HPI
PILIHAN HUKUM
PERTEMUAN IX
By Malahayati, SH., LLM
1
TOPIK
• PENGERTIAN
• CARA PILIHAN HUKUM
• LEX MERCATORIA
• LEX LOCI CONTRACTUS
• TEORI
2
PENGERTIAN
• Pada prinsipnya hukum yang berlaku di
dalam kontrak yang mengandung unsur HPI
tersebut adalah hukum yang dipilih sendiri
oleh para pihak. Jika tidak ditentukan
dalam kontrak, dapat digunakan bantuan
titik-titik taut sekunder lainnya.
3
PEMBATASAN
• Tidak bertentangan dengan ketertiban
umum;
• Pilihan hukum tidak mengenai hukum yang
bersifat memaksa;
• Pilihan hukum hanya dalam bidang
perjanjian saja, kecuali perjanjian kerja.
4
CARA
• Pilihan hukum secara tegas;
• Pilihan hukum secara diam-diam;
• Pilihan hukum secara dianggap;
• Pilihan hukum secara hipotetis.
5
PILIHAN HUKUM TEGAS
• Para pihak mengadakan kontrak secara tegas
dan jelas menentukan hukum negara mana
yang mereka pilih;
• Biasanya muncul dalam klausula governing law
atau applicable law.
6
SECARA DIAM-DIAM
• Tersirat dari maksud atau ketentuan-ketentuan
dan fakta-fakta yang terdapat dalam kontrak
tersebut.
7
SECARA DIANGAP
• Hakim menerima telah terjadi suatu pilihanhukum berdasarkan dugaan semata.
• Dugaan hakim merupakan pegangan yangdipandang cukup untuk mempertahankanbahwa para pihak benar-benar telahmenghendaki berlakunya suatu sistem hukumtertentu.
8
SECARA HIPOTETIS
• Sebenarnya para pihak tidak memilih hukum
sama sekali, melainkan hakimlah yang memilih
hukum tersebut.
9
LEX MERCATORIA
• Prinsip-prinsip dan kebiasaan-kebiasaan yang
diterima secara umum dalam praktek
perdagangan internasional tanpa merujuk
kepada suatu sistem hukum nasional tertentu.
10
ELEMEN
• Peraturan-peraturan perjanjian internasional;
• Uniformed law (hukum yang seragam);
• Prinsip-prinsip umum;
• Resolusi Majelis Umum PBB;
• Rekomendasi dan kode prilaku lembagainternasional;
• Kebiasaan yang berlaku dalam perdagangan;
• Putusan arbitrase.
11
NORMA
• Prinsip Pacta Sunt Servanda;
• Bona fides;
• Kontrak yang tidak jujur batal demi hukum, atau tidak dapat dilaksanakan;
• Perlunya revisi terhadap masalah yang tidak diduga sebelumnya;
• Tidak boleh ada klausula eksonerasi;
• Kompensasi hanya terhadap pelanggaran yang dapat dilihat;
• Pihak yang rugi harus mengambil langkah yang wajar untuk menuntut kerugian.
12
LEX LOCI CONTRACTUS
• Hukum yang berlaku bagi suatu kontrak
internasional adalah hukum di tempat
perjanjian atau kontrak itu dibuat.
13
MAIL BOX THEORY
• Bilamana kedua belah pihak dalam suatu
kontrak internasional tidak saling bertemu
muka, maka yang penting adalah saat salah
satu pihak mengirimkan surat yang berisi
penerimaan atas penawaran yang diajukan
oleh pihak lainnya. Hukum yang berlaku
adalah hukum negara pihak yang
mengirimkan penerimaan penawaran tadi.
14
THEORY OF DECLARATION
• Penerimaan terhadap penawaran oleh yang
ditawari harus dinyatakan (declared). Surat
pernyataan penerimaan penawaran harus
sampai kepada pihak yang menawarkan dan
diketahui oleh pihak penawar. Yang berlaku
adalah hukum negara penawar.
15
LEX LOCI SOLUTIONIS
• Hukum yang berlaku bagi suatu kontrak adalah
hukum tempat di mana kontrak tersebut
dilaksanakan
16
THE PROPER LAW OF A CONTRACT
• Sistem hukum yang dikehendaki oleh para
pihak, jika tidak dinyatakan secara tegas maka
proper law bagi kontrak tersebut adalah
sistem hukum yang mempunyai kaitan yang
paling erat dan nyata dengan transaksi yang
terjadi.
17
KELEMAHAN
• Sukar menentukan suatu hukum yang berlaku
bila perkara belum terjadi, karena hakim
harus menyelidiki dulu segala titik taut dan
keadaan di sekitar kontrak yang bersangkutan.
18
THE MOST CHARACTERISTIC CONNECTION
• Apabila para pihak tidak menentukan sendiri
pilihan hukumnya, maka yang berlaku adalah
hukum dari negara di mana kontrak yang
bersangkutan memperlihatkan hubungan yang
paling karakteristik.
19
KELEBIHAN
• Prinsip prestasi yang paling karakteristik dari
suatu kontrak dapat ditentukan lebih awal;
• Lebih dulu bisa ditentukan hukum yang akan
berlaku terhadap suatu kontrak;
• Tidak perlu diadakan kualifikasi yang cukup
rumit.
20
EVALUASI DAN TUGAS
• Tugas di kelas:• Diskusikan tentang macam-macam teori pilihan
hukum
• Tugas di rumah:• Bacalah referensi tentang pemakaian asas lex loci
solutionis dalam HPI
21