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Derecho Adminsitrativo, Principio de Legalidad, Discrecionalidad Administrativa, Sanciones al Principio de Legalidad
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TEMA IV. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA
Dr. Pedro Ant. Blanco PeraltaDoctorando Universidad
Complutense de Madrid (UCM)Visitor Research Dundee
University
14/04/2023
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Índice
• Génesis del Principio de legalidad. ▫ Origen del principio de legalidad y sus consecuencias
en el Estado de Derecho. Noción tradicional del principio. Vinculación negativa de la administración a la ley. Vinculación positiva de la administración a la ley.
• Tesis ecléctica.▫ La consagración del principio de legalidad mediante la
técnica de atribución de potestades. ▫ La consagración del principio de legalidad
administrativa en el ordenamiento jurídico dominicano.
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Índice • Principio de legalidad y Discrecionalidad Administrativa
▫ Origen de La discrecionalidad administrativa. Evolución del concepto.
▫ Fundamento de la potestad discrecional como expresión del principio de legalidad administrativa.
▫ Las técnicas de reducción de la discrecionalidad Administrativa. Reducción y no control de la discrecionalidad. Técnicas y formulas para limitar la discrecionalidad.
Cumplimiento de las normas. Comprobación de los hechos determinantes. Observación de los principios generales del derecho. La reducción de la discrecionalidad por la administración. Instrucciones
y circulares. La referencia finalista y el vicio de desviación de poder.
▫ Discrecionalidad y conceptos jurídicos indeterminados. Teoría tradicional de los conceptos jurídicos indeterminados. La corrección de la teoría tradicional.
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Génesis del Principio de legalidad.
Origen del principio de legalidad y sus consecuencias en el Estado de Derecho.
• Como ya hemos reiterado en las clases anteriores el principio de legalidad es consustancial al Estado de Derecho.
Absolutismo del Antiguo Régimen
Normas y leyes aplicable solo a los particulares.
El soberano actuaba al margen de la ley
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Noción tradicional del principio.
El principio de legalidad es un principio estructural del Derecho Administrativo
ya que somete a la Administración Pública al Derecho.
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Conceptos tradicionales del principios
• Si bien es cierto que el principio de legalidad esta recogido en la constitución debemos hacernos las siguientes preguntas:
• Ha de estar toda actividades de la Administración predeterminada por las leyes?
• Se contemplan en el ordenamiento jurídico todas las posibles acciones de actuación de las administraciones?
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Vinculación negativa de la administración a la ley.
•Esta fue la primera concepción del principio establecido en el siglo XIX el cual entendía:
•Que la administración gozaba de un amplio marco de actuación que solo podía ser prohibido por la ley. De ahí la caracterización de vinculación negativa. Mas elementalmente expresada: La administración puede hacer todo lo que no esta prohibido.
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Vinculación positiva de la administración a la ley.
•El principio de legalidad se impone en el siglo XX cuando se supera el dualismo entre Estado y sociedad, reconociéndose como única fuente de soberanía popular a la ley. De esta forma la Administración pierde por completo la cobertura que legitimaba sus actuaciones en siglos pasado, y encuentra una nueva legitimación en la Constitución y las leyes.
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Tesis ecléctica.La consagración del principio de legalidad mediante la técnica de atribución de potestades.
•La técnica de atribución de potestades se entiende en términos generales, aquella situación de poder que habilita a su titular para imponer conductas a terceros mediante la constitución, modificación o extinción de las relaciones jurídicas o mediante la modificación del estado material de cosas existentes.
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Clases de Potestades
Supremacía General : Estas sujetan a todos los ciudadanos por su condición abstracta de tales, en cuanto súbditos del poder
público, sin necesidad de títulos concretos
Supremacía Especial: Las segundas recaen son quienes están en una situación organizatoria determinada de subordinación,
derivada de un titulo concreto (funcionario, presos, etc.)
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La consagración del principio de legalidad
administrativa en el ordenamiento jurídico dominicano.
•Nuestra constitución establece en su art.138 que la Administración Pública tendrá sometimiento pleno al ordenamiento jurídico del Estado. Esto afirma que la Administración Pública esta SUJETA A LA LEY.
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a. Inderogabilidad singular de los reglamentos como expresión al sometimiento sin excepciones al control del ordenamiento.
Cualquier órgano de la administración, por muy elevada que sea su jerarquía administrativa ha de someter su actuación al conjunto de normas, principios y demás fuentes que componen el ordenamiento jurídico.
El principio de inderogabilidad singular impide que la autoridad que dictó un reglamento, o bien otra superior, pueda derogar el reglamento para un caso concreto, esto es, establecer excepciones privilegiadas en favor de una persona determinada.
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Puede un Ministro destituir o cesar un funcionario subordinado?
El Ministro se encuentra sometido a los reglamentos dictados por los órganos inferiores de su ministerio?
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B) Principio de legalidad y principio democrático.
•Probablemente el mayor embate que sufre el principio de legalidad proviene del mal entendimiento del principio democrático. Ya que los funcionarios se escudan del mismo para atropellar y legitimar sus actuaciones.
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Hay una doble legalidad? La cuestión de las relaciones especiales de sujeción.
•A. La originaria concepción de las relaciones de sujeción especial al margen de la legalidad, en el no derecho o una prohibición de hacer.
•Teoría elaborada por Paul Laband y Otto Mayer en la Universidad de Estrasburgo a finales del siglo XIX. Inicialmente dichas relaciones – recluso, soldado, funcionario-, se concebían como espacios fuera de la legalidad.
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•Casos donde existen………
• GUANTANAMO
•En nuestro derecho esto es inconcebible por la sujeción que tienen todos los poderes al principio de legalidad. La administración no esta desvinculada de la legalidad y necesita de las habilitaciones legales para desarrollar sus actividades.
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B. La correlación entre la ley y la potestad reglamentaria de la Administración en la configuración normativa de las relaciones especiales de sujeción.
•Quitando el dramatismo anterior, las relaciones de sujeción especial operan todos los días en nuestro entorno privado. (Relación de trabajo de jefes y subordinados)
•La sujeción especial conlleva a la postre es una mayor exposición a la potestad normativa de la administración.
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Principio de legalidad y Discrecionalidad Administrativa
Origen de La discrecionalidad administrativa.
La discrecionalidad nace de la potestad que tienen los funcionarios en el ejercicio
de su poder de tomar decisiones en un sentido amplio y la propia necesidad de
permitirles dicho margen de apreciabilidad a la hora de tomar
decisiones.
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Evolución
•La norma jurídica ley , reglamento que resulte aplicable puede programar con precisión la actividad de la Administración de manera que a esta solo le cabe aplicar a ese caso lo que la norma prevé, sin que la administración tenga ningún margen de opción. La actuación de la administración esta predeterminada y perfectamente reglada por el ordenamiento jurídico.
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Fundamento de la potestad discrecional como expresión del principio de legalidad administrativa.
•Lo característico de la discrecionalidad es que ofrece a la administración una serie de opciones que, siempre que no rebasen el marco o margen de discrecionalidad fijado por la norma, resultan plenamente aceptables y conformes con el principio de legalidad.
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Las técnicas de reducción de la discrecionalidad Administrativa.
Reducción y no control de la discrecionalidad.
No es susceptible de control judicial
La terminología judicial es incorrecta
Que significa discrecional?
Como es posible reducirla y soluciones?
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Técnicas y formulas para limitar la discrecionalidad.
Cumplimiento de las normas.
Observancia de norma aplicable.
Procedimiento que posea una tramitación acorde a la ley.
Relevancia sea legitima.
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Comprobación de los hechos determinantes.
•Se trata de otro elemento que siempre contara con una definida caracterización o descripción normativa. La actuación de la administración en el ejercicio de sus potestades solo podrá mantener un margen de discrecionalidad solo será posible si efectivamente se ha dado el presupuesto de hecho contemplado por la norma.
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Observación de los principios generales del derecho.
•Al estar integrados al ordenamiento jurídico, en el que tienen una significación muy relevante, es obvio que la actividad administrativa esta sujeta a ellos.
•Principios tales como la proporcionalidad, confianza legitima, precaución, etc.
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La reducción de la discrecionalidad por la administración. Instrucciones y circulares
•Es frecuente que el margen de discrecionalidad que las normas ofrecen a la Administración se vean reducido mediante una decisión y regulación interna por ella misma.
•Esto se hace a través de instructivos y circulares. (son de índole interno pero pueden objetarse)
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La referencia finalista y el vicio de desviación de poder.
• Esta es la formula estelar para reducir la discrecionalidad por la profundidad con la que opera dentro del ordenamiento para extraer de el sus elementos nucleares y hacer de ellos un parámetro de control de la actuación administrativa y la reducción de la discrecionalidad.
• El vicio de desviación de poder se produce en muchas actuaciones de la Administración que resultan formalmente impecables y cumplen con el tenor literal de las determinaciones de las normas. El principio de legalidad para cumplirse sin irregularidad alguna.
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•Hasta ese punto todo se ve bello……pero?
• De un análisis profundo que se haga a la legalidad, indagando en el fin hacia el que se orienta cada potestad administrativa, es lo que permite determinar cuando hay posibles vicios de desviación de poder.
• El vicio de desviación de poder se asemeja al fraude de ley, cuando la ley cumple se cumple formalmente, pero se burla el contenido y mandato fundamental.
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Discrecionalidad y conceptos jurídicos indeterminados.
Teoría tradicional de los conceptos jurídicos indeterminados.
• A. La distinción entre discrecionalidad y conceptos jurídicos indeterminados.
▫ La discrecionalidad es el margen de decisión que la ley deja explícitamente o reconoce implícitamente a la Administración. Cualquier opción dentro de ese ámbito es valido. En cambio los conceptos jurídicos indeterminados es otro. La ley recurre a unos conceptos generales porque ella es materialmente incapaz de concretarlos en su aplicación. (Ej. Justiprecio)
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B. Consecuencias de la distinción a efectos de la revisión judicial.
La Discrecionalidad no esta sujeto a Revisión Judicial a menos que no haya una conducta manifiestamente
dolosa.
Los Conceptos Jurídicos Indeterminados si pueden ser objeto de control judicial.
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Corrección de la teoría tradicional. Entre el conocimiento y la valoración de la Administración
•A. Conceptos externos que requieren de la Administración una actividad meramente cognitiva. ▫ Existen conceptos que la Administración per se
no puede concretar, ya que la concreción del concepto se produce fuera de la Administración, así pues, el concepto de justo precio o el de solución optima. El deber de la Administración es buscar ese equilibrio paretiano pero de no poder lograrlo los tribunales son los llamados a buscarlos aunque no siempre acierten.
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B. Conceptos que requieren de la Administración una actividad valorativa. La limitación del control judicial a la concurrencia de los elementos de valoración y no a la decisión final por la Administración.
• Existen otros casos en que la Administración le toca tomar decisiones desde una perspectiva interna (ponderación y valoración) por su parte. No es igual que el supuesto anterior, porque en estos casos a la Administración le corresponde valorar y concretar ese concepto en cada caso. (Interés Público).
• En estos supuestos, en la medida en que la determinación del concepto previa valoración de los componentes en juego corresponde a la Administración , el control judicial esta mas limitado. El mismo se circunscribe a verificar si los elementos de valoración y formación de un criterio han sido bien fundados a la hora de adoptar la decisión.
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