MINISTERIO DE HACIENDA
Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES
Recurso nordm 2182016 Resolucioacuten nordm 3512016
RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES
En Madrid a 6 de mayo de 2016
VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el
acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de
transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
(INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del
diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
ANTECEDENTES DE HECHO
Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el
anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario
terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm
expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de
Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera
para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en
adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en
vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica
de Melilla
El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de
Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten
Sanitaria de Melilla
AVDA GENERAL PEROacuteN 38 8ordf PLTA 28071 - MADRID TEL 913491319 FAX 913491441 Tribunal_recursoscontratosminhapes
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bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente
a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1)
intitulado ldquoobjeto del contratordquo
ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte
sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de
Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de
prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten
Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de
tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre
estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o
personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias
de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la
Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos
adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las
caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos
humanos para trasplante
No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni
de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las
ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado
con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las
ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter
urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten
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Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte
sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en
su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el
traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario
vigente
Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con
caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten
Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital
Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre
comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o
hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el
aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de
Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
Tipos de ambulancias
En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal
sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se
clasifican en
a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en
vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no
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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria
en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o
causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados
para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo
que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de
reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y
enfermera
Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para
trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes
que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se
determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso
resultante de
- Propiedad o usufructo
- Arrendamiento financiero (leasing)
-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V
del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la
empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de
circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten
competente y vigentes
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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el
uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren
adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la
salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA
para el Area Sanitaria de Melilla
Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso
y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en
cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa
desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar
rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el
INGESA
EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el
parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha
entidad
El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y
experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a
movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
A6) PARQUE NECESARIO
El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el
siguiente
PARQUE OPERATIVO UNIDADES
Ambulancia de
(Dedicacioacuten 24 h
Adscripcioacuten al Ce
Soporte
oras los 36
ntro Coordi
Vital Avanzado Conductor y ayudante
5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA
nador de Urgencias
2
Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1
5
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PARQUE OPERATIVO UNIDADES
12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal
INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
sanitario del
Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1
Ambulancia de transporte colectivo Conductor
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
(Dedicacioacuten 8 horas de 1
PARQUE DE RESERVA UNIDADES
Ambulancia de soporte vital baacutesico 1
Ambulancia de transporte colectivo 1
TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7
6
Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total
atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten
por tipos de transporte
Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten
de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos
los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser
mayores que los miacutenimos exigidos
Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto
del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos
de cualesquiera otros contratos
La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de
reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria
de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y
certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales
o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las
nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en
el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y
en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos
ocasionados a su costa
El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos
en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba
efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que
sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de
Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28
de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el
Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas
teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de
transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de
septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de
Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre
en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de
la materiardquo
Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de
octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior
previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de
Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en
4616000 euro previene
ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el
abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata
quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten
de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan
gravar durante para vigencia del contrato
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente
a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1)
intitulado ldquoobjeto del contratordquo
ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte
sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de
Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de
prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten
Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de
tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre
estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o
personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias
de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la
Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos
adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las
caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos
humanos para trasplante
No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni
de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las
ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado
con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las
ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter
urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten
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Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte
sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en
su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el
traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario
vigente
Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con
caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten
Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital
Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre
comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o
hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el
aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de
Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
Tipos de ambulancias
En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal
sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se
clasifican en
a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en
vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no
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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria
en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o
causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados
para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo
que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de
reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y
enfermera
Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para
trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes
que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se
determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso
resultante de
- Propiedad o usufructo
- Arrendamiento financiero (leasing)
-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V
del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la
empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de
circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten
competente y vigentes
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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el
uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren
adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la
salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA
para el Area Sanitaria de Melilla
Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso
y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en
cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa
desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar
rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el
INGESA
EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el
parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha
entidad
El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y
experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a
movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
A6) PARQUE NECESARIO
El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el
siguiente
PARQUE OPERATIVO UNIDADES
Ambulancia de
(Dedicacioacuten 24 h
Adscripcioacuten al Ce
Soporte
oras los 36
ntro Coordi
Vital Avanzado Conductor y ayudante
5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA
nador de Urgencias
2
Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1
5
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PARQUE OPERATIVO UNIDADES
12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal
INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
sanitario del
Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1
Ambulancia de transporte colectivo Conductor
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
(Dedicacioacuten 8 horas de 1
PARQUE DE RESERVA UNIDADES
Ambulancia de soporte vital baacutesico 1
Ambulancia de transporte colectivo 1
TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7
6
Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total
atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten
por tipos de transporte
Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten
de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos
los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser
mayores que los miacutenimos exigidos
Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto
del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos
de cualesquiera otros contratos
La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de
reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria
de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y
certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales
o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las
nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en
el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y
en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos
ocasionados a su costa
El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos
en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba
efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que
sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de
Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28
de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el
Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas
teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de
transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de
septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de
Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre
en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de
la materiardquo
Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de
octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior
previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de
Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en
4616000 euro previene
ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el
abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata
quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten
de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan
gravar durante para vigencia del contrato
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte
sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en
su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el
traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario
vigente
Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con
caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten
Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital
Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre
comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o
hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el
aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de
Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
Tipos de ambulancias
En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal
sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se
clasifican en
a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en
vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no
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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria
en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o
causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados
para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo
que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de
reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y
enfermera
Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para
trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes
que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se
determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso
resultante de
- Propiedad o usufructo
- Arrendamiento financiero (leasing)
-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V
del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la
empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de
circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten
competente y vigentes
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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el
uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren
adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la
salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA
para el Area Sanitaria de Melilla
Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso
y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en
cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa
desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar
rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el
INGESA
EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el
parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha
entidad
El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y
experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a
movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
A6) PARQUE NECESARIO
El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el
siguiente
PARQUE OPERATIVO UNIDADES
Ambulancia de
(Dedicacioacuten 24 h
Adscripcioacuten al Ce
Soporte
oras los 36
ntro Coordi
Vital Avanzado Conductor y ayudante
5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA
nador de Urgencias
2
Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1
5
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PARQUE OPERATIVO UNIDADES
12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal
INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
sanitario del
Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1
Ambulancia de transporte colectivo Conductor
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
(Dedicacioacuten 8 horas de 1
PARQUE DE RESERVA UNIDADES
Ambulancia de soporte vital baacutesico 1
Ambulancia de transporte colectivo 1
TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7
6
Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total
atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten
por tipos de transporte
Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten
de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos
los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser
mayores que los miacutenimos exigidos
Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto
del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos
de cualesquiera otros contratos
La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de
reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria
de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y
certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales
o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las
nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en
el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y
en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos
ocasionados a su costa
El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos
en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba
efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que
sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de
Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28
de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el
Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas
teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de
transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de
septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de
Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre
en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de
la materiardquo
Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de
octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior
previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de
Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en
4616000 euro previene
ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el
abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata
quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten
de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan
gravar durante para vigencia del contrato
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria
en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o
causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados
para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo
que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de
reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y
enfermera
Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para
trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes
que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se
determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso
resultante de
- Propiedad o usufructo
- Arrendamiento financiero (leasing)
-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V
del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la
empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de
circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten
competente y vigentes
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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el
uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren
adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la
salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA
para el Area Sanitaria de Melilla
Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso
y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en
cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa
desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar
rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el
INGESA
EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el
parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha
entidad
El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y
experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a
movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
A6) PARQUE NECESARIO
El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el
siguiente
PARQUE OPERATIVO UNIDADES
Ambulancia de
(Dedicacioacuten 24 h
Adscripcioacuten al Ce
Soporte
oras los 36
ntro Coordi
Vital Avanzado Conductor y ayudante
5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA
nador de Urgencias
2
Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1
5
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PARQUE OPERATIVO UNIDADES
12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal
INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
sanitario del
Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1
Ambulancia de transporte colectivo Conductor
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
(Dedicacioacuten 8 horas de 1
PARQUE DE RESERVA UNIDADES
Ambulancia de soporte vital baacutesico 1
Ambulancia de transporte colectivo 1
TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7
6
Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total
atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten
por tipos de transporte
Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten
de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos
los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser
mayores que los miacutenimos exigidos
Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto
del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos
de cualesquiera otros contratos
La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de
reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria
de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y
certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales
o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las
nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en
el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y
en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos
ocasionados a su costa
El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos
en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba
efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que
sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de
Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28
de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el
Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas
teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de
transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de
septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de
Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre
en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de
la materiardquo
Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de
octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior
previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de
Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en
4616000 euro previene
ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el
abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata
quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten
de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan
gravar durante para vigencia del contrato
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el
uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren
adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la
salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA
para el Area Sanitaria de Melilla
Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso
y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en
cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa
desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar
rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el
INGESA
EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el
parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha
entidad
El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y
experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a
movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
A6) PARQUE NECESARIO
El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el
siguiente
PARQUE OPERATIVO UNIDADES
Ambulancia de
(Dedicacioacuten 24 h
Adscripcioacuten al Ce
Soporte
oras los 36
ntro Coordi
Vital Avanzado Conductor y ayudante
5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA
nador de Urgencias
2
Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1
5
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PARQUE OPERATIVO UNIDADES
12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal
INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
sanitario del
Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1
Ambulancia de transporte colectivo Conductor
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
(Dedicacioacuten 8 horas de 1
PARQUE DE RESERVA UNIDADES
Ambulancia de soporte vital baacutesico 1
Ambulancia de transporte colectivo 1
TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7
6
Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total
atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten
por tipos de transporte
Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten
de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos
los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser
mayores que los miacutenimos exigidos
Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto
del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos
de cualesquiera otros contratos
La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de
reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria
de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y
certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales
o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las
nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en
el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y
en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos
ocasionados a su costa
El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos
en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba
efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que
sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de
Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28
de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el
Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas
teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de
transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de
septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de
Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre
en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de
la materiardquo
Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de
octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior
previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de
Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en
4616000 euro previene
ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el
abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata
quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten
de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan
gravar durante para vigencia del contrato
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
21
Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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PARQUE OPERATIVO UNIDADES
12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal
INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
sanitario del
Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1
Ambulancia de transporte colectivo Conductor
lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
(Dedicacioacuten 8 horas de 1
PARQUE DE RESERVA UNIDADES
Ambulancia de soporte vital baacutesico 1
Ambulancia de transporte colectivo 1
TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7
6
Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total
atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten
por tipos de transporte
Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten
de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos
los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser
mayores que los miacutenimos exigidos
Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto
del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos
de cualesquiera otros contratos
La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de
reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria
de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y
certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales
o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las
nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en
el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y
en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos
ocasionados a su costa
El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos
en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba
efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que
sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de
Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28
de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el
Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas
teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de
transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de
septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de
Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre
en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de
la materiardquo
Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de
octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior
previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de
Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en
4616000 euro previene
ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el
abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata
quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten
de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan
gravar durante para vigencia del contrato
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en
el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y
en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos
ocasionados a su costa
El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos
en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba
efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que
sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de
Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28
de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el
Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas
teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de
transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de
septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de
Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre
en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de
la materiardquo
Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de
octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior
previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de
Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en
4616000 euro previene
ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el
abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata
quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten
de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan
gravar durante para vigencia del contrato
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las
ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de
los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS
SL
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de
julio de 2012
Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las
puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING
DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a
favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten
Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la
citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27
de septiembre del mismo antildeo
Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE
CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la
documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-
administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo
Contencioso nordm 6
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
21
Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-
Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con
el siguiente fallo
ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo
anularlo y lo anulo
Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento
en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la
adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que
haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el
FD cuarto in fine que precede
Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la
demandadardquo
Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el
ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por
AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo
Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente
estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por
AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario
nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio
contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute
propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS
SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO
NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de
AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato
inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las
correspondientes notificaciones
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
20
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS
M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a
cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee
entre otros extremos
ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente
completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores
a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE
formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la
UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y
CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y
teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10
de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de
dicha UTErdquo
Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del
INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN
NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la
intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del
registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de
interposicioacuten del recurso
Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se
lee
ldquoCAPIacuteTULO I
De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad
juriacutedica y capacidad
Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES
EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye
una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes
estatutos y por la legislacioacuten aplicable
[hellip]
Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar
por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos
puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen
con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter
poliacutetico confesional o lucrativo
Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo
meramente enunciativo
1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y
profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el
aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o
supranacionales
[hellip]
6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal
autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como
ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan
en defensa de los intereses profesionales a su cargo
[hellip]
CAPIacuteTULO II
De los miembros de la Asociacioacuten
Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las
empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones
puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su
actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos
deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten
y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la
Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que
no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal
de incorporacioacuten
La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se
haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
[hellip]
CAPIacuteTULO III
COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
[hellip]
Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la
Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por
la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma
enunciativa las que siguen
[hellip]
9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y
acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas
o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
[hellip]
Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones
protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones
ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de
Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la
Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier
jurisdiccioacuten nacionalrdquo
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue
recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del
recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para
que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen
habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E
HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad
con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante
TRLCSP)
Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los
intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se
desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)
que no ha concurrido a la licitacioacuten
A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de
los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de
organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado
por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de
la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre
los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones
representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna
exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus
asociadosrdquo
La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en
defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la
existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de
desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de
junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de
septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16
de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de
asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los
intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus
componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj
STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se
cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones
profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una
convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr
Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de
recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos
Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos
Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo
de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en
Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito
de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten
para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa
es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos
al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses
colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe
hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen
a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS
49082015)
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
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sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente
con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de
alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial
de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar
adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo
hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes
podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la
legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad
concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su
intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en
favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten
activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en
resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse
al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que
el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un
beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no
puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones
y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas
integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico
y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten
del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro
caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se
condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones
que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el
artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer
establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de
gestioacuten de servicios puacuteblicos
Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la
naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean
los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En
condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el
contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso
previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que
el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos
jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al
contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la
lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no
fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones
judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio
puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa
calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de
Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo
Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS
54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash
expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige
identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento
Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la
asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten
Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo
Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la
obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales
(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y
que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal
Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj
STS 33812013-)
B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar
dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de
gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de
servicios puacuteblicos
Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y
ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos
puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las
foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de
julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es
que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode
exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la
competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda
de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios
prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de
explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una
irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los
errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier
contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por
esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario
gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o
por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de
la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos
requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de
servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de
prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP
que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que
identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las
Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago
de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole
sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de
Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los
requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a
que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en
base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la
Administracioacutenrdquo
En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se
haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a
diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la
norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso
consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)
no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio
puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial
por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en
los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del
Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten
superior a cinco antildeosrdquo
El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de
duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su
entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de
500000 euro
Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su
doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego
deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr
Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer
establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas
ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de
los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del
servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014
5862014 11442015 entre otras)
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES
Expdte TACRC ndash 2182016
9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES
Expdte TACRC ndash 2182016
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten
del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que
el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones
anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181
RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta
Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios
necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones
6952014 y 7482014
B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito
territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que
por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera
efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar
cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la
adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como
parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos
ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en
reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello
podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y
rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden
computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo
establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del
servicio
Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por
cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que
esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un
certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo
siguiente
ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la
adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria
de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la
motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
66600 euro
IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO
599400 eurordquo
Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1
3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500
euro
3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500
euro
2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500
euro
3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000
euro
2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro Sin
matricular a la fecha
TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500
euro
Sin matricular a la fecha
SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000
euro
ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro
EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro
VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro
TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro
21
Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el
oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por
sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso
obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten
en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de
establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete
vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro
caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una
ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta
suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la
recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al
concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos
vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de
rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de
equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de
487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso
especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el
artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
Por todo lo anterior
VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto
por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE
SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico
de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como
consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la
interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el
artiacuteculo 475 del TRLCSP
Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer
recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES
Expdte TACRC ndash 2182016
23
de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461
de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso
Administrativa
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