Download pdf - Secteur des assurances Luxembourg: Nouveautés législatives en droit luxembourgeois (2015)

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Fine art in legal practice

Secteur des assurances Luxembourg:Nouveautés législatives

Luxembourg School of Insurance

23 mars 2016

Luxembourg

Marc GOUDEN

Avocat associé

Barreaux de Luxembourg et de Bruxelles



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PLAN

� La nouvelle loi du 7 décembre 2015 sur le secteur des assurances – aspects juridiques

� Modifications à la loi du 27 juillet 1997 sur le contrat d’assurance

� La circulaire 15/3 du CAA



LA LOI DU 7 DECEMBRE 2015 –ASPECTS JURIDIQUES



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Loi du 7/12/2015 sur le secteur des assurances

� Rappel du contexte:

− Transposition en droit luxembourgeois de la Directive2009/138/CE « Solvabilité II »

− Loi du 6 décembre 1991 avait connu de nombreusesadaptations au fil du temps -> contenu devenu « difficilementintelligible »: objectif d’une « codification unique et cohérentedes textes régissant l’activité d’assurance et de réassurance »(Exposé des Motifs)

− Mesures d’exécution:

▫ Au niveau européen: Commission et EIOPA

▫ Au niveau national: règlements grand-ducaux et règlementsCAA

� Délimitation de l’analyse: La présente contribution ne vise PAS àanalyser les nouvelles règles en matière d’exigences de solvabilité etleur contrôle



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� Bref historique

− Projet de loi 6456 déposé à la Chambre le 21 juillet 2012

− Avis notamment du Conseil d’Etat, de l’Institut des Réviseurs, dela Chambre de commerce

− Amendements gouvernementaux déposés le 13 mars 2015

− Rapport de la Commission des Finances et du Budget adopté le11 novembre 2015

− Premier vote constitutionnel le 18 novembre 2015 (dispense dusecond vote en date du 3 décembre 2015)

− Promulgation le 7 décembre 2015

− Publication au Mémorial du 9 décembre 2015



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� Nombreuses oppositions formelles émises par le Conseil d’Etat(essentiellement):

− Pouvoir réglementaire du CAA -> soit suppression, soit intégrationdans la loi, soit décision individuelle

− Définition des « grands risques » par règlement CAA -> intégrationdans la loi (article 43 – point 21)

− Obligation de résidence des dirigeants agréés (compagnies,PSA, société de courtage) au Luxembourg ou à une distanceraisonnable -> obligation d’assurer une gestion efficace etpermanente « par leur présence physique effective auLuxembourg » (article 274(7))



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� Aperçu des modifications:

− Précisions au niveau des définitions (articles 32 et 43)

− Précisions au niveau des exclusions du champ d’application dela loi (régimes de sécu, opérations de capitalisation en non vie,réassurance exercée ou totalement garantie par l’Etatluxembourgeois) (articles 36 et s.)

− Regroupement des règles relatives à l’assurance et à laréassurance

− Précisions des conditions agrément des associationsd’assurances mutuelles (article 48)

− Introduction d’une exception au non cumul des activités vie etnon vie: cumul de l’activité vie avec les branches 1 (accidents)et 2 (maladie) (article 96)



▪ 8 ▪


� Pouvoirs du CAA:

− Nouveaux pouvoirs du CAA et précisions (article 4):

▫ mesures préventives et correctives / toutes mesuresnécessaires

▫ principe de proportionnalité dans l’exercice des pouvoirs

▫ pouvoirs s’appliquent aussi aux entreprises étrangèrestravaillant en LPS ou avec établissement dans le cadre desmissions visées aux points (d) à (g) de l’article 2 [blanchiment,contrat assurance, relations preneur-intermédiaire, plaintes,…]

− Possibilité d’exécuter les sanctions administratives sur les biens ousuccursales luxembourgeois d’entreprises UE (article 151(6))

− Extension et aggravation des possibilités de sanctions par le CAA(articles 303 et s.)



MODIFICATIONS DE LA LOI DU 27 JUILLET 1997



▪ 10 ▪

Modifications loi 27/7/1997

� Loi du 7 décembre 2015 (mais différente de la loi du 7décembre 2015 sur le secteur des assurances)

� Projet de loi n°6454 déposé le 21 juillet 2012

� Objectifs:

− Transposition en droit luxembourgeois de la Directive2009/138/CE « Solvabilité II » sur les aspects qui ont trait auxcontrats d’assurance

− Amélioration de la lisibilité des dispositions concernantl’assurance protection juridique

� Même loi apporte également modifications à la loi du 8décembre 1994 relatives aux comptes annuels



▪ 11 ▪


� Adaptations de texte

− Mise à jour des renvois vers d’autres législations (loi sur le secteurdes assurances, Règlement « Rome I », Code de laconsommation, …)

− Déplacement des sanctions pénales en matière de surassuranceou déclarations de sinistres frauduleuses de la loi de 1991 sur lesecteur des assurances (article 127-1)



▪ 12 ▪


� Modifications de fond:

− Obligation d’information précontractuelle nouvelle: indication oùle preneur peut accéder au rapport de solvabilité de lacompagnie (prévu par l’article 82 loi sur le secteur desassurances) (nouveau point (s) à l’article 10§1er)

− En cas de projections sur possibles prestations en sus: fournir unexemple de calcul à trois taux d’intérêt différents) / informer lepreneur que ces projections ne sont que des hypothèses et pasun droit (article 10§2)

− Information annuelle: indication séparée du capital garanti àl’origine, les PB de l’exercice et les PB depuis le début du contrat(si projections: informer sur l’adéquation avec les projections)(article 17§1er tiret 4)

− RC auto en LPS: obligation d’indiquer le nom et l’adresse dureprésentant luxembourgeois



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� Assurance protection juridique:

− Reprise des dispositions figurant précédemment dans la loi de1991 sur le secteur des assurances

− Contrat (ou à tout le moins chapitre) distinct avec indication dela prime correspondante (article 93-1)

− Précisions en matière de liberté de choix de l’avocat (article 94)et de conflit d’intérêts / désaccord quant au règlement du litige(article 95-1)



LETTRE CIRCULAIRE 15/3



▪ 15 ▪

Introduction

� Rappel du contexte:

− Assurances vie liées à des fonds d’investissement / en unités decompte -> adossées soit à des fondes externes, soit à des fondsinternes

� Sources de la réglementation:

− Article 12 du Règlement grand-ducal du 14 décembre 1994

− Lettres circulaires du Commissariat aux Assurances -> Dernière endate: LC 15/3 du 24 mars 2015 (précédemment: LC95/3, LC01/8et LC08/)



▪ 16 ▪

Introduction

� Principales nouveautés de la LC 15/3:

− Classification des preneurs d’assurance

− Introduction d’une nouvelle forme de fonds interne: le FAS

− Adaptations en ce qui concerne les FID

− Divers: modification définition fonds alternatifs, comptes métauxprécieux, adaptations en matière de produits structurés

� Entrée en vigueur:

− 1er mai 2015 (contrats et fonds existant avant restent régis par lesanciennes règles)



CLASSIFICATION DES PRENEURS D’ASSURANCE



▪ 18 ▪

Classification des preneurs d’assurance

� 2 obligations distinctes:

− Analyse préalable des besoins et du profil du preneur

− Ensuite: classification dans la catégorie adaptée(éventuellement: opt-up ou opt-down)

� Considérations générales:

− Pas nouveau en soi:

▫ obligation à charge de l’intermédiaire

▫ principe déjà énoncé dans la LC 08/1, mais mis en avant dans la LC15/3 dans une section propre et s’applique aujourd’hui au regard duclient/du contrat et non de l’investissement dans un fonds

− Rejoint les exigences « AssurMIFID »

− « Sans préjudice des obligations (…) découlant d’autres textes »



▪ 19 ▪


� Considérations générales (suite):

− 5 catégories de preneurs:

N = catégorie par défaut (pas d’exigences)

Et:

− Nouveautés – réduction des « tickets d’entrée »:

▫ Pour A: de 250.000 € à 125.000 €

▫ Pour D: de 2.500.000 € à 1.000.000 €

▫ Pour C (fortune): de 2.500.000 € à 1.250.000 €

− Fortune mobilière = total des instruments financiers + dépôtsbancaires + assurances vie + produits de capitalisation – dettes

Prime min Fortune mobilière min

A 125.000 € 250.000 €

B 250.000 € 500.000 €

C 250.000 € 1.250.000 €

D 1.000.000 € 2.500.000 €



▪ 20 ▪


� Analyse préalable des besoins et du profil du preneur

− « Avant de proposer » certains types de contrats, l’assureur doitrecueillir des informations circonstanciées sur le preneur (et « lecas échéant » l’assuré et le bénéficiaire) et ses (leurs?) besoins

− Avant de proposer quels types de contrats?

▫ fonds internes collectifs autres que N

▫ fonds dédiés

▫ Quid des FAS pas mentionnés? -> logiquement visés aussi

− Obligation de résultat

− Obligation qui peut être déléguée

− Quelles informations recueillir?

▫ fortune globale du preneur

▫ « âge » (?) et horizon d’investissement

▫ objectif général (préservation du capital, exposition aux risques)



▪ 21 ▪


� Analyse préalable des besoins et du profil du preneur (suite)

− A quelle occasion?

Pour chaque nouveau client ou pour chaque nouveau contrat?Pour chaque top-up? Pour chaque arbitrage? En cas de cession,de mise en gage, …?

− L’assureur doit avoir des certitudes suffisantes sur la véracité del’information fournie

− Communiquer le profil au client?

− Communiquer au preneur d’assurance par écrit et sous uneforme compréhensible des informations appropriées sur lesrisques en matière de rachat anticipé



▪ 22 ▪


� Classification des preneurs vs. Politique d’investissement

− L’analyse du client et de ses besoins débouche (éventuellementvia une technique de « scoring ») à une catégorisation du client,mais indépendamment de cette catégorisation intervient aussi ladéfinition de la politique d’investissement

− Classification:

▫ Détermine quels types de produits peuvent être proposés

▫ Possibilité de demander le classement dans une catégorie autre quecelle applicable suivant analyse des besoins:

– supérieure (si condition de fortune rencontrée et si signature d’unedéclaration ad hoc sur les risques et opportunités)

– Inférieure (sans conditions)

− Politique d’investissement: L’assureur doit s’assurer que lapolitique d’investissement choisie/proposée est cohérence avecl’analyse des besoins



▪ 23 ▪


� Sanctions?

− Soft law – pas de sanctions spécifiques

− Client pourrait tenter d’invoquer une violation du contrat / desobligations extra-contractuelles / contractuelles de l’assureur



FID ET FAS



▪ 25 ▪

FID et FAS

� FID

− « Fonds interne, à lignes directes ou non, ne comportant pas unegarantie de rendement, géré par un gestionnaire unique etservant de support à un seul contrat »

− Nouveautés:

▫ « géré par un gestionnaire unique » (sous-entendu professionnel ->pas le preneur d’assurance)

▫ Prime minimale: 125.000 € (contre 250.000 € précédemment)

▫ Plusieurs fonds dédiés dans un même contrat: minimum 125.000 € parFID (contre 250.000 € précédemment)

− Maintenu: dépôt sur un compte bancaire unique auprès d’undépositaire unique



▪ 26 ▪

FID et FAS

� FAS – Définition:

− « Fonds interne autre qu’un fonds dédié, à lignes directes ou non,ne comportant pas une garantie de rendement et servant desupport à un seul contrat »

− Définition « négative » / « résiduelle »: tout fonds lié à un seulcontrat et ne comportant pas une garantie de rendement qui nequalifie pas de fonds « dédié », sera un FAS.

� FAS – Caractéristiques:

− Objectif principal: gestion par le preneur lui-même (seul ouconseillé)

− Possible pour toutes catégories de preneurs (≠ FID -> min125.000€)

− Exigé si investissement en lignes directes (autrement que via unFID)



▪ 27 ▪

FID et FAS

� FAS – Caractéristiques (suites):

− Types d’actifs: idem que FID suivant catégorie du preneur

− Actifs choisis par le preneur lors du paiement de la prime ou lorsd’un arbitrage

− Si FAS et FID dans même contrat: composition du FAS doit êtrecommuniquée au gestionnaire du FIS

− Information préalable en cas d’actifs à liquidité réduite (idemFID)

− Dépôt auprès de dépositaires différents (≠ FID)



▪ 28 ▪

FID et FAS

� FAS – Précisions et interrogations:

− Passage des ordres (arbitrages): en principe via l’assureur, maisalternatives sont possibles (mais attention aux droits nationaux)

− Contrôle des limites d’investissement – a posteriori par l’assureur

− Intérêt de conclure une convention tripartite (assureur, preneur,banque dépositaire/conseiller)

− Paiement de la prime par apport de titres ?

− Forme et modalités de la communication des informations augestionnaire du FID ?



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