitaciones sealadas por la legislacin laboral vigente.

LIMITACIN LEGAL

(i)

Por expreso mandato legal NO se puede intermediar labores ordinarias y permanentes, esto es, actividades principales (artculo 3 in fine de la Ley 27626, Ley de Intermediacin Laboral).

(ii) Se entiende por actividad principal aquella que es consustancial al giro del negocio. Incluye las diferentes etapas del proceso productivo de bienes y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin, transformacin, produccin, organizacin, administracin, comercializacin y en general toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa.

CARACTERSTICAS(i) Son caractersticas de la IL las siguientes: El destaque de trabajadores del local de la empresa de servicios al local de la empresa usuaria o a su centro de operaciones; y El desdoblamiento del poder de direccin.DIRECTIVA EMPRESA USUARIA

-

PODER DE DIRECCIN FISCALIZADORA

EMPRESA DE SERVICIOS

NULIDAD E INFRACCIONES

(i)

La IL es NULA cuando vulnere o limite el ejercicio de derechos colectivos de los trabajadores de la empresa usuaria.

(i)

La IL IRREGULAR se sanciona con la incorporacin de los trabajadores destacados a la planilla de la empresa usuaria.

(i)

Son supuestos de IL IRREGULAR los siguientes: vigente. La sustitucin de personal en huelga; El exceso de porcentajes limitativos; La IL de servicios temporales distintos a los previstos en la ley; La intermediacin de labores NO permitidas; y La contratacin reiterada de empresas de servicios sin registro

DERECHOS PERSONAL DESTACADO

(i)

Los trabajadores destacados tienen derecho a los beneficios regulados por el rgimen laboral de la actividad privada. Los trabajadores destacados tienen derecho a percibir las remuneraciones y condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus trabajadores, cuando son de carcter general. No son extensivos los derechos y beneficios que se otorgan por situacin especial: calificaciones personales, desarrollo de actividades especficas, particularidades del puesto, etc.

(i)

(i)

(iv) No procede extensin de derechos y beneficios cuando labores desarrolladas por trabajadores destacados NO son efectuadas por ningn trabajador de empresa usuaria.

PORCENTAJES LIMITATIVOS

(i) La intermediacin laboral de servicios temporales NO podr exceder el 20% del total de trabajadores de la empresa usuaria: estable, temporal y a tiempo parcial.

(i) No se aplica lmite porcentual para los servicios complementarios o especializados siempre que la entidad intermediadora asuma plena autonoma tcnica y la responsabilidad para el desarrollo de sus actividades.

GARANTAS

(i) Para garantizar pago de remuneraciones y beneficios sociales se establece que: Las empresas de servicios otorguen fianza que garantice el pago de remuneraciones y de beneficios sociales. por Las empresas usuarias son responsables solidarias pago de remuneraciones y beneficios sociales de trabajadores destacados.

OBLIGACIONES DE USUARIA(i) Son obligaciones de la empresa usuaria las siguientes: Contratar entidad intermediadora inscrita en Registro Nacional a cargo de AAT (infraccin muy grave). grave). Incluir en contrato de IL clusulas que: Describa labores contratadas, fundamentando su naturaleza temporal, complementaria o especializada (infraccin leve). Describa trminos de contratos de trabajo del personal destacado (cargo, remuneracin y plazo de destaque) Contar con copia simple de inscripcin en citado registro durante vigencia del contrato (infraccin muy

TERCERIZACION DE SERVICIOS

DEFINICIN TERICA

(i) La doctrina seala que la Tercerizacin de Servicios (TS) es una forma de organizacin de la actividad empresarial, en virtud de la cual una empresa -que denominaremos empresa principaldecide no realizar directamente ciertas actividades, optando por desplazarlas a otras empresas o personas individuales -a quien llamaremos empresas auxiliares- con quienes establece a tal efecto contratos de variado tipo, civiles o mercantiles (Miguel Rodriguez Piero. Interposicin y Trabajo en Contratos a travs de la Jurisprudencia. Madrid, 1980).

DEFINICIN LEGAL

(i) La norma reglamentaria seala que la TS es una forma de organizacin empresarial por la que una empresa principal encarga o delega el desarrollo de una o ms partes de su actividad principal a una o ms empresas tercerizadoras, que le proveen de obras o servicios vinculados o integrados a la misma (sic). (ii) El encargo de la actividad tercerizada debe ser integral.

MBITO DE APLICACIN

(i) Qu empresas pueden recurrir a la TS? Solamente las del sector privado.

(ii) Que actividades pueden ser tercerizadas? Solamente las actividades principales.

CONDICIN

(i) La TS exige desplazamiento continuo de trabajadores a centro de trabajo o de operaciones de empresa principal. (ii) El centro de trabajo es el lugar (es) donde se encuentran las instalaciones de la empresa principal a la que es desplazado el trabajador de la empresa tercerizadora. (iii) El centro de operaciones es el lugar (es) determinado por empresa principal que se encuentra fuera de su centro de trabajo, donde el trabajador desplazado realiza sus labores. (iv) El desplazamiento continuo es aquel realizado de forma regular entre la empresa tercerizadora y la empresa principal. Se configura cuando: El desplazamiento ocurra cuando menos durante ms un tercio de los das laborables del plazo pactado en contrato de tercerizacin; o de el

Exceda de 420 horas o 52 das de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de un semestre.

ACTIVIDAD PRINCIPAL(i) La actividad principal es aquella que es consustancial al giro del negocio. Incluye etapas de proceso productivo y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin, transformacin, produccin, organizacin, administracin, comercializacin y toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa. (ii) Las actividades principales pueden ser distintivas o no distintivas.

ACTIVIDAD DISTINTIVA(i) Las actividades distintivas son principales y, por ende, consustanciales al giro del negocio, y se caracterizan por: - Ser un conjunto de habilidades y conocimientos; - Ser flexibles y adaptables a las nuevas condiciones; - Ser limitadas en nmero; - Ser fuentes nicas de manejo en la cadena de valor; - Ser reas de dominio exclusivo de la organizacin; - Ser importantes para el consumidor en el largo plazo; y - Ser parte constitutiva de los sistemas de organizacin.

REQUISITOS(i) La empresa tercerizadora debe cumplir los siguientes requisitos: - Ejecutar servicio contratado por su cuenta y riesgo propios. - Contar con recursos financieros, tcnicos y materiales propios. - Mantener una relacin de exclusiva subordinacin con sus trabajadores. - Ser responsable por los resultados del servicio prestado. (ii) Los requisitos deben configurarse simultneamente; la inexistencia de uno de ellos desnaturaliza la TS.

CARACTERSTICAS(i) Son elementos propios de la TS y constituyen indicios de la existencia de autonoma empresarial; deben ser evaluados en cada caso concreto considerando actividad econmica; antecedentes e inicio de la actividad empresarial; tipo de actividad delegada; y dimensin de empresas principal y tercerizadora.

(ii) Son elementos caractersticos de la TS: - La pluralidad de clientes. Se admite excepciones. - El equipamiento propio? - La inversin de capital infraestructura? - La forma de la retribucin por obra o servicio?

NUEVA FIGURA(i) El encargo integral a terceros de actividad complementaria es nueva figura creada por el Reglamento de Ley de TS.

(ii) La creacin de la nueva figura ha cercenado el mbito de aplicacin objetivo de la TS. (iii) La norma reglamentaria NO seala qu normas regulan el encargo integral a terceros de actividad complementaria. (iv) Las actividades complementarias no son tercerizables? Es conveniente la creacin de la nueva figura?

SUB - CONTRATACIN(i) La empresa tercerizadora puede sub - contratar los servicios a los que se ha obligado ejecutar siempre que el sub - contratista cumpla con los requisitos establecidos por Ley para ser considerada una empresa tercerizadora. La responsabilidad solidaria se extiende a la sub contratista hasta despus de un ao de la culminacin del desplazamiento de personal.

(ii)

(iii) La legislacin laboral vigente: - NO prohbe ni limita la sub - contratacin en cadena; y - NO regula los efectos de la desnaturalizacin respecto trabajadores de las empresas sub - contratistas. de

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA(i) Implica que cada uno de los obligados solidariamente (empresario principal, contratista o sub-contratista) debe, de ser el caso, hacer frente al cumplimiento TOTAL de la obligacin.

(ii) En caso de incumplimiento en el pago de remuneracin y beneficios sociales por parte de la empresa tercerizadora, los trabajadores afectados podrn reclamar el mismo a la empresa cliente. (iii) Slo es aplicable a los servicios de tercerizacin con desplazamiento continuo del personal a las instalaciones de la empresa cliente.

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA

(iv) Slo alcanza a las obligaciones laborales y de seguridad social, de cargo de la empresa tercerizadora, establecidas por norma legal. (v) La empresa cliente es responsable solidaria hasta un (1) ao despus de la culminacin del desplazamiento de personal. (vi) La empresa cliente tiene derecho a repetir contra la empresa tercerizadora, y adquiere los derechos y privilegios del crdito laboral en caso de insolvencia o quiebra.

DESNATURALIZACIN

(i)

Son causales de desnaturalizacin de la TS: - El incumplimiento de los requisitos y caractersticas de la TS y la simple provisin de mano de obra. - La subordinacin del personal de la empresa tercerizadora a la empresa principal. - La ejecucin del servicio cancelacin del registro. contratado despus de la

(ii)

La desnaturalizacin se sanciona con la incorporacin de los trabajadores desplazados a la planilla de la empresa cliente; con la imposicin de las multas que correspondan; y con la cancelacin del registro.

TIPS(i) El personal de empresa de TS debe contar con distintivos propios y diferentes a los del personal de empresa principal (uniformes, fotocheck, etc.).

(ii) El personal de empresa principal NO debe impartir rdenes a trabajadores desplazados. (iii) La empresa de TS debe ejecutar servicio u obra contratada con equipos y materiales propios o de posesin regular. (iv) Debe existir siempre una persona (trabajador de empresa de TS), encargada de supervisar y dirigir trabajo desarrollado por personal desplazado.

GRACIAS!!!