Lançamento e Auto de Infração:
requisitos e provas
Maria Leonor Leite Vieira
Lançamento tributário: problema semânticoato ou procedimento?
Código Tributário Nacional
“Art. 142. Compete privativamente à autoridadeadministrativa constituir o crédito tributário,assim entendido o procedimento administrativotendente a verificar a ocorrência do fato geradorda obrigação correspondente, determinar amatéria tributável, calcular o montante dotributo devido, identificar o sujeito passivo e,sendo caso, propor a aplicação da penalidadecabível”
Modalidades de lançamento
• Critério classificatório adotado pelo CTN(arts. 147 a 150) : participação docontribuinte na realização do procedimentoque visa à celebração do ato administrativo dolançamento.
• Espécies:
I. Lançamento direto, ou de ofício;
II. Lançamento misto, ou por declaração;
III. Lançamento por homologação.
DECLARATÓRIA
Incidência automática e infalível das normas jurídicas:se a obrigação tributária surge com a ocorrência do fatogerador, o lançamento se reveste de naturezadeclaratória da obrigação;
CONSTITUTIVA
A mera ocorrência do fato gerador nada significa para oDireito, nascendo a obrigação tributária apenas com aformalização do lançamento.
Conteúdo do lançamento: norma individual econcreta constitutiva de direitos e deveres subjetivos,ingressando no sistema jurídico.
NATUREZA DO LANÇAMENTO
Decorre da incidência da norma geral eabstrata (ato de aplicação do direito)
Composta por um antecedente, descritor dofato jurídico tributário, e por umconsequente, prescritor da obrigaçãotributária, envolvendo sujeitos ativo epassivo em torno da prestação pecuniáriaidentificada pela conjugação da base decálculo e da alíquota.
Lançamento como norma individuale concreta
Presunção de legitimidade
Exigibilidade
Imperatividade
A presunção de legitimidade não dispensa aprodução de provas por parte do Fisco:legalidade e tipicidade tributárias
Atributos do ato administrativodo lançamento
1. Forma: auto de infração (suporte físico)
2. Motivação: descrição dos motivos do ato(acontecimento no mundo real) quepreenchem os critérios da hipótese normativa,configurando a linguagem normativa queconstitui o fato jurídico com base nalinguagem das provas
3. Conteúdo: crédito tributário
O fato tributário é constituído a partir dasprovas produzidas no procedimento fiscal
Estrutura do ato administrativodo lançamento e as provas
• Existe “verdade real”?
• Verdade: valor que reflita consonância doenunciado com certo sistema de referência(contexto linguistico)
• O que é “verdade jurídica”?
Aquela confirmada pela linguagem das provas
Prova – meio pelo qual o julgador tomaconhecimento de fatos jurídicos.
Fato jurídico é fato juridicamente provado
Contexto linguístico para a aferição da verdade:formado pelos documentos acostados aos autos/irrelevância de percepções no plano extrajurídico
O princípio da verdade material
•Busca pela verdade dos fatosalegados pelas partes, no processo,mediante a produção de provas.
• Impõe ao julgador, até decisão final,esgotar todos os expedientesprobatórios de que tomaconhecimento nos autos.
•A verdade, para o direito, é amanifestação da prova convincente.
O PRINCÍPIO DA VERDADE MATERIAL (OU REAL)
Momento da apresentação das provas: preclusão
Provas apresentadas sem a observância de regras de caráter formal-temporais
XVerdade material e processo justo, vinculado a fatos
efetivamente provados
Lei Estadual de São Paulo nº 13.457/09
Artigo 2º - O processo administrativo tributárioobedecerá, entre outros requisitos de validade, osprincípios da publicidade, da economia, da motivação eda celeridade, assegurados o contraditório e a ampladefesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Devido processo legal: defesa, contraditório epublicidade
DEVIDO PROCESSO LEGAL ADJETIVO (FORMAL):cumprimento das regras procedimentais do processo
• Processo ordenado com a participação daspartes em igualdade de condições.
• Ampla defesa – direito da parte se valer detodos os meios e recursos inerentes aoprocesso em prol da defesa de seu direito,incluído o direito de produzir provas;
• Contraditório (informação e reação) – direitoda parte ser informada de todos os atosprocessuais e de manifestar-se sobre eles.
DEVIDO PROCESSO LEGAL (MATERIAL):provimento jurisdicional à luz das garantias e direitos assegurados pelo
ordenamento, assegurando um processo justo
• Inerente ao Estado Democrático de Direito
• Atuação do julgador não mais restrita à formaem que o processo deve ser estruturado
• Prima-se pelo direito material da parte demodo que o conteúdo da norma individual econcreta produzida pelo julgador estejaafinado ao ordenamento, especialmente aospreceitos constitucionais
ICMS. FALTA DE APRESENTAÇÃO DE CUPONS FISCAIS a AUTORIDADEFISCALIZADORA. PETIÇÃO JUNTADA AOS AUTOS EM MOMENTOPOSTERIOR AO PROTOCOLO DO RECURSO ORDINÁRIO.ADMISSIBILIDADE PELO PRINCÍPIO DA VERDADE MATERIAL.CONVERSÃO DO JULGAMENTO EM DILIGÊNCIA PARAMANIFESTAÇÃO DA REPRESENTAÇÃO FISCAL. (Decisões da SétimaCâmara Julgadora Protocolo GDOC: 1000290-322109/2010 Relator:Helder Massaaki Kanamaru)
CRÉDITOS ESCRITURAIS. PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTARIO.NULIDADE DO AUTO DE INFRAÇAO: (...). DOCUMENTOS "NOVOS".CONVENCIMENTO MOTIVADO. (...) V - A juntada de documentos ditos"novos" é possível em qualquer momento da vida do processo. OTribunal de Impostos e Taxas da Secretaria da Fazenda do Estadode São Paulo caracteriza-se por jamais indeferir a juntada dedocumentos que possam influir na busca da verdade material ena realização da justiça tributária.(...) (Processo DRT-10-114/96 -Recurso Ordinário - Quinta Câmara Suplementar - Relator: Juiz AntonioAugusto Silva Pereira de Carvalho - Julgado em 06 de abril de 2000 -Decisão unânime).
• PRECEDENTES TIT
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. TRIBUTÁRIO.ESCRITURAÇÃO IRREGULAR. SALDO CREDOR EM CAIXA.PRESUNÇÃO DE OMISSÃO DE RECEITA. FACULDADE DE OCONTRIBUINTE PRODUZIR PROVA CONTRÁRIA. PRINCÍPIO DAVERDADE MATERIAL. SUCUMBÊNCIA. PRINCÍPIO DACAUSALIDADE. [...] 2. O princípio da verdade real se sobrepõeà “presuntio legis”, nos termos do § 2º, do art. 12 do DL1.598/77 (art. 281 RIR/99 - Decreto 3.000/99), ao estabelecerao contribuinte a faculdade de demonstrar, inclusive emprocesso judicial, a improcedência da presunção de omissãode receita, considerada no auto de infração lavrado em faceda irregularidade dos registros contábeis, indicando aexistência de saldo credor em caixa. Aplicação do princípio daverdade material. [...]
(REsp 901.311/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, Rel. p/Acórdão Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em18/12/2007, DJe 06/03/2008)
• PRECEDENTE STJ