Как делят бизнес в

Управляющий партнёр юридической фирмы«СОЛНЦЕВ и ПАРТНЁРЫ» Станислав Солнцев

Калининград, 29 сентября 2016 г.

Главный секрет«Никакой инструкции в действительности не существует. Процесс

расставания – это смесь психологии и

юриспруденции» 

О чём моя лекцияСегодня мы будем говорить не о том, как расставаться, а о том, что нужно знатьДО ТОГО как вы решили расстаться с партнёром.

Цивилизованные способы раздела бизнеса

Раздел имущества общего бизнеса между партнёрами: передача в счёт доли в бизнесе конкретного актива, реорганизации - путём выделения или разделения

юрлица, если в нём заключён сам бизнес, при сложной (холдинговой) структуре может идти

речь о переходе 100% долей в конкретных фирмах конкретным партнёрам, а также о перераспределении имущества между этими фирмами.

Юридические риски при разделе бизнеса

вывод активов из разделяемых фирм для их обесценивания,

перевод клиентской базы на другие юридические лица,

переманивание ключевых сотрудников, фальсификация бухгалтерской

отчётности и управленческого учёта для снижения выплачиваемой действительной стоимости доли.

Проблема раздела российского бизнеса

Сложно разделить бизнес между партнёрами, если: доли их в бизнесе официально не оформлены

(оформлены на сотрудников, подставных лиц, ИП и т.д.),

используются «серые» схемы в работе, имеются неоформленные активы, некачественно составляется бухгалтерская

отчётность и ведётся бухучёт.

Неделимый бизнес Некоторые бизнесы лучше вообще не разделять.

Выход одного из партнёров обычно означает выплату ему солидной суммы денег, которой у малого или среднего бизнеса попросту может не быть.

Если же партнёр требует часть основных средств, то вероятно, что у фирмы появится новый конкурент, а она, в свою очередь, лишится части продуктовой линейки или спектра оказываемых услуг.

В таких случаях целесообразно продать бизнес новому партнёру одному или даже всем владельцам бизнеса.

Бизнес в «стиле ИП» ООО дороже как создавать, так и

содержать на уровне микро-бизнеса, штрафы выше, выводить прибыль сложнее, дольше и дороже

АО дороже ООО тем, что нужно соблюдать ряд корпоративных процедур, оплачивать услуги регистратора и ответственность за нарушение корпоративного законодательства доходит до 500-700₽ тыс.

Свобода работы «под ИП» оборачивается тем, что «на берегу» договариваться с партнёром можно исключительно устно.

Личное имущество ИП Всё, что он приобретает ИП – его личная

собственность, а не его «партнёров». Долги ИП – это долги от предпринимательской

деятельности и его личные долги по кредитам, займам или просто от неудачного ДТП или преступления.

Нажитое ИП во время брака имущество – совместная собственность и другого супруга.

Решение: брачный договор, который может быть заключен как до, так и во время брака. Совместно нажитое имущество так же можно разделить по соглашению между супругами, которое теперь подлежит нотариальному удостоверению.

Делим бизнес ИП на частиБизнес, оформленный на ИП делится только при согласии самого ИП путём раздела или продажи его имущества по частям или «как бизнес в целом». Инструменты принудительного «раздела»:

расписки, договоры займа, залога имущества, заключённые с другим партнёром, который инвестировал в такой «бизнес».

Способ раздела: взыскание денег с ИП, арест и продажа его имущества с торгов или оставление его себе в счёт долга, в особо сложных случаях – банкротство ИП.

ИП-сотрудники и раздел бизнесаТипичные риски: ИП-сотрудники могут уйти в свободное плавание

со всем имуществом, поняв, что ваш «бизнес-корабль» идёт ко дну, или есть шанс отхватить кусок имущества пока идёт борьба между «партнёрами»,

жалобы ИП-сотрудников в правоохранительные, контролирующие и налоговые органы как элемент шантажа при разделе бизнеса,

переход ИП-сотрудников под контроль конкурентов,

утрата имущества ИП-сотрудников в результате их долговых проблем или их супругов, обращение взыскания по договорам поручительства.

Бизнес в форме ОООпродажа доли партнёру или

постороннему лицу,выход участника из ООО и выплата

действительной стоимости доли,исключение участника из общества

(принудительный способ),ликвидация ООО и распределение

оставшегося имущества

Продажа доли в ОООдругому участнику (преимущественного

права покупки у других участников при этом не возникает)

самому обществу (если все участники отказались от покупки, а продажа третьему лицу запрещена)

постороннему лицу

По общему правилу продажа доли возможна только после полной её оплаты.

Правила продажи доли в ОООУставом могут быть установлены следующие правила: запрет продавать долю посторонним лицам; право на выход из общества; покупка доли по заранее определенной цене; получение согласия на продажу доли от всех других

участников или самого ООО; порядок покупки другими участниками на основании

преимущественного права покупки; право приобрести продаваемую долю

непропорционально уже имеющейся долей преимущественное право покупки самим ООО, если

участники отказались.

Покупка по заранее определенной стоимости

в твердой денежной сумме на основании одного из критериев, определяющих

стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.).

ЗАПРЕЩЕНО: предусматривать одновременно преимущественное право

покупки доли по цене предложения 3-му лицу и преимущественного права по заранее определенной уставом цене.

установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли.

Преимущественное право покупки доли

Преимущественное право не распространяется на: дарение доли продажу долю другому участнику передачу доли по отступному или иной

сделке, кроме как по купле-продаже

Срок преимущественного права

для участников 30 дней с момента получения извещения обществом

для ООО по истечении 7 дней после истечения срока для участников (если право предусмотрено уставом).

НО: срок может быть продлён (но не сокращен) уставом ООО.Срок исчисляется с момента уведомления ООО, а не каждого участника в отдельности.

Принцип пропорциональностиПо закону участник имеет преимущественное право (которое нельзя отменить уставом) купить долю другого участника, который желает её продать постороннему лицу.К примеру, в ООО три участника с долями - 20%, 30% и 50%. Участник с долей в 50% планирует её продать, то по общему правилу участник с 20% имеет право купить 40% продаваемой доли (то есть 20% от уставного капитала), а участник с 30% – 60% продаваемой доли.Но уставом можно убрать принцип пропорциональности, но сделать это можно только единогласно!

Переход доли к постороннему лицу

наследство, реорганизация (выделение, разделение), передача доли участнику

ликвидированного юрлица, которое было участником ООО,

продажа с публичных торгов доли участника-должника.

Уставом может быть установлен переход доли только с согласия других участников, а сам порядок голосования по этому вопросу должен быть определен уставом.

Порядок получения согласия на продажу\переход доли постороннему лицу

Такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками или ООО в течение 30 дней (или иной срок по уставу): представлены заявления о согласии не представлены заявления об отказе от

дачи согласия на отчуждение или переход доли.

Если согласие не получено – доля переходит к ООО на следующий день после истечения указанного срока, а участнику выплачивается действительная стоимость доли

Способы защиты от захвата фирмы

включить в устав право ООО или участников купить всю или часть продаваемой доли по заранее определённой цене, (определена независимым оценщиком на определённую уставом дату или на основании бухотчётности либо по фиксированной цене),

запретить отчуждение доли посторонним лицам

В течение 1 года ООО должно безвозмездно распределить долю между оставшимися участниками или продать эту долю.

Последствия блокировки выхода

Если продажа третьим лицам запрещена, другие участники не воспользовались правом приобрети долю, то продавец доли может обязать ООО купить указанную долю с выплатой действительной стоимости доли в течение 3 месяцев, если иной срок не указан в уставе.

Корпоративный договорС 1 июля 2009 г. появился корпоративный договор – важный инструмент тонкой настройки корпоративных отношений, который в ООО называется договором об осуществлении прав участников общества, а в АО – акционерным соглашением. По такому договору участники (акционеры) обязуются: осуществлять определённым образом свои права и (или)

воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определённым образом на общем собрании участников (акционеров) общества,

согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (акции) по определённой данным договором цене и

(или) при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли (акций) до наступления определённых обстоятельств,

осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Корпоративный договор на случай раздела бизнеса

На каких условиях будут голосовать оставшиеся участники, если будет принято решение о разделении бизнеса, кто будет генеральным директором и сколько раз можно будет «обязать» переизбрать одно и то же лицо на этот пост, заранее прописать согласие на крупную сделку и её условия на случай отчуждения части имущественного комплекса.

Запретить отчуждать свою долю до наступления определённых обстоятельств (достижение определённого уровня прибыли, выручки, площади построенных или арендуемых объектов, количественных и качественных характеристик объектов, находящихся в управлении, и др.).

Основные изменения в Закон об ООО

с 1 января 2016 г.Подлежит теперь обязательному нотариальному удостоверению: заявление о выходе из ООО оферта о продаже доли, отправляемая в ООО, решение об увеличении уставного капитала, продажа доли другому участнику требование участника о приобретении ООО его доли в

ситуации, когда он голосовал против принятия решения о совершении крупной сделки

НО: продажа доли, принадлежащей самому ООО может совершать в простой письменной форме.

Выход из состава участников По общему правилу выход из ООО запрещен, если иное не

указано в уставе. Нельзя выйти из ООО, если там больше не останется

участников. Для выхода нет необходимости созыва общего собрания и

принятия каких-либо внутренних документов, кроме приказа бухгалтерскому работнику о выплате действительной стоимости доли (ДСД) вышедшему участнику.

Вместо выплаты ДСД разрешено с согласия участника выдать ему имущество соответствующей стоимости.

НО: если устав ООО, созданного до 01.07.2009 содержал право на выход (отсутствовал запрет), то право сохраняется и после этой даты независимо от того, внесены ли в устав изменения в связи с приведением его в соответствие с новым законодательством.

Порядок выхода из ООО Участник удостоверяет подпись на заявлении о

выходе у нотариуса Заявление отправляется (рекомендуется

заказным с уведомлением) на юридический адрес и считается полученным даже если директор или другие сотрудники уклонились от его получения

Рекомендуется отправлять нотариально заверенную копию заявления на фактический адрес и на адрес регистрации руководителя ООО для более точной фиксации даты выхода из ООО

Последствия выхода из ООО с момента получения заявления участник перестаёт быть

участником ООО и его доля переходит самому ООО и должна быть распределена в течение 1 года или продана,

ООО не может распределять прибыль до выплаты действительной стоимости доли,

бывший участник более не имеет корпоративных прав в отношении общества и не может знакомиться с документами ООО, требовать их предоставления, не участвует в общих собраниях,

отозвать такое заявление нельзя, бывший участник лишён права оспаривать какие-то

сделки общества и более никак не может влиять на его деятельность,

между ООО и бывшим участником остаются только имущественные отношения – общество в течение 3 месяцев, если иной срок не указан уставом, обязано выплатить ДСД

Расчёт и выплата действительной стоимости

доли 1\3Действительная стоимость доли (ДСД) определяется на основании данных бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период (квартал), предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества

ДСД = %Доля х СЧАЕсли СЧА окажется нулевой или отрицательной, то участнику ничего не выплачивается

Расчёт и выплата действительной стоимости

доли 2\3Стоимость чистых активов (СЧА) - определяется как разность между величиной принимаемых к расчёту активов и обязательств организации, но за исключением: объектов бухучёта, учитываемых организацией на

забалансовых счетах; дебиторской задолженности участников по взносам

(вкладам) в уставный капитал; доходов будущих периодов, признанных организацией в

связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Бесплатный калькулятор расчета ДСД на сайте Регфорум

Расчёт и выплата действительной стоимости

доли 3\3Судебная практика исходит из того, что ДСД участника, подавшего заявление о выходе из ООО, должна определяться как с учётом рыночной стоимости объектов недвижимого имущества, отражённых на балансе общества, так и с учётом стоимости иных активов, отражённых в бухгалтерской отчётности общества.

Правила выплаты ДСД выплата производится пропорционально размеру доли; пропорционально оплаченной участником части доли; ООО не вправе изменять установленный законом порядок

расчёта ДСД; при наличии признаков банкротства ООО не имеет права

выплачивать ДСД, а равно при появлении таких признаков после выплаты;

ООО обязано восстановить в правах участника и вернуть ему долю, если бывший участник подал заявление в течение 3 месяцев с момента истечения срока оплаты (т.е. по истечении 6 месяцев с момента подачи заявления о выходе), при условии, что ООО не может произвести выплату по причине появления признаков банкротства.

Исключение участника

Исключение из общества – крайняя мера, которая применяется по требованию участников ООО, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, в отношении участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет.

Выплата ДСДв связи с исключением из ООО

ООО обязано в течение 1 года выплатить исключенному участнику ДСД, которая определяется по данным бухотчётности ООО за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Ликвидация ООО

Существует единый порядок ликвидации всех юридических лиц в добровольном порядке с небольшими отличиями для каждого их вида. Если у фирмы есть задолженность, то она должна быть

погашена. Если не хватает денежных средств для её погашения,

продаётся с торгов имущество. Если стоимости имущества юрлица не хватает для

расчёта с кредиторами, то ликвидатор (ликвидационная комиссия) должен подать заявление о банкротстве.

Расставание в акционерном обществе

Выйти из состава акционеров в АО невозможно, но есть возможность: продать акции; требовать у АО выкупа своих акций; преобразовать АО в ООО; провести реорганизацию (выделение или

разделение) ликвидировать АО и распределить имущество.

Выкуп акцийпо требованию акционеров

Владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против принятия решения или не принимали участие в голосовании в случаях: принятия решения о реорганизации; совершения крупной сделки, стоимость которой составляет

более 50% балансовой стоимости активов АО; внесения изменений и дополнений в устав АО (принятия общим

собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава АО в новой редакции, ограничивающих их права;

принятия общим собранием акционеров решения по вопросу об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг АО, конвертируемых в его акции.

Ликвидация АО

В уставе АО должна быть определена стоимость, выплачиваемая при ликвидации АО (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа.

Ликвидационная стоимость определяется в твёрдой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций, уставом АО может быть установлен порядок определения такой стоимости. 

Особенности ликвидации АОПроцедура ликвидации АО незначительно отличается от ликвидация ООО, за исключением порядка распределения имущества между бывшими акционерами: в 1 очередь осуществляются выплаты по акциям, которые

должны быть выкуплены по требованию акционера; в 2 очередь осуществляются выплаты начисленных, но

невыплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определённой уставом АО ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

в 3 очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого АО между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Спасибо за внимание!

Станислав Солнцевуправляющий партнёр юридической фирмы «СОЛНЦЕВ и ПАРТНЁРЫ»dir@seplegal.rufacebook.com/JurisLLC