SUCESIN TESTADA O TESTAMENTARIA.
Generalidades.
A.- Desde el punto de vista de la habitualidad, no es la primera.
B.- Desde el punto de vista de la ordenacin del Cdigo, tampoco lo es.
C.- Sin embargo, desde el punto de vista jurdico, es la primera, porque
la sucesin intestada opera a falta de testamento.
Concepto de testamento.
Art. 999 CC El testamento es un acto ms o menos solemne, en que
una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga
pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Sucesin testada.
Art. 952 inc. 2 CC Si se sucede en virtud de un testamento, la
sucesin se llama testamentaria, ().
Caractersticas del testamento.
A.- Es un acto jurdico en sentido tcnico.
Es una manifestacin consciente de la voluntad humana destinada a
producir consecuencias jurdicas.
Los profesores Domnguez sostienen que el testamento es un
negocio jurdico, por cuanto la voluntad del testador est enderezada a
producir los efectos por l deseados, y que son los que ha tenido en vista al
otorgarloTP1PT.
TP1PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio. T. I. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 3 ed., 2011, p. 334.
B.- Es un acto jurdico unilateral.
Requiere de la voluntad de su autor para que nazca a la vida del
Derecho; se perfecciona por la manifestacin de voluntad del testador, sin
que pueda intervenir otra personaTP2PT.
Hay autores que han dicho que sera un acto jurdico bilateral y que
sera un contrato que se celebrara entre el testador y los asignatarios
instituidos como tales.
Otros dicen que es un contrato entre el testador y la sociedad,
representada sta por los herederos y legatarios instituidos en el
testamento.
Es difcil aceptar esta opinin porque:
i.- Para calificar a un acto de unilateral o bilateral, hay que estar al
momento en que se perfecciona el acto, y ocurre que en el testamento
en ese momento, slo est presente la voluntad del testador y no la de los
asignatarios testamentarios.
ii.- Si fuese contrato, adems de la capacidad jurdica del testador, se
necesitara de la capacidad jurdica de los asignatarios, y sabemos bien
que es posible que sean asignatarios personas que no tienen capacidad
jurdica para celebrar actos y contratos.
iii.- Si fuese contrato, tendramos que decir que ste es intangible, y
ocurre:
Art. 1.001 inc. 1 CC Todas las disposiciones testamentarias son
esencialmente revocables, ().
En consecuencia, es un acto jurdico unilateral.
C.- Es un acto jurdico subjetivamente simple.
Art. 1.003 CC El testamento es un acto de una sola persona.
Sern nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento
otorgado por dos o ms personas a un tiempo, ya sean en beneficio recproco
de los otorgantes, o de una tercera persona.
La parte est constituida por una sola persona, es decir, estn
excluidos los testamentos de hermandad o mancomunados; estos
TP2PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio. V. I. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 3 ed., 2006, p. 113.
testamentos desvirtan la naturaleza del acto al condicionar o fundir
varias voluntadesTP3PT.
Cabe tener presente que la validez del testamento se juzga con
independencia de la aceptacin de aquellos que han sido instituidos como
sucesores del autor, con lo que se aparta del contrato en forma neta y
totalTP4PT.
D.- Es un acto jurdico ms o menos solemne.
Para el profesor Meza Barros est sujeto a la observancia de ciertas
formalidades, de manera que sin ellas no produce efectos civilesTP5PT.
Esto no quiere decir que sea relativamente solemne, ya que el
testamento siempre es solemne. Lo que quiere decir es que hay
testamentos que son ms solemnes y otros que son menos solemnes; en
estos se pueden omitir algunas solemnidades en consideracin a
circunstancias particulares, determinada expresamente por la leyTP6PT.
El profesor Somarriva seala que el fundamento de la exigencia del
legislador de que la voluntad del testador se manifieste siempre en forma
solemne es doble:
1 Porque as queda una prueba preconstituida de cul fue la real
voluntad del testador, y
2 Porque el testamento es un acto de importancia en la vida jurdica;
en efecto, l da origen a la sucesin por causa de muerte, y el legislador
siempre rodea de solemnidades los actos de trascendencia en el derecho.
Las formalidades hacen que la voluntad se manifieste en forma clara y
reposada, evitando en lo posible la concurrencia de vicios en ellaTP7PT.
E.- Es un acto jurdico de disposicin.
El artculo 999 CC expresamente dice por el cual una persona
dispone del todo o parte de sus bienes. Sin embargo, en un testamento,
podemos encontrar:
i.- UClusulas que contienen disposiciones.
TP3PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, T. I, (n. 2, p. 113. TP4PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 335. TP5PT MEZA BARROS, Ramn, Manual de la Sucesin por Causa de Muerte y Donaciones Entre Vivos. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 9 ed., 2012, p. 47. TP6PT RAMOS PAZOS, Ren, Sucesin por Causa de Muerte. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 2010, p. 55. TP7PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Derecho Sucesorio. T. I. Versin de Ren Abeliuk M. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 7 ed., 2007, p. 194.
Es decir, que implican una asignacin de bienes.
ii.- UClusulas que constituyen declaraciones.
UProblema.
Hay testamento si ste slo contiene declaraciones y no
disposiciones?
Opiniones:
i.- No es testamento.
Porque por la definicin del artculo 999 CC, el testamento implica
disposicin de bienes del causante para despus de su muerte.
ii.- Ramn Meza y Planiol.
Dicen que s es testamento, porque lo determinante es que el acto
sea de ltima voluntad, sin importar si hay o no asignaciones de bienes.
Todo acto de ltima voluntad que contenga una disposicin permitida por
la ley es un testamentoTP8PT; en efecto pueden existir testamentos en que no
se disponga ni en todo ni en parte de los bienes del causante, sino que se
otorguen con otros objetos: para nombrar albacea o partidor de la
sucesin, guardador a los hijos, reconocer a un hijo como natural, etc.TP9PT.
Lo que ocurre en estos casos es que lo que el testador hace es utilizar las
formas testamentarias para contener en ellas negocios o actos jurdicos
que pueden ser totalmente ajenos a una disposicin de bienesTP10PT.
iii.- Otros.
Dicen que hay que distinguir:
1) Testamentos perfectos.
Son aquellos actos de ltima voluntad que contienen disposiciones
de bienes.
TP8PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 48. TP9PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 196. TP10PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 56.
2) Testamentos imperfectos.
Son aquellos actos de ltima voluntad que slo contienen
declaraciones.
Pero ambos tendran validez.
F.- Es un acto jurdico por causa de muerte.
El artculo 999 CC seala que la plenitud de los efectos del
testamento tiene lugar despus de los das del testador. Como seala el
profesor Ramos Pazos, antes del fallecimiento del causante, el testamento
existe, pero no produce sus efectos respecto a la disposicin de bienesTP11 PT.
El testamento es la manifestacin de la ltima voluntad del difunto
prudentemente expresada de antemano, ante el temor de que le sorprenda
la muerte sin haberla dado a conocerTP12PT. Pero antes de su muerte se
producen algunas consecuencias:
i.- Las disposiciones testamentarias que asignan bienes, producen
efectos despus de la muerte.
ii.- En cuanto a las declaraciones, hay que distinguir:
1) USi constituyen una confesin.
Pueden producir efectos durante la vida del testador, por ejemplo, el
reconocimiento de un hijo o el reconocimiento de una deuda.
2) USi no constituyen una confesin.
Producen efectos despus de la muerte del testador, por ejemplo, el
nombramiento del partidor, del albacea o del guardador.
G.- Es un acto jurdico esencialmente revocable.
Esto quiere decir que puede ser dejado sin efecto por la sola
voluntad del que lo otorgTP13PT. As aparece en el artculo 999 CC. Adems,
tenemos:
TP11PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 56. TP12PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 48. TP13PT TRONCOSO LARRONDE, Hernn, Derecho Sucesorio. Santiago, Legal Publishing, 6 ed., 2009, p. 75.
Art. 1.001 CC Todas las disposiciones testamentarias son
esencialmente revocables, sin embargo de que el testador exprese en el
testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas derogatorias de
sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen
con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su
revocacin si no se hiciere con ciertas palabras o seales, se mirar esta
disposicin como no escrita.
Mientras el autor del testamento vive, el testamento es un proyecto;
deja de ser un proyecto cuando el autor fallece y ah pasa a ser
inmodificable. En este sentido, el profesor Meza Barros sostiene que en
vida del testador, el testamento es slo un proyecto; se reputa que
persevera en l, mientras no manifieste una voluntad contraria. La muerte
transforma este proyecto en la definitiva expresin de voluntad del
testadorTP14PT.
El profesor Ramos Pazos sostiene que este derecho del testador para
revocar sus disposiciones tiene por objeto asegurar que el testamento
corresponda exactamente a un acto de ltima voluntad del testadorTP15 PT.
UProblema.
Todo el testamento es revocable?
Hay que distinguir:
i.- Tratndose de las disposiciones.
Siempre son revocables. La facultad de revocar el testamento es de
orden pblico, ya que es caracterstica esencial del testamentoTP16PT.
ii.- Tratndose de las declaraciones.
Hay que distinguir:
1) Si no constituyen confesin.
Son revocables, como el nombramiento de un albacea, de un
partidor o de un guardador.
TP14PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 48. TP15PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 57. TP16PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 198.
2) Si constituyen confesin.
Son irrevocables, como el reconocimiento de un hijo o de una deuda.
En consecuencia, hay que examinar cada clusula en particular.
H.- Es un acto jurdico no recepticio.
La voluntad no est dirigida a personas determinadas. En palabras
de los profesores Domnguez los beneficiarios con el acto de ltima
voluntad no necesitan conocer la voluntad del testador para que el
testamento quede perfectoTP17 PT, y agregan que la voluntad del testador va a
llegar a conocimiento de los instituidos como sucesores, pero tal hecho no
es esencial para el perfeccionamiento del testamento. Lo esencial en dicho
acto es la manifestacin de voluntad. No hay en ella destinatario alguno, ni
aun los instituidos, puesto que la notificacin o comunicacin de la
voluntad del testador, que es elemento esencial en los negocios recepticios,
no lo es en el testamento. Para que exista el negocio de ltima voluntad,
basta con la emisin de la voluntad. La aceptacin del asignatario es cosa
aparte que en nada influye en la validez del testamento. Testamento y
aceptacin () son dos negocios jurdicos diferentes y autnomosTP18PT.
I.- Es un acto jurdico autosuficiente.
El testamento debe bastarse a s mismo, sin hacer remisin a otros
actos jurdicos o a otros documentos diversos de lo que constituye el
testamento.
Art. 1.002 CC Las cdulas o papeles a que se refiera el testador en el
testamento, no se mirarn como partes de ste, aunque el testador lo ordene;
ni valdrn ms de lo que sin esta circunstancia valdran.
Lo anterior no significa que el testador no pueda otorgar dos o mas
testamentos que sean compatibles entre sTP19PT.
J.- Es un acto jurdico personalsimo.
Art. 1.004 CC La facultad de testar es indelegable.
El testamento debe ser otorgado personalmente por el testadorTP20 PT;
no puede otorgarse a travs de un representante. En la vida jurdica todos
TP17PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), pp. 335 y s. TP18PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 336. TP19PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 115.
los actos pueden realizarse por medio de representantes, pero en el
testamento, dado su carcter de acto personalsimo, no tiene cabida, por
excepcin, la representacin jurdicaTP21 PT. Como consecuencia de lo anterior,
tenemos:
Art. 1.063 CC La eleccin de un asignatario, sea absolutamente, sea
de entre cierto nmero de personas, no depender del puro arbitrio ajeno.
Es por esta razn que los relativamente incapaces pueden otorgar
libremente testamentoTP22PT.
Requisitos del testamento.
Como se trata de un acto jurdico, debe reunir los requisitos de ste,
es decir, voluntad libre y espontnea, capacidad de ejercicio, objeto y
objeto lcito, causa y causa ilcita, y solemnidades.
En principio, se aplican las reglas generales en materia de actos
jurdicos; sin embargo, existen reglas especiales en materia de voluntad,
de capacidad y de solemnidades.
A.- La voluntad.
Es importante, pues es la que genera el testamento. El autor del
testamento debe disponer de lo suyo en forma expresa, manifestando
explcitamente su deseo de alterar las reglas legales, para que as no tenga
cabida la sucesin legtima (art. 980). En principio, no cabe en el
testamento una voluntad tcita o subentendidaTP23 PT.
Hay disposiciones especiales en el Libro III, distintas de aqullas
especiales de la Teora General del Acto Jurdico; pero en aquello que no
est previsto en el Libro III aplicamos las disposiciones generales.
Como consecuencia de lo anterior es que la voluntad libremente
manifestada es la base fundamental del testamento, por ello, y
considerando que el testamento produce sus efectos una vez fallecido el
causante, cuando va a ser difcil determinar su exacta voluntad, es que el
legislador rodea del mximo de precauciones la voluntad del testadorTP24PT.
i.- UEl error.
TP20PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 336. TP21PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), pp. 195 y s. TP22PT TRONCOSO LARRONDE, Hernn, (n. 13), p. 75. TP23PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 338. TP24PT TRONCOSO LARRONDE, Hernn, (n. 13), p. 77.
El profesor Elorriaga seala que el error, como vicio de la voluntad
del testador, no recibe un tratamiento general en materia testamentaria. El
Cdigo lo aborda a propsito de las asignaciones testamentarias regladas
en los artculos 1057 y 1058; de modo que, en general, no se contempla la
posibilidad de que todo el testamento pueda ser anulado por adolecer de
error por parte del causanteTP25PT.
1) Art. 1.057 CC El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia
la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona.
Aqu se sabe quin es el asignatario, pero existi error cuando se le
design o al designrsele su calidad; no es nula la asignacin
testamentaria si no existe duda respecto de la persona fsica del
asignatario, aun cuando concurra un error respecto a su nombre o
calidadTP26 PT; de ah que lo que interesa, en consecuencia, es la identidad
fsica del asignatarioTP27 PT o, dicho de otra manera, a contrario sensu, si
existiere error sobre la persona misma del heredero o legatario, hay
nulidad de la disposicin. Y esto es as por cuanto si hay duda acerca de
quin es el instituido, no se sabe con certeza a quien ha querido favorecer
el disponente. Existe entonces una verdadera imprecisin acerca del
alcance de la voluntad del testador que impide darle cumplimientoTP28PT; se
trata, en consecuencia, del error en la persona fsica del instituidoTP29 PT. Por
ejemplo: nombro heredero universal de mis bienes a mi sobrino Pedro
Gutirrez Reyes y ocurre que no es mi sobrino, porque es hijo de un primo.
Esta disposicin es vlida.
2) Art. 1.065 CC Si la designacin estuviere concebida o escrita en tales
trminos, que no se sepa a cul de dos o ms personas ha querido designar
el testador, ninguna de dichas personas tendr derecho a ella.
Por ejemplo: dejo todos mis bienes en reconocimiento a su labor, a
mi profesor de Derecho del Trabajo, y ocurre que tuve tres.
La disposicin no vale.
3) Art. 1.058 CC La asignacin que pareciere motivada por un error de
hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se
tendr por no escrita.
TP25PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio. Santiago, Lexis Nexis, 2005, p. 164. TP26PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 269. TP27PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 121. TP28PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 352. TP29PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 352.
Requisitos.
A) Que se trate de un error de hecho, porque el error de Derecho no
vicia el consentimiento.
B) Que el motivo por el cual se hace la asignacin conste en el
testamento. Esto es aplicacin del principio que el testamento debe
bastarse a s mismo, siendo insuficientes toda clase de pruebas
extrnsecas al actoTP30PT.
C) Que ese motivo haya sido determinante, de tal suerte que de no
haber tenido lugar, no se habra hecho la asignacin.
Problema.
Qu ocurre si la asignacin se funda en varios motivos?
Los autores sealan que hay que examinar cul es la conexin de los
distintos motivos.
Si todos ellos estn estrechamente vinculados, de modo que formen
un solo todo, habra que considerar que no vale la disposicin.
Pero si los motivos tienen autonoma, pareciera ser que no debe
invalidarse la asignacin, porque si, por ejemplo, existieron cinco motivos,
todos ellos son de igual envergadura en la persona del testador, y no
constituyen un solo todo, habra que decir que el error en uno de los
motivos no invalida la asignacin. Para los profesores Domnguez si hay
varios motivos el errneo debe ser el determinante, pues de otro modo no
hay nulidad. Ahora bien, si varios motivos han sido determinantes y no
todos errneos, de suerte que los que restan basten para motivar la
disposicin, no hay nulidadTP31 PT.
4) Art. 1.132 CC Si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe,
la disposicin se tendr por no escrita.
Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que
ella importa, no se deber el exceso a menos que aparezca la intencin de
donarlo.
TP30PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 123. TP31PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 358.
Para el profesor Pablo Rodrguez estamos en presencia de una
verdadera inexistencia jurdica que nunca puede aparejarse a la nulidad
relativaTP32 PT.
ii.- ULa fuerza.
Art. 1.007 CC El testamento en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes.
Problemas.
1) Qu requisitos debe reunir la fuerza para viciar la voluntad?
A) Algunos autores sealan que debe reunir los requisitos comunes a la
fuerza en todo acto jurdico, es decir, los contemplados en los artculos
1.456 y 1.457 CC. Sealan los profesores Domnguez que hay acuerdo
para aplicar los mismos principios que resultan del art. 1456 para las
convencionesTP33 PT. En palabras del profesor Meza Barros la frase no parece
significar que la fuerza, por leve que fuere, viciar el testamento, sino, ms
bien, que es indiferente que se emplee por el beneficiado o por cualquiera
otra persona y agrega que la Corte Suprema se ha inclinado por esta
tesis. Ha dicho que la fuerza que influye en la validez del testamento no
puede ser otra que la que es capaz de privar de libertad al testador,
tomando en cuenta la naturaleza del hecho en que consiste la fuerza, en
relacin con el estado, sexo y condiciones del testadorTP34PT.
B) Otros sealan que la expresin en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza estara significando que la fuerza, en el testamento,
no requiere de tales exigencias, sino que bastara cualquier fuerza. En este
sentido, el profesor Rodrguez sostiene que la fuerza provocada por temor
reverencial es suficiente para viciar la voluntadTP35 PT.
2) Cul es la sancin, en caso que haya fuerza?
A) Jos Clemente Fabres sostiene que es la nulidad absoluta, pues la
expresin es nulo en todas sus partes dara a entender que se trata de
una regla especial y que la sancin es la nulidad absoluta. TP32PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 123. TP33PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 361. TP34PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 50. TP35PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 120.
B) La mayora de los autores sealan que es la nulidad relativaTP36 PT y que
la expresin es nulo en todas sus partes quiere decir que si en el
testamento ha intervenido la fuerza, es nulo en su totalidad y no slo en
relacin a las disposiciones o asignaciones en particular que fueron
obtenidas por medio de la fuerza, como s ocurre en materia de error.
Argumentos.
i) Las causales de nulidad absoluta estn taxativamente sealadas en
el artculo 1.682 incs. 1 y 2 CC, dentro de las cuales no figura la fuerza.
ii) La regla general en materia de nulidad est dada por la nulidad
relativa.
iii.- UEl dolo.
El legislador nada ha dicho sobre el dolo, a propsito del testamento.
Frente a este silencio, el profesor Pablo Rodrguez sostiene que en caso de
dolo en lugar de sancionarse con la nulidad el testamento, se sanciona
con la indignidad al que fragua este vicio de la voluntadTP37PT.
Por el contrario, los profesores Domnguez sealan que en ausencia
de reglas especficas, deben recibir aplicacin las normas de los artculos
1458 y 1459, aunque las particularidades del testamento impongan ciertas
alteracionesTP38PT. Es decir, hay que aplicar, en lo que no aparezcan
contradichas, esas reglas de los artculos 1.445 y siguientes CC; deben
aplicrsele las reglas generales del dolo como vicio del consentimiento con
una pequea salvedad: el dolo como vicio del consentimiento debe ser
determinante y obra de una de las partes. Esta ltima exigencia debe ser
entendida racionalmente y llegar, en consecuencia, a la conclusin de que
no tiene cabida en el testamento, por ser ste un acto unilateral, en el cual
interviene la voluntad de una sola personaTP39 PT.
Luego, el dolo producir nulidad relativa y, adems, para que vicie la
voluntad debe ser determinante, y como estamos frente a un acto jurdico
unilateral, puede ser obra de cualquiera persona.
Hay disposiciones en las que se estima que concurre una conducta
parecida al dolo, por ejemplo:
Art. 1.059 CC Las disposiciones captatorias no valdrn. TP36PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 362. TP37PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 117. TP38PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 364. TP39PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 207.
Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna alguna
parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento
alguna parte de los suyos.
B.- Capacidad.
En materia de testamento, la capacidad es mayor que en otros actos
jurdicos. El punto es saber quines son hbiles para testar.
URegla general.
Est dada por la capacidad, es decir, toda persona es capaz de
otorgar testamento, excepto aqullas que la ley declara incapaces.
UReglas especiales.
Art. 1.005 inc. 1 CC No son hbiles para testar:
2. El impber;
Los menores adultos pueden otorgar testamento. Si se permite al
menor adulto otorgar testamento, no obstante que es relativamente
incapaz, es porque el testador al hacer una asignacin no est
disponiendo propiamente tal de sus bienes, porque la disposicin va a
tener lugar despus de su muerte. Adems, en su vida, el testador no
contrae obligacin alguna.
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
Se trata del demente interdicto.
Si no est declarada la interdiccin y la persona otorga testamento,
en principio, ese testamento es vlido; pero podra llegar a ser declarado
nulo, si se prueba que al momento de testar la persona estaba
demente.
Los profesores Domnguez precisan que importa poco o nada que la
interdiccin sea provisional (arts. 466 y 461) o definitiva (arts. 447 y 461).
La ley no distingueTP40PT.
TP40PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 394.
Segn el profesor Elorriaga El testamento otorgado durante un
eventual intervalo lcido del demente que se encuentra en interdiccin, si
es que se acepta que pueden existir estas situaciones, es nulo por
incapacidad absoluta del causante. De la misma forma, si el testamento se
otorga despus de que el testamento sea legalmente rehabilitado, el acto es
vlidoTP41 PT.
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra
causa;.
Aqu tenemos:
i.- La persona que actualmente no se encuentra en su sano juicio por
ebriedad.
Aqu se comprende la ebriedad alcohlica y toxicmana.
ii.- La persona que, por causa distinta a la ebriedad, no se encontrare
actualmente en su sano juicio.
Esto es importante, porque en el N 3 del artculo 1.005 CC est el
demente sometido a interdiccin y por aplicacin del N 4, contemplamos
al demente no sometido a interdiccin, siempre que se pruebe que, al
momento de otorgar testamento, l se encontraba demente.
Problema.
En varias disposiciones del Cdigo el legislador se refiere a que en el
testamento debe dejarse constancia de la circunstancia de hallarse el
testador en su sano juicio, esto en opinin del ministro de fe ante quien se
otorga el testamento y de los testigos. Se entiende que esta indicacin no
es un obstculo a que ms tarde se plantee y se promueva la nulidad del
testamento. En este sentido, la exigencia que la ley impone a los notarios
de certificar que al momento de otorgarse el testamento, el testador se
encuentra en su sano juicio (artculos 1016 y 1023), no es prueba
suficiente de su capacidad, pues los notarios no tienen competencia
TP41PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 158.
profesional para saber si una persona se encuentra o no en su sano
juicioTP42PT.
Cabe tener presente que la Corte Suprema, reiteradamente, ha
declarado que determinar si una persona est o no en su sano juicio al
otorgar testamento es cuestin de hecho y, en consecuencia, lo que los
jueces del fondo resuelvan sobre el particular no puede ser revisado por
dicho tribunal conociendo de un recurso de casacin en el fondoTP43 PT.
5. Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente;
La ley se encarga de regular el testamento del sordomudo que slo
puede manifestar su voluntad a travs del lenguaje de seas.
UCarcter del artculo 1.005 CC.
Es taxativo.
Art. 1.005 inc. 2 CC Las personas no comprendidas en esta
enumeracin son hbiles para testar.
Luego, los relativamente incapaces, como el disipador sometido a
interdiccin o el menor adulto pueden otorgar testamento y no necesitan
cumplir con formalidad habilitante alguna.
UMomento en que el testador debe ser capaz para testar.
Debe serlo al momento de otorgarse el testamento.
Art. 1.006 CC El testamento otorgado durante la existencia de
cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente
es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de
sobrevenir despus alguna de estas causas de inhabilidad.
C.- Las solemnidades.
Por definicin el testamento es un acto jurdico solemne, de modo
que no se perfecciona si no es por el cumplimiento de requisitos externos.
TP42PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 57. TP43PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 5), p. 203.
Cabe tener presente que en Chile no se admite el testamento
olgrafo, que es el escrito de puo y letra por el testador y que lleva
adems su firmaTP44PT; sin embargo, en Francia vale.
Es tan importante el tema de las solemnidades, que incluso los
testamentos se han clasificado en base a ellos.
Art. 1.008 inc. 1 CC El testamento es solemne, o menos solemne.
i.- UTestamento solemne
Concepto.
Art. 1.008 inc. 2 CC Testamento solemne es aquel en que se han
observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere.
Clases de testamento solemne.
Hay que distinguir entre testamentos solemnes otorgados en Chile y
testamentos solemnes otorgados en el extranjero.
1) Testamento solemne otorgado en Chile.
Solemnidades a que estn sujetos.
Distinguimos:
- Solemnidades comunes a testamentos abiertos y cerrados.
- Solemnidades propias del testamento solemne abierto.
- Solemnidades propias del testamento solemne cerrado.
A) Solemnidades comunes a testamentos abiertos y cerrados.
Las solemnidades son:
- La escrituracin.
- La presencia de testigos.
i) La escrituracin.
Art. 1.011 CC El testamento solemne es siempre escrito.
En Chile no hay testamentos orales.
TP44PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 182.
ii) La presencia de testigos.
Estos deben reunir tres condiciones:
- Habilidad.
- Domicilio.
- Instruccin.
1. Habilidad.
Los testigos deben ser idneos para ser tales en el testamento.
Regla general.
Es que todas las personas tienen habilidad para ser testigos en un
testamento.
Excepcin.
Viene dada por la inhabilidad.
Art. 1.012 inc. 1 CC No podrn ser testigos en un testamento
solemne, otorgado en Chile:
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267,
nmero 4, y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 1024.
Comentarios.
A. En Chile no hay una pena para inhabilitar para ser testigo.
B. Amenuenses son los empleados de la notaraTP45 PT. Los profesores
Domnguez sostienen que la inhabilidad comprende, tambin, al que
trabaja permanentemente a las rdenes del notario y tal es, sin duda, el
sentido que debe darse al trmino, es decir, que, por el propsito de la ley,
amanuense es todo funcionario de la notara en que el testamento se
otorgaTP46 PT.
Habilidad putativa.
Art. 1.013 CC Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en
el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un
testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga,
fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se
invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los
testigos.
El profesor Rodrguez sostiene que esta norma est inspirada en el
llamado error comn. Se trata de una situacin especial, desconocida por
el testador y por quienes lo rodean. A la inversa, de las apariencias
externan se puede deducir que el testigo es hbil o que no est afectado
por ninguna de las situaciones contempladas en el artculo 1012 del
Cdigo Civil. Este principio fue consagrado por los juristas romanos y
conocido como error communis facit ius, que significa que el error comn
justificable y al parecer inexistente, hace derecho. Ha sido muchas veces
sancionado en la jurisprudencia nacional para resolver situaciones en que
puede ser inducida a error la comunidad toda por un hecho que escapa
absolutamente a su conocimiento y control. As, por ejemplo, se ha
resuelto que lo obrado ante un notario pblico que no ha sido legalmente
designado es vlido, ya que quienes acuden a l no estn obligados a
examinar sus ttulos y ello se desprende de la sola instalacin de su
oficioTP47PT.
2. Domicilio.
Art. 1.012 inc. 2 CC Dos a lo menos de los testigos debern estar
domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el
testamento ().
TP45PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 59. TP46PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 441. TP47PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 125.
3. Instruccin.
Art. 1.012 inc. 2 CC () y uno a lo menos deber saber leer y
escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren
cinco.
Sancin en caso de omisin.
Art. 1.026 inc. 1 CC El testamento solemne, abierto o cerrado, en que
se omitiere cualquiera de las formalidades a que deba respectivamente
sujetarse, segn los artculos precedentes, no tendr valor alguno.
Es decir, la sancin es la nulidad absoluta. Con todo, el profesor
Elorriaga sostiene que si el testamento no consta por escrito ms que
nulidad absoluta, pareciera que se est en presencia de un acto que no
existe, pues ante la ausencia de escrituracin, es imposible recurrir a otro
tipo de pruebas para demostrar la existencia del testamento. Por eso
pareciera ms preciso sealar que el testamento que no ha sido escrito es
inexistenteTP48PT.
B) Solemnidades o requisitos propios del testamento solemne abierto.
Concepto de testamento solemne abierto.
Es aqul en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a
los testigos y al ministro de fe, si lo hubiere. Como seala el profesor Meza
Barros. se caracteriza porque el testador da a conocer su declaracin de
ltima voluntadTP49 PT.
Art. 1008 incs. 4 y 5 CC El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el testador
hace sabedores de sus disposiciones a los testigos; ().
Art. 1.014 inc. 1 CC En Chile, el testamento solemne y abierto debe
otorgarse ante competente escribano y tres testigos, o ante cinco testigos.
Art. 1.015 inc. 1 CC Lo que constituye esencialmente el testamento
abierto, es el acto en que el testador hace sabedores de sus disposiciones al
escribano, si lo hubiere, y a los testigos.
Solemnidades particulares.
i) Ante quin debe otorgarse.
TP48PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 186. TP49PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 7), p. 53.
1. Ante funcionario pblico y tres testigos.
2. Ante cinco testigos.
Funcionario competente.
1. El notario o escribano.
2. Art. 1.014 inc. 2 CC Podr hacer las veces de escribano el juez de
letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento: todo lo dicho en
este ttulo acerca del escribano, se entender respecto del juez de letras en
su casoTP50PT.
ii) Debe escriturarse.
Art. 1.011 CC El testamento solemne es siempre escrito.
Dnde se escribe?
1. Si se otorga ante Notario, puede escribirse:
A. En el protocolo, es decir, constituir una escritura pblica.
B. En hojas sueltas.
Art. 420 COT Una vez protocolizados, valdrn como instrumentos
pblicos:
2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas,
siempre que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del
primer da siguiente hbil al de su otorgamiento.
2. Si se otorga ante Juez de Letras, ste necesariamente ser en hojas
sueltas, porque el juez no tiene protocolo; de ah que hay que considerar la
necesidad de protocolizar. Art. 420 N 2 COT.
3. Si se otorga ante cinco testigos, se hace en hojas sueltas, por lo que
es necesario protocolizar. Art. 420 N 2 COT.
Quin escribe el testamento. TP50PT El antiguo artculo 86 de la Ley N 4.808 sealaba que los oficiales del Registro Civil de las comunas que no sean asiento de notario podan cumplir las funciones de stos. Sin embargo, dicho artculo fue derogado por el artculo 46 de la Ley N 19.477, de manera que los oficiales del Registro Civil ya no pueden cumplir tales funciones.
No hay una norma especial, de ah que puede hacerlo:
1. El funcionario pblico, si lo hay.
2. Un empleado de la Notara.
3. El testador.
4. Un testigo.
5. Un extrao, etc.
En qu momento se escribe?
Es irrelevante.
Art. 1.017 inc. 1 CC El testamento abierto podr haberse escrito
previamente.
Idioma en que se escribe.
En principio puede escribirse en castellano o en idioma extranjero,
porque lo que interesa es que el funcionario pblico y los testigos
entiendan el idioma del testador.
Sin embargo, necesariamente se otorgar en castellano el que se
otorga ante Notario en un Registro Pblico.
Art. 404 inc. 1 COT Las escrituras pblicas deben escribirse en
idioma castellano ().
Menciones que debe contener.
1. Art. 1.016 inc. 2 CC (). Se expresarn asimismo el lugar () del
otorgamiento; ().
2. Art. 1.016 inc. 2 CC (). Se expresarn asimismo (), da, mes y ao
del otorgamiento; ().
3. Individualizacin del testador:
A. Art. 1.016 inc. 1 CC En el testamento se expresarn el nombre y
apellido del testador; ().
B. Art. 1.016 inc. 1 CC (); el lugar de su nacimiento; ().
C. Art. 1.016 inc. 1 CC (); la nacin a que pertenece; ().
D. Art. 1.016 inc. 1 CC (); si est o no avecindado en Chile, y si lo
est, la comuna en que tuviere su domicilio; ().
E. Art. 1.016 inc. 1 CC (); su edad; ().
F. Art. 1.016 inc. 1 CC (); los nombres de las personas con quienes
hubiere contrado matrimonio, ().
G. Art. 1.016 inc. 1 CC (), de los hijos habidos en cada matrimonio, de
cualesquier otros hijos del testador, con distincin entre vivos y muertes;
().
4. Individualizacin de los testigos:
A. Art. 1.016 inc. 1 CC (); y el nombre, ().
B. Art. 1.016 inc. 1 CC (), apellido ().
C. Art. 1.016 inc. 1 CC () y domicilio de cada uno de los testigos.
5. Art. 1.016 inc. 2 CC (); y el nombre, apellido y oficio del escribano,
si asistiere alguno.
6. Declaraciones que haga el testador y que no son disposiciones de
bienes.
7. Las clusulas testamentarias que s son disposiciones de bienes.
8. Art. 1.016 inc. 1 CC (); la circunstancia de hallarse en su entero
juicio; ().
Se refiere al testador.
iii) La lectura.
Art. 1.017 incs. 2 y 3 CC Pero sea que el testador lo tenga escrito, o
que se escriba en uno o ms actos, ser todo l ledo en alta voz por el
escribano, si lo hubiere, o a falta de escribano por uno de los testigos,
designado por el testador a este efecto.
Mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista, y las
personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus
disposiciones.
Habr que dejar constancia de la lectura?
Seala el profesor Somarriva que hubo quienes opinaron que es
necesario dejar constancia en el testamento de dicha circunstancias, y
daban como razn que el testamento es un acto solemne y como tal debe
bastarse a s mismo, y esta exigencia no se cumple si l no da constancia
de haberse cumplido con las solemnidades exigidas por la leyTP51PT.
La mayora de los autores dice que no, por las siguientes razones:
1. La ley exige que se lea, pero no exige que se consigne que se ley.
Como se trata de una formalidad coetnea, no necesita que conste en el
instrumento que fue cumplidaTP52PT.
2. Las formalidades son de derecho estricto.
3. En el caso del testamento del ciego, se exige que se deje constancia
de la lectura. A contrario sensu, en los otros casos, no se necesitara.
4. Hay que distinguir entre la solemnidad y la prueba de la solemnidad.
La solemnidad, en este caso, es que se lea el testamento, y dejar
constancia de haberse cumplido dicha formalidad no es sino una manera
de acreditarlaTP53PT.
ste es el criterio seguido por la jurisprudencia. Incluso ha
declarado que el testamento es nulo si se prueba no haber sido ledo, a
pesar de dejarse constancia en l de que as se hizoTP54PT.
iv) La nuncupacin.
Art. 1.015 inc. 1 CC Lo que constituye esencialmente el testamento
abierto, es el acto en que el testador hace sabedores de sus disposiciones al
escribano, si lo hubiere, y a los testigos. TP51PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 219. TP52PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 469. TP53PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), pp 219 y s. TP54PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 220.
Cmo se cumple esto?
1. Algunos autores dicen que se cumple a travs de la lectura. Seala
el profesor Elorriaga que la lectura del testamento es el modo a travs del
cual los testigos toman conocimiento de las disposiciones del testadorTP55PT.
2. Otros dicen que la lectura es una cosa y la nuncupacin es otra. En
la nuncupacin el testador tendra que sealar que lo que se ley
corresponde realmente a su voluntad. Segn Claro Solar la lectura sera
una solemnidad exigida por el artculo 1017, distinta de la solemnidad
consistente en hacer sabedores a los testigos y notario de las disposiciones
testamentarias impuestas por los artculos 1008 y 1015. De modo que, a
su juicio, no bastara con su lectura, ella sera un trmite posterior
destinado a comprobar que en el testamento se han dejado constancia de
las mismas disposiciones que el testador comunic a los testigos y al
notarioTP56PT.
Los profesores Domnguez participan de esta idea, aunque sin
decirlo expresamente, ya que sostienen que es el testador quien debe
hacer sabedores de las disposiciones a los testigos un funcionario (arts.
1003 y 1004). No un extraoTP57PT, mientras que la lectura la puede hacer el
funcionario pblico o uno de los testigos.
En la prctica se cumple con la lectura.
v) La firma.
Art. 1.018 CC Termina el acto por las firmas del testador y testigos, y
por la del escribano, si lo hubiere.
Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se mencionar en el
testamento esta circunstancia expresando la causa.
Si se hallare alguno de los testigos en el mismo caso, otro de ellos
firmar por l y a ruego suyo, expresndolo as.
vi) Continuidad e ininterrupcin.
El testamento debe otorgarse en un solo acto, el que debe ser
continuo e ininterrumpido.
TP55PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 207. TP56PT Cit. por ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 207. TP57PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 466.
Art. 1.015 inc. 2 CC El testamento ser presenciado en todas sus
partes por el testador, por un mismo escribano, si lo hubiere, y por unos
mismos testigos.
Personas que slo pueden otorgar testamento abierto.
i) El ciego.
Art. 1.019 incs. 1, 2 y 4 CC El ciego, (), slo podrn testar
nuncupativamente y ante escribano o funcionario que haga las veces de tal.
En el caso del ciego, el testamento deber leerse en voz alta dos veces:
la primera por el escribano o funcionario, y la segunda por uno de los
testigos elegido al efecto por el testador.
Deber hacerse mencin especial de estas solemnidades en el
testamento.
ii) El sordo o sordomudo que puede darse a entender claramente.
Art. 1.019 incs. 1, 3 y 4 CC (), el sordo o el sordomudo que
puedan darse a entender claramente, aunque no por escrito, slo podrn
testar nuncupativamente y ante escribano o funcionario que haga las veces
de tal.
Tratndose del sordo o del sordomudo, la primera y la segunda lectura
debern efectuarse, adems, ante un perito o especialista en lengua de
seas, quien deber, en forma simultnea, dar a conocer al otorgante el
contenido de la misma.
Deber hacerse mencin especial de estas solemnidades en el
testamento.
iii) El que no sabe leer y escribir.
Art. 1.022 CC El que no sepa leer y escribir no podr otorgar
testamento cerrado.
Problema.
Si la persona sabe leer y sabe firmar, pero no sabe escribir se le
aplica esta disposicin? Opiniones:
1. Unos dicen que, segn este artculo, slo podra otorgar testamento
abierto, porque esta disposicin exige que, para otorgar testamento
cerrado la persona debe saber leer y escribir, es decir, son requisitos
copulativos y ste no sabe escribir.
2. Otros dicen que puede otorgar testamento cerrado y abierto, porque
este artculo dice que no puede otorgar testamento cerrado el que no sabe
leer y escribir, es decir, para que se configure la prohibicin de otorgar
testamento cerrado deben concurrir ambos requisitos y resulta que ste
sabe leer, pero no escribir. Adems, el testamento cerrado debe estar
escrito o, a los menos, firmado por el testadorTP58 PT, por lo tanto, si el
testador sabe firmar y sabe leer, puede otorgar testamento cerrado. En el
mismo sentido se plantea el profesor Somarriva, al sealar que slo puede
otorgar testamento abierto el analfabeto, o sea, la persona que no sabe
leer ni escribir. En consecuencia, debe otorgar siempre testamento
abiertoTP59PT.
Sancin por la omisin de las solemnidades especiales del testamento
solemne abierto.
Art. 1.026 inc. 1 CC El testamento solemne, abierto o cerrado, en que
se omitiere cualquiera de las formalidades a que deba respectivamente
sujetarse, segn los artculos precedentes, no tendr valor alguno.
Es decir, la sancin es la nulidad absoluta.
Excepcin.
Art. 1.026 inc. 2 CC Con todo, cuando se omitiere una o ms de las
designaciones prescritas en el artculo 1016, (), no ser por eso nulo el
testamento, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del
testador, escribano o testigo.
Se trata de las designaciones que dicen relacin con la
individualizacin del testador, notario y testigos.
Trmites posteriores al otorgamiento del testamento solemne abierto y
previos a su ejecucin.
Son la publicacin y la protocolizacin.
TP58PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 55. TP59PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 221.
i) Publicacin.
Concepto.
Es el conjunto de trmites destinados a dar autenticidad a un
documento que no se contiene en un instrumento pblico.
Para el profesor Elorriaga es el acto por el cual, a solicitud de
cualquier interesado capaz de comparecer en juicio, y previa comprobacin
de la muerte del testador, el juez competente ordena la comparecencia de
los testigos que reconozcan sus firmas y la del testador, y luego de ello lo
firme y ordene su protocolizacinTP60PT.
El profesor Meza Barros sostiene que este testamento debe ser
sometido a diversas formalidades que tienden a constatar su
autenticidad, que ha sido realmente otorgado por la persona y en la forma
que en el testamento se expresaTP61PT.
Cundo se puede publicar.
Art. 1010 CC Siempre que el juez haya de proceder a la apertura y
publicacin de un testamento, se cerciorar previamente de la muerte del
testador. Exceptanse los casos en que segn la ley deba presumirse la
muerte.
Quin ordena la publicacin.
Art. 1.009 CC La apertura y publicacin del testamento se harn ante
el juez del ltimo domicilio del testador; ().
Art. 148 inc. 2 COT El mismo juez ser tambin competente para
conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la
sucesin, ().
Para estos efectos, el juez acta por peticin de cualquiera persona
capaz de parecer por s misma en juicioTP62PT.
Art. 869 CPC
En consecuencia, se trata de una gestin voluntariaTP63 PT.
Testamentos que requieren publicacin. TP60PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 205. TP61PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 56. TP62PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 473. TP63PT DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, T. I, (n. 1), p. 473.
Art. 1.020 inc. 1 CC Si el testamento no ha sido otorgado ante
escribano, o ante un juez de letras, sino ante cinco testigos, ser necesario
que se proceda a su publicacin en la forma siguiente:.
Esto es obvio, porque lo que confiere a un instrumento el carcter de
pblico es la intervencin de un funcionario pblico; en consecuencia, si
se otorg ante Notario o ante juez de letras, ya es un instrumento pblico y
evidentemente no requiere de publicacin. En cambio, si slo se otorg
ante cinco testigos, es decir, si no ha intervenido un funcionario pblico,
tiene el carcter de instrumento privado y, por lo tanto, precisa de
autenticidad.
Cmo opera.
Art. 1.020 incs. 2, 3, 4 y 5 CC El juez competente har comparecer
los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador.
Si uno o ms de ellos no compareciere por ausencia u otro
impedimento, bastar que los testigos instrumentales presentes reconozcan
la firma del testador, las suyas propias y las de los otros testigos ausentes.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente,
podrn ser abonadas las firmas del testador y de los testigos ausentes por
declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
En seguida pondr el juez su rbrica al principio y fin de cada pgina
del testamento, y lo mandar entregar con lo obrado al escribano actuario
para que lo incorpore en sus protocolos.
Es decir, para su protocolizacin.
Explica el profesor Somarriva que nuestra jurisprudencia ha
estimado que no puede oponerse una persona a la publicacin del
testamento, aunque tenga inters en ello. La razn de este fallo estriba en
que la publicacin no reconoce validez al testamento, y deja a salvo las
acciones de nulidad que pueden hacerse valer en su contraTP64 PT.
ii) Protocolizacin.
Art. 415 inc. 1 COT Protocolizacin es el hecho de agregar un
documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita.
TP64PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 215.
Se protocoliza todo lo actuado, es decir, la presentacin al juez para
provocar la comparecencia de los testigos, el acta en que consten sus
declaraciones, etc.TP65PT.
Cundo hay que protocolizar.
1. Durante la vida del testador, en cualquier momento.
2. Fallecido el testador, en el menor tiempo posible.
Art. 866 CPC El testamento abierto, otorgado ante funcionario
competente y que no se haya protocolizado en vida del testador, ser
presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al
tribunal, para que ordene su protocolizacin. ().
Sin embargo, surge un problema:
Art. 420 COT Una vez protocolizados, valdrn como instrumentos
pblicos:
2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas,
siempre que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del
primer da siguiente hbil al de su otorgamiento.
El problema es que esta disposicin no se puede estar refiriendo al
testamento otorgado ante funcionario pblico y tres testigos, ya que ste
ya tiene el carcter de instrumento pblico aunque no se haya
protocolizado, es decir, no cabe sostener que slo en virtud de la
protocolizacin valdr como instrumento pblico.
Del mismo modo, no puede referirse al testamento otorgado ante
cinco testigos, pues ste requiere previamente el trmite de la
publicacin. El profesor Elorriaga seala que este plazo no es aplicable a
los testamentos abiertos otorgados ante cinco testigosTP66 PT. As, la Corte de
Santiago ha fallado que este plazo no se aplica a los testamentos otorgados
ante cinco testigos, pues con anterioridad a su protocolizacin se debe
proceder al trmite de la publicacin, y para ello es necesario la muerte del
testadorTP67PT.
De ah que se tratara de una norma absurda. Para el profesor Meza
Barros la norma no puede entenderse sino en el sentido de que la ley
exige un requisito ms para el valor del testamento otorgado en hojas
sueltas, cuya omisin acarrea la nulidadTP68 PT. Sin embargo, el profesor
Troncoso sostiene que se ha resuelto que la nulidad de la protocolizacin TP65PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 57. TP66PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 206. TP67PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 60. TP68PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 56.
no anula el testamento, la sancin sera que no tendran el carcter de
instrumentos pblicosTP69PT.
C) Solemnidades particulares del testamento solemne cerrado.
Concepto de testamento solemne cerrado
Art. 1.008 inc. 5 CC (); y testamento cerrado o secreto, es aquel en
que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellas.
Art. 1.023 inc. 1 CC Lo que constituye esencialmente el testamento
cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una
escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y
testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que
en aquella escritura se contiene su testamento. ().
El profesor Troncoso lo define sealando que es aquel en que no es
necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones
testamentariasTP70PT.
Para el profesor Ramos Pazos es aquel en que no es necesario que
los testigos tengan conocimiento de las disposiciones del testadorTP71PT.
El profesor Meza Barros precisa que puede el testador, si lo desea,
dar a conocer sus disposiciones; pero no es de rigor que lo haga, como en
el testamento abiertoTP72PT.
El profesor Elorriaga, citando a Prez Lasala, seala que es un
documento, escrito por el testador o por otra persona, que se entrega en
sobre cerrado a un escribano, en presencia de testigos, manifestando el
testador que lo contenido en l es su testamentoTP73PT.
Nosotros diremos que es aqul en que el testador presenta al Notario
y testigo una escritura cerrada o sobre, declarando que en ella se contiene
su testamento, y en el cual no es necesario que el Notario y testigos tengan
conocimiento de sus disposiciones.
Ante quines se otorga.
Art. 1.021 CC El testamento solemne cerrado debe otorgarse ante un
escribano y tres testigos.
TP69PT TRONCOSO LARRONDE, Hernn, (n. 13), p. 84. TP70PT TRONCOSO LARRONDE, Hernn, (n. 13), p. 87. TP71PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 62. TP72PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 57. TP73PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 213.
Podr hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado.
Partes que materialmente componen este testamento.
i) La memoria testamentaria.
Es el papel que contiene las declaraciones y disposiciones del
testador. El profesor ElorriagaTP74PT lo llama pliego.
ii) La cartula, sobrescrito o cubierta.
Que es el sobre que contiene la memoria.
Etapas.
i) Escritura y firma de la memoria testamentaria.
Art. 1.023 inc. 2 CC El testamento deber estar escrito o a los menos
firmado por el testador.
PRECISIONES.
1. Lo puede escribir el testador o un tercero.
2. Puede estar escrito en castellano o en idioma extranjero.
3. Puede ser manuscrito o impreso.
4. Si no lo escribe el testador, es importante que lo firme.
PROBLEMA.
Si el testamento est escrito por el testador tendr que firmarlo?
1. Algunos dicen que s, porque el artculo 1.023 CC dice a lo menos
firmado, es decir, siempre tiene que ir firmado por el testador.
TP74PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 214.
El profesor Elorriaga sostiene que si lo ha escrito de su puo y letra,
pero no lo ha firmado, pareciera que el testamento debiera considerarse
nulo, ya que la exigencia legal impone que a lo menos est firmadoTP75PT.
En el mismo sentido se plantea el profesor Ramos Pazos, al sostener
que ese testamento no vale, pues la exigencia mnima dispuesta por el art.
1023 es que a lo menos est firmado. La firma es el signo universalmente
aceptado cuando se manifiesta la voluntad por escritoTP76PT.
Esta opinin tambin es compartida por el profesor Somarriva, al
sostener que el testamento debe estar, a lo menos firmado, indicando con
ello que, en todo caso, deber haber firma del testadorTP77PT.
2. Otros dicen que no, porque el requisito mnimo sera la firma; pero si
lo escribe, no sera necesario.
El profesor Meza Barros seala que la firma no es de rigor sino
cuando el testamento no ha sido escrito de puo y letra de su autorTP78PT.
Agrega el profesor Rodrguez que pretender negar valor a un
testamento escrito de puo y letra por el testador es introducir una
solemnidad que ninguna disposicin ha contemplado y que, por el
contrario, ha sido objeto de una expresa exclusin del legisladorTP79PT.
ii) Guarda de la memoria testamentaria.
Art. 1.023 incs. 3 y 4 CC El sobrescrito o cubierta del testamento
estar cerrada o se cerrar exteriormente, de manera que no pueda extraerse
el testamento sin romper la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear
cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta.
iii) Lo que constituye la esencia del testamento solemne cerrado.
Art. 1.023 inc. 1 CC Lo que constituye esencialmente el testamento
cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una
escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y
testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que
en aquella escritura se contiene su testamento. ().
No es necesaria una frase sacramental.
TP75PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), pp. 214 y 215. TP76PT RAMOS PAZOS, Ren, (n. 6), p. 63. TP77PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 224. TP78PT MEZA BARROS, Ramn, (n. 5), p. 58. TP79PT RODRGUEZ GREZ, Pablo, (n. 2), p. 133.
SITUACIN DE LOS MUDOS.
1. Art. 1.023 inc. 1 CC (). Los mudos podrn hacer esta declaracin
escribindola a presencia del escribano y testigos.
2. Art. 1.024 CC Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido
de viva voz, slo podr otorgar testamento cerrado.
El testador escribir de su letra, sobre la cubierta, la palabra
testamento, o la equivalente en el idioma que prefiera, y har del mismo
modo la designacin de su persona, expresando, a lo menos, su nombre,
apellido y domicilio, y la nacin a que pertenece; y en lo dems se observar
lo prevenido en el artculo precedente.
iv) Redaccin.
Art. 1.023 inc. 5 CC El escribano expresar en el sobrescrito o
cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el testador
en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno
de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento.
Art. 414 COT En cuanto al otorgamiento de testamento, se estar a lo
establecido al respecto en el Cdigo Civil, debiendo el notario dejar
constancia de la hora y lugar en que se otorgue. ().
Todo esto va en el anverso del sobrescrito.
v) Firma.
Art. 1.023 inc. 6 CC Termina el otorgamiento por las firmas del
testador y de los testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la
cubierta.
vi) Continuidad e ininterrupcin.
Art. 1.023 inc. 7 CC Durante el otorgamiento estarn presentes,
adems del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no
habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente
lo exigiere.
Sancin en caso de omitirse alguna de estas solemnidades.
Art. 1.026 inc. 1 CC El testamento solemne, abierto o cerrado, en que
se omitiere cualquiera de las formalidades a que deba respectivamente
sujetarse, segn los artculos precedentes, no tendr valor alguno.
Es decir, es la nulidad absoluta.
Excepcin.
Art. 1.026 inc. 2 CC Con todo, cuando se omitiere una o ms de las
designaciones prescritas en el () inciso 5 del 1023 y en el inciso 2 del
1024, no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda acerca
de la identidad personal del testador, escribano o testigo.
Personas que slo pueden otorgar testamento cerrado.
i) Art. 1.024 inc. 1 CC Cuando el testador no pudiere entender o ser
entendido de viva voz, slo podr otorgar testamento cerrado.
ii) Los sordomudos que pueden darse a entender por escrito, porque si
no pueden darse a entender por escrito, slo pueden otorgar testamento
abierto.
Cabe recordar que, respecto al mudo, pueden testar en forma
cerrada, pero la declaracin de viva voz debe hacerse por escrito.
Conservacin del testamento cerrado.
El testador puede llevarse el testamento y guardarlo, o bien, dejarlo
en custodia en la notara. El profesor Elorriaga sostiene que no existe
disposicin legal que exija que el testamento cerrado deba quedar en algn
lugar en particular, por lo que puede ocurrir que se guarde en la notara o
el testador se lo lleve a casa. Si ha sido otorgado en dos ejemplares,
posibilidad aceptada por la doctrina y la jurisprudencia, puede dejarse uno
en cada sitioTP80PT.
Segn el artculo 431 COT, el Notario debe llevar un ndice privado
en el que anotar todos los testamentos cerrados, con indicacin del lugar
de su otorgamiento, del nombre y domicilio de los testigos. Este ndice slo
se exhibe por decreto del juez o por solicitud de una parte, acompaado
previamente por el certificado de defuncin del testador.
TP80PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 217.
Cabe tener presente que el otorgamiento de este testamento figurar
en el Registro Nacional de Testamentos que lleva el Registro Civil en virtud
de lo prevenido en el artculo 439 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
despus de la reforma que le introdujera la Ley N 19.903, de 3 de octubre
de 2003, lo que facilita mucho saber si se otorg testamento y dndeTP81PT.
Trmites posteriores al otorgamiento de testamento solemne cerrado.
i) Apertura
Art. 1.025 CC El testamento cerrado, antes de recibir su ejecucin,
ser presentado al juez.
No se abrir el testamento sino despus que el escribano y testigos
reconozcan ante el juez su firma y la del testador, declarando adems si en
su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y
los testigos instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del
testador, y abonen la de los ausentes.
No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el
testamento, ser reemplazado para las diligencias de apertura por el
escribano que el juez elija.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente,
podrn ser abonadas las firmas del escribano y testigos ausentes, como en
el caso del inciso 3 del artculo 1020.
ii) Protocolizacin.
2) Testamentos solemnes otorgados fuera de Chile.
Reglamentacin.
Prrafo 3, Ttulo III, Libro III.
Formas de otorgarlo.
- De conformidad a la ley extranjera.
- De conformidad a la ley chilena.
TP81PT ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, (n. 25), p. 217.
A) Testamento solemne que se otorga en conformidad a la ley del pas
en que se otorga.
Para que tengan valor en Chile deben reunir los siguientes
resquisitos:
i) Art. 1.027 CC Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas
extranjero, ().
ii) Debe ser solemne, es decir, ajustarse a las solemnidades del pas en
que se otorga.
iii) Art. 1.027 CC (), si por lo tocante a las solemnidades se hiciere
constar su conformidad a las leyes del pas en que se otorg, ().
iv) Art. 1.027 CC (), y si adems se probare la autenticidad del
instrumento respectivo en la forma ordinaria.
Es decir, en cuanto al hecho que se otorg el testamento, que fue
autorizado por las personas que ah se sealan y de la manera que en l se
expresa, debe hacerse de acuerdo con el artculo 345 CPC.
Valor del testamento olgrafo otorgado en el extranjero.
Testamento olgrafo es aqul cuyas nicas formalidades son las de
haber sido fechado, escrito y firmado por el testador de su puo y letra.
Nuestro ordenamiento jurdico no le reconoce valor a este
testamento.
Problema.
Qu sucede si se otorga testamento olgrafo en un pas en el cual
esta forma es perfectamente vlida? Opiniones:
i) Algunos autores dicen que no tiene valor en Chile.
Es cierto que se ha otorgado cumpliendo con las formalidades
previstas en el pas en que se otorga, pero ocurre que el artculo 1.027
exige prueba de la autenticidad del instrumento, y esta autenticidad hay
que entenderla referida a los instrumentos pblicos.
En este sentido, el profesor Troncoso seala que el artculo 1027
exige para la validez del testamento otorgado en pas extranjero que se
pruebe la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria,
esto es a travs de la legalizacin, cmo se va a proceder a ella en el
testamento olgrafo en que no interviene ningn funcionario pblico?TP82 PT.
ii) La gran mayora opina que s vale.
La ley chilena acepta la validez del testamento otorgado fuera de
Chile, siempre que sea escrito y que se ajuste a las solemnidades de la ley
del pas en que se otorga, y ocurre que el testamento olgrafo cumple con
ambos requisitos en ese pas.
El profesor Somarriva agrega que nuestro Cdigo acepta en general
el principio de locus regit actum y, en consecuencia, si el testamento en
referencia tiene valor segn la ley del pas en que se otorga, tambin lo
tendr en Chile. Cierto que el artculo 17 citado aplica este principio slo
respecto a los instrumentos pblicos, pero si el legislador lo declar
expresamente en este caso, fue solamente por ser el nico que poda
presentar dificultades. As lo confirma la historia fidedigna del
establecimiento de la ley, pues el artculo 17 fue tomado por don Andrs
Bello del Cdigo de la Lousiana, el cual se refiere a ambas clases de
instrumentosTP83 PT.
B) Testamento solemne otorgado en el extranjero, de conformidad a la
ley chilena.
Requisitos.
Art. 1.028 CC Valdr asimismo en Chile el testamento otorgado en
pas extranjero, con tal que concurran los requisitos que van a expresarse:.
i) 1. No podr testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que
tenga domicilio en Chile.
ii) 2. No podr autorizar este testamento sino un Ministro
Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin que
tenga ttulo de tal, expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul
que tenga patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har mencin
expresa del cargo, y de los referidos ttulo y patente.
TP82PT TRONCOSO LARRONDE, Hernn, (n. 13), p. 94. TP83PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 239.
Se entienden comprendidos los Embajadores y Secretarios de
Embajada. En este sentido, el profesor Somarriva seala que el precepto
no se refiere a otros representantes diplomticos nacidos con posterioridad
a la dictacin del Cdigo: Embajadores, Ministros Consejeros, etc., ttulos
que tienen ciertos representantes chilenos en algunos pases extranjeros.
Es evidente que estos funcionarios quedan autorizados para otorgar estos
testamentos, ya que hasta el Secretario de Legacin, de rango inferior a
ellos, puede hacerlo. La ley nicamente no acepta que se otorgue ante un
VicecnsulTP84 PT.
iii) 3. Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad
donde se otorgue el testamento.
iv) 4. Se observarn en lo dems las reglas del testamento solemne
otorgado en Chile.
Es decir, puede ser abierto o cerrado.
v) 5. El instrumento llevar el sello de la Legacin o Consulado.
vi) Art. 1.029 inc. 1 CC El testamento otorgado en la forma prescrita en
el artculo precedentes y que no lo haya sido ante un jefe de Legacin,
llevar el Visto Bueno de este jefe; si el testamento fuere abierto, al pie, y si
fuere cerrado, sobre la cartula: el testamento abierto ser siempre rubricado
por el mismo jefe al principio y fin de cada pgina.
Trmites posteriores al otorgamiento.
Art. 1.029 inc. 2 CC El jefe de Legacin remitir en seguida una copia
del testamento abierto, o de la cartula del cerrado, al Ministro de Relaciones
Exteriores de Chile; el cual a su vez, abonando la firma del jefe de Legacin,
remitir dicha copia al juez del ltimo domicilio del difunto en Chile, para que
la haga incorporar en los protocolos de un escribano del mismo domicilio.
ii.- Testamentos menos solemnes o privilegiados.
UConcepto.
TP84PT SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, T. I, (n. 7), p. 240.
Es aqul en que se han omitido algunas de las formalidades que
ordinariamente deben observarse en un testamento, pero esta omisin es
por consideracin a ciertas circunstancias especiales que se han sealado
expresamente en la ley.
Art. 1.008 inc. 3 CC El menos solemne o privilegiado es aquel en que
pueden omitirse algunas de estas solemnidades, por consideracin a
circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.
UCules son.
Art. 1.030 CC Son testamentos privilegiados:
1. El testamento verbal;
2. El testamento militar;
3. El testamento martimo.
Hay que agregar el testamento antrtico, que est en el Estatuto
sobre el Territorio Antrtico Chileno.
1) Testamento verbal.
Art. 1.034 CC En el testamento verbal el testador hace de viva voz
sus declaraciones y disposiciones, de manera que todos le vean, le oigan y
entiendan.
Art. 1.035 CC El testamento verbal no tendr lugar sino en los casos
de peligro tan inminente de la vida del testador, que parezca no haber modo
o tiempo de otorgar testamento solemne.
Art. 1.036 CC El testamento verbal no tendr valor alguno si el
testador falleciere despus de los treinta das subsiguientes al otorgamiento;
o si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por escrito el testamento,
con las formalidades que van a expresarse, dentro de los treinta das
subsiguientes al de a muerte.
2) Testamento militar.
Art. 1.041 inc. 1 CC En tiempo de guerra, el testamento de los
militares y de los dems individuos empleados en un cuerpo de tropas de la
Repblica, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y prisioneros que
pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompaando y
sirviendo a cualquiera de los antedichos, podr ser recibido por un capitn o
por un oficial de grado superior al de capitn o por un intendente de ejrcito,
comisario o auditor de guerra.
Art. 1.043 CC Para testar militarmente ser preciso hallarse en una
expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o campaa contra el
enemigo, o en la guarnicin de una plaza actualmente sitiada.
Art. 1.044 CC Si el testador falleciere antes de expirar los noventa
das subsiguientes a aquel en que hubieren cesado con respecto a l las
circunstancias que habilitan para testar militarmente, valdr su testamento
como si hubiese sido otorgado en la forma ordinaria.
Si el testador sobreviviere a este plazo, caducar el testamento.
3) Testamento martimo.
Art. 1.048 inc. 1 CC Se podr otorgar testamento martimo a bordo de
un buque chileno de guerra en alta mar.
Art. 1.055 CC En los buques mercantes bajo bandera chilena, podr
slo testarse en la forma prescrita por el artculo 1048, ().
Art. 1.052 inc. 1 CC El testamento martimo no valdr, sino cuando el
testador hubiere fallecido antes de desembarcar, o antes de expirar los
noventa das subsiguientes al desembarque.
4) Testamento antrtico.
Es aqul que slo puede ser otorgado por quien est en la base
antrtica, haciendo soberana en el territorio austral
El artculo 7 del D.F.L. N 298 de 17 de julio de 1956 seala que
corresponde al Representante del Intendente de Magallanes recibir y
autorizar los testamentos que se otorguen en el Territorio Antrtico.
Conflicto de leyes en el espacio.
En esta materia, hay que distinguir:
A.- Cuestiones de forma.
Se rigen por la ley del lugar en que se otorga.
B.- Cuestiones de fondo.
Art. 15 CC A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos
civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o
domicilio extranjero:
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia;
pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
Esto en relacin con la capacidad de un chileno para otorgar
testamento fuera de Chile y que ha de producir efectos en Chile.
Conflicto de leyes en el tiempo.
El problema se presenta cuando se otorga un testamento bajo el
amparo de una determinada ley, pero debe producir todos sus efectos bajo
el amparo de una nueva ley.
En esta materia, hay que distinguir:
A.- Cuestiones de forma.
Art. 18 LSERL Las solemnidades externas de los testamentos se
regirn por la ley coetnea a su otorgamiento; pero las disposiciones
contenidas en ellos estarn subordinadas a la ley vigente a la poca en que
fallezca el testador.
En consecuencia, prevalecern sobre las leyes anteriores a su muerte
las que reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios,
las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones.
Art. 19 LSERL Si el testamento contuviere disposiciones que segn la
ley bajo la cual se otorg no deban llevarse a efecto, lo tendrn sin embargo,
siempre que ellas no se hallen en oposicin con la ley vigente al tiempo de
morir el testador.
B.- Cuestiones de fondo.
Aqu hay un problema no resuelto por el legislador, ya que hay
silencio en cuanto a los aspectos de fondo, que dicen relacin con la
capacidad y la voluntad.
UOpiniones.
i.- Alessandri.
Sostiene que la capacidad y voluntad del testador se rigen por la ley
vigente al momento en que el testamento se otorg y se apoya en el
artculo 1.006 CC.
ii.- Jos Clemente Fabres.
Seala que la capacidad y la voluntad se rigen por la ley vigente a la
fecha del fallecimiento del testador, porque en ese momento el
testamento adquiere un carcter definitivo e irrevocable.
Adems, porque las disposiciones de un testamento son producto de
una voluntad libre y espontnea y de una persona capaz, y segn el
artculo 18 LSERL esas disposiciones se deben regir por la ley vigente al
momento de la apertura; por lo tanto, la voluntad y la capacidad deberan
regirse por la misma ley.
iii.- Luis Claro Solar.
Dice que los requisitos de fondo deben ajustarse a la ley vigente al
momento en que se otorga el testamento y, adems, a la ley vigente al
momento de la apertura.
Debe ajustarse a la ley vigente al momento en que se otorga el
testamento, porque si as no fuera no se habra generado un acto
vlido, y si no nace vlido, la legislacin ms tarde no lo podra validar.
Y debe ajustarse adems a la ley vigente al momento de la apertura
de la sucesin, porque no slo basta con que nazca vlido, sino que es
necesario que siga teniendo eficacia hasta que se le d cumplimiento.