ноябрь 2016, Москва

ВЛАДИСЛАВ ГОРОБИНСКИЙ,

Diploma in the Common Law

Law of trustsДоверительная собственность

1. НЕМНОГО ТЕОРИИ

2

1. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ (IN REM):

1.Собственник имущества владеет, пользуется, распоряжается своим имуществом.

Купля-продажа, аренда, хранение, перевозка, залог (ипотека).

2. Абсолютное право - собственник имущес т ва может предъя ви ть иск к любому лиц у.

Виндикационный иск - иск собственника об истребовании вещи из чужого незаконного владения. Иными словами, это иск не владеющего собственника к владеющему несобственнику о возврате имущества.

Негаторный иск - иск, представляющий собой внедоговорное требование владеющего вещью собственника к третьим лицам об устранении препятствий, связанных с осуществлением правомочий по пользованию и распоряжению имуществом.

РАЗЛИЧИЕ МЕЖДУ ПРАВОМ СОБСТВЕННОСТИ

И ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМИ

3

2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВО (IN PERSONAM)

4

1. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

2. Обязательства возникают из договоров и других сделок вследствие причинения вреда или неосновательного обогащения.

3. Права, возникающие из обязательств, являются относительными,т.е. иски друг другу могут предъявлять только стороны обя зательс тва .

3. СУТЬ ТРАСТА ПО АНГЛИЙСКОМУ ПРАВУ

5

Одно лицо (legal owner – собственник, trustee – доверительный собственник) владеет, пользуется и распоряжается имуществом, однако делает это в интересах одного или нескольких других лиц (beneficiary – бенефициара, выгодоприобретателя, equitable owner, cestui que trust – собственник по праву справедливости).

«Истинный», «настоящий» собственник имущества – это бенефициар.

Траст – это «право собственнос ти» или «обя зательс тво» ?

В российской юридической литературе часто пишут, что трасты возникают вследствие «расщепления» права собственности. Английские юристы до сих пор не пришли к окончательному выводу, чем является траст.

Если права бенефициара нарушены, то он предъявляет иск к доверительному собственнику, у бенефициара нет права напрямую подать иск к третьим лицам. Однако суд заставляет доверительного собственника предъявить иск к третьим лицам.

Доверительный собственник не является агентом бенефициара или хранителем, доверительный собственник не является должником бенефициара.Трастовые отношения иногда пересекаются с договорными, а иногда нет.

2. НЕМНОГО ИСТОРИИ

6

1. Прообраз траста возник в Древнем Риме:- передача имущества кому-либо при длительной поездке;- передача права собственности при залоге.

2. В Англии трасты, а точнее говоря, т.н. uses, появилисьв XII-XII в.Использовались только к земельным отношениям. Крестовые походы.Монахи-францисканцы.Уход мелких и средних феодалов от средневековых феодальных повинностей.

3. Запрет uses в 1535 году Statute of Uses (отменен в 1925 году).

4. Из-за пробелов в Statute of Uses уже через 100 лет институт uses полностью возродился под именем trusts.

5. В Англии законов о трастах до сих пор немного, в основном, они регулируют благотворительные трасты. Все остальные вопросы (права и обязанности сторон трастовых отношений, ответственность доверительного собственника) регулируются прецедентным правом.

7

3. КЛАССИФИКАЦИЯТРАСТОВ

8

Траст vs легковой автомобиль

1. Express, resulting, constructive trustsExpress trust - осознанно создаваемый траст.Resulting trust и constructive trust – траст возникает в силу судебного решенияили закона.

2. Discretionary, fixed, and bare trustsFixed trust – количество бенефициаров понятно изначально, права бенефициаров на доход от имущества – тоже.Discretionary trust – бенефициары описываются нечетко, путем описания класса,права бенефициаров на доход определяются доверительным собственником. Bare trust – обязанности у доверительного собственника минимальные, он всегда и во всем следует указаниям бенефициара.

3. Protective trustИмущество держится в трасте в пользу определенного бенефициара (fixed trust), но при наступлении некоторых заранее определенных событий, этот траст перерождается в другой (discretionary trust).

4. Private and public trustsPrivate trust – создается для частных целей.Public trust – создается для общественных (благотворительных) целей.

9

4. EХPRESS TRUST

10

Протектор (Protector)

11

(Settlor)

(declaration of trust, trust deed)

(Trustee)

(Beneficiaries)

Различные варианты:А – учредитель траста, Б – доверительный собственник, В – бенефициар(ы) А – учредитель траста, А – доверительный собственник, В – бенефициар (ы) А – учредитель траста, Б – доверительный собственник, А – бенефициар

НЕЛЬЗЯ:А – учредитель траста, А – доверительный собственник, А – бенефициар

12

Чтобы траст существовал, необходимо выполнение three certainties test:

1. "Certainty of intention" – должно быть явно выражено намерение создать траст. Если в документе звучит слово trust – этого достаточно. Если слова trust нет, могут возникать проблемы.

2. "Certainty of subject matter" – ясное описание имущества, передаваемого в траст.

3. "Certainty of objects" – ясное понимание, кто является бенефициаром.

2. "Certainty of subject matter"В траст может быть передано любое имущество и права (даже если договором предусмотрен запрет на перевод прав).Проблемы: держу в трасте 50 бутылок из 100. Какие именно бутылки? Держув трасте 10 акций из 50. Какие именно акции?Нельзя передавать в траст то имущество, которого у учредителя траста еще нет.

3. "Certainty of objects" – ясное понимание, кто является бенефициаром.Любой частный траст должен иметь бенефициаров.В fixed trusts доля каждого бенефициара определяется заранее. Для данного вида трастов используется т.н. «complete list»-тест, т.е. доверительный собственник должен иметь возможность определить всех бенефициаров (например, «моим детям в равных долях»).

13

В discretionary trusts используется «is or is not» или «any given postulant»-тест. Т.е. доверительный собственник должен иметь возможность сказать, попадает ли то или иное лицо в описание бенефициаров или нет.

Частные трасты не могут создаваться на бесконечный срок.

Максимальный срок существования траста – 125 лет (для созданных с апреля 2010 года).

14

1. Держу в трасте особняк в пользу своей жены.А если у меня несколько особняков? Держу в трасте особняк по адресу Лондон, Гайд Парк, 2, в пользу своей жены.

2. Держу в трасте особняк по адресу Лондон, Гайд Парк, 2, в пользу моей жены идетей в равных долях.Все в порядке.

3. Держу в трасте 1 млн долл. США в пользу моих родственников Кто является родственником? Траст есть.

4. Держу в трасте 1 млн долл. США в пользу моих друзей.Кто является другом? Траста нет.

5. Держу в трасте 1 млн долл. США в пользу болельщиков футбольной команды Х. Кто определит, кто болельщик, а кто нет? Можно указать лицо, которое будет определять, кто является болельщиком (например, капитан футбольной команды Х).

ПРИМЕРЫ

15

Если учредитель траста и доверительный собственник совпадают, то с имуществом, которое передается в траст, ничего делать не надо.

Если же учредитель траста и доверительный собственник – разные лица, то имущество надо передать. Если речь идет о земле, акциях, любом имуществе, которое учитывается в тех или иных реестрах, то переход права надо зарегистрировать в этих реестрах. Движимое имущество, включая деньги, надо передать. Права (например, право требования долга) передаются по акту приема- передачи.

Траст в отношении земли (недвижимого имущества) должен быть оформлен в письменной форме. Трасты в отношении иного имущества могут создаваться и в устной форме (что порождает ненужные проблемы доказывания). В целом, этот же принцип относится и к распоряжению принадлежащими бенефициару правами.

Бенефициар почти всегда (условия определяются в трастовой декларации) может потребовать от доверительного собственника прекратить траст и передать имущество бенефициару в собственность.

ПЕРЕДАЧА ИМУЩЕСТВА ПОСЛЕ ОБЪЯВЛЕНИЯ ТРАСТА

16

5. ОБЯЗАННОСТИДОВЕРИТЕЛЬНОГО

СОБСТВЕННИКА

17

Фидуциарные (доверительные) обязанности доверительного собственника по отношению к бенефициару:

- отсутствие конфликта интересов;- отсутствие тайной прибыли от действий доверительного собственника;- нельзя совершать сделки с трастовым имуществом с самим собой;- честные сделки.

Общий идеальный принцип: сам себя обманывать не будешь, именно такнадо себя вести по отношению к бенефициару.

За нарушение фидуциарных обязанностей доверительный собственник несет ответственность.

18

У доверительного собственника перед бенефициарами имеются следующие обязанности:

- ведение учета имущества, находящегося в трасте, и всех операций;- распределение доходов между бенефициарами, согласно условиям

траста;- инвестирование трастового имущества (социальное и этическое инвестирование);- содержание трастового имущества отдельно от своего;- обращение в суд за указанием, если что-то непонятно.

19

За нарушение ответственность.

обязанностей доверительный собственник несет

В случае выбытия имущества осуществляется т.н. tracing или following.

Проблема смешения имущества.

6. СЕКРЕТНЫЕТРАСТЫ

20

Вопрос связан с завещаниями.

По английскому праву, завещание должно быть в письменной форме, подписано завещателем и его подпись должна быть заверена двумя свидетелями.

1. Fully secret trustВ завещании нет ни слова о трасте. Лицо (доверительный собственник) указано в качестве обычного наследника, однако завещатель устно дает указания такому наследнику, как распоряжаться полученным имуществом.

2. Half-secret trustВ завещании указывается, что имущество передается в траст лицу Х, котороераспоряжается им на условиях, которые завещатель ему сообщил.

Путем хитроумных измышлений такие трасты признаются.

21

7. PUBLIC TRUSTS

22

Благотворительность. Проблемы:- нет бенефициаров;- нет срока действия;- какие цели?

Налоговые льготы

Цели:(a) борьба с

бедностью;(b) образовательн

ые цели;(c) религиозные

цели;(d) здравоохранен

ие;(e) социальное

развитие;(f) развитие науки

и искусства;(g) любительский

спорт;(h) защита

окружающей среды;

(i) защита животных;

Признаются частные трасты для следующих целей:- уход за

памятниками;- уход за

животными;- заупокойные

молитвы.

23

8. RESULTING TRUSTS

24

Лицо В (доверительный собственник) держит имущество в пользу А (бенефициар):

1. The voluntary conveyance resulting trustЕсли А передает имущество безвозмездно В, В не является женой/ребенком А и нет доказательств объявления траста.

2. The purchase money resulting trustЕсли A платит C за имущество, которое С должен передать в собственность В,В не является женой/ребенком А, и нет доказательств, почему С передаетимущество В.

3. The failed trust resulting trust.Если имущество передано В, но по тем или иным причинам траст признан не существующим.

В по указанию А обязан передать А имущество в собственность.

Tracing/following.

25

9. CONSTRUCTIVETRUSTS

26

1.Когда

27

продано недвижимое имущество, но переход права еще незарегистрирован, продавец покупателя.

считается доверительным собственником

2. В некоторых случаях с помощью таких трастов «исправляется» воля учредителя.

Tracing/following.

3. Семейные дела.

4. Платежи в пользу третьих лиц (например, банкротство агентства).

туристического

5. Неосновательное обогащение, ошибочные платежи.

10. ПРИМЕРЫИСПОЛЬЗОВАНИЯ

ТРАСТОВ

28

1. Выпуск ценных бумаг

2. Синдицированные кредиты

ФИНАНСОВАЯ СФЕРА

29

Основным преимуществом траста всегда считалась конфиденциальность. После передачи имущества в траст во всех реестрах в качестве собственника имущества (ценные бумаги, недвижимое имущество) будет указано имя доверительного собственника, но не бенефициара. Кроме того, поскольку сам траст не является юридическим лицом, он не подлежит какой-либо регистрации.

ОБЕСПЕЧЕНИЕ КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ

Раскрытие информации о существовании траста происходит в исключительно редких случаях, в частности, на основании судебного приказа о наложении ареста на имущество (freezing order). Например, в деле JSC Mezhdunarodniy Promyshlenniy Bank v Pugachev С.В. Пугачев по требованию английского суда раскрыл информацию обо всех принадлежащих ему активах, в том числе о трастах, в которых он являлся бенефициаром.Трасты широко использовалось в середине 2000-х годов, когда депутатов и государственных чиновников обязали раскрывать информацию о принадлежащих им зарубежных активах. Чтобы скрыть факт владения семейным домом в Лондоне,В.И. Слуцкер согласился на его передачу в дискреционный траст. Высочайшая степень конфиденциальности, обеспечиваемая трастами, подтвердилась и в 2011 году, когда найти конечных бенефициаров аэропорта «Домодедово» оказалась не в состоянии даже ФСБ.

С.В. Пугачев

30

Имущество, переданное в траст, не принадлежит ни учредителю, ни бенефициару, поскольку они не являются его законными собственниками. Поэтому в случае банкротства учредителя (бенефициара) или предъявления к ним требований со стороны кредиторов, взыскание на переданное в траст имущество не может быть обращено.

Если имущество передано в фиксированный траст, кредиторы могут претендовать только на доходы бенефициара, получаемые последним от доверительного собственника. Если же имущество передано в дискреционный траст, то кредиторы могут вообще ничего не получить. Однако если бенефициар слишком активно вмешивается в деятельность дискреционного траста, находящееся в нем имущество может быть признано принадлежащим бенефициару. Кредиторы также не могут обратить взыскание на имущество, находящееся у доверительного собственника, т.к. он не является их должником. Более того, в случае банкротства самого доверительного собственника на находящееся у него трастовое имущество не может быть обращено взыскание. В результате, имущество получает максимально возможную защиту от притязаний кредиторов.

ЗАЩИТА АКТИВОВ

31

.

Обеспечение сохранности активов имеет и другой аспект, не связанный с потенциальными претензиями кредиторов. Как известно, управление любым имуществом или крупным бизнесом требует определенных знаний, навыков и даже таланта. Что же делать, если владелец компании обладает всеми этими характеристиками, а наследники являются либо несовершеннолетними и не могут управлять

УПРАВЛЕНИЕ СЕМЕЙНЫМ ИМУЩЕСТВОМ

Или же собственник имущества хочет оставить его семье, не исключая возможный развод супругов и не желая делить имущество с бывшим членом семьи, т.е. сделать все возможное, чтобы имущество, переданное в траст, не было признано «имуществом, принадлежащим сторонам брака» (property of the parties of the marriage). Одним из способов решения данной проблемы является передача имущества в траст и назначение профессиональных управляющих.

32

бизнесом, либо своим поведением, когда они станут собственниками бизнеса, доведут бизнес до банкротства?

У владельцев крупных активов очень часто имеется потребность, чтобы после их смерти доходы от имущества использовались на определенные, как правило, благотворительные цели. Конечно, недвижимое имущество можно передать учебному заведению, но нет никакой гарантии, что учебное заведение распорядится полученным имуществом надлежащим образом.

Выходом из данной ситуации является использование траста, передача имущества доверительному собственнику на определенных условиях, и назначение бенефициаром учебного заведения. По сообщению газеты «Ведомости», с данной проблемой столкнулся И.И. Шувалов, в частности «…особенно беспокоят Шувалова вопросы наследования по российскому праву. Это подтверждает другой человек в окружении Шувалова: «В России нет механизмов передачи по наследству бизнес- активов, когда необходимо отделить управляющего от наследника и оговорить условия пользования наследством». Известный российский предпринимательВ.О. Потанин еще 2010 году принял решение оставить большую часть своего состояния на благотворительные цели, а впоследствии присоединился к инициативе Билла Гейтса и Уоррена Баффета Giving Pledge («Клятва дарения»).

РАСПОРЯЖЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ

33

И.И. Шувалов

THE END…

БЛАГОДАРЮЗА ВНИМАНИЕ!