Применение законодательства о рекламе Антимонопольным комитетом Украины: принцип правовой НЕопределенности

Докладчик: Лана Синичкина, Партнер,

руководитель практик здравоохранения и фармацевтики, пищевой промышленности

Киев, 10.10.2014

1 • Принцип правовой определенности

2 • Правовая НЕопределенность на примере решения

АМКУ

3 • Выводы

Содержание

2 Киев | 2014

1. Принцип правовой определенности

3 Киев | 2014

• Ограничение основных прав человека и гражданина и воплощение этих ограничений на практике допустимо только при условии обеспечения предсказуемости применения правовых норм, устанавливаемых такими ограничениями;

• Ограничение любого права должно базироваться на критериях, которые позволят лицу отделять правомерное поведение от противоправного, предусматривать юридические последствия своего поведения.

Принцип правовой определенности - один из элементов верховенства права:

4 Киев | 2014

Суд повторяет, что выражения «законный» и «в соответствии с процедурой, предусмотренной законом» по существу относятся к национальному законодательству и устанавливают обязательство соответствовать его материальным и процессуальным нормам. Кроме того, Суд должен установить, соответствует ли национальное законодательство положениям Конвенции, в том числе общим принципам, выраженным или подразумеваемым в ней. Особенно важно, чтоб соблюдался общий принцип правовой определенности (…), чтобы позволить человеку предвидеть, в степени, разумной в данных обстоятельствах, последствия, которые данное действие может повлечь за собой.

5 Киев | 2014

Позиция ЕСПЧ

2. Правовая НЕопределенность на примере решения АМКУ

6 Киев | 2014

На лицевой стороне потребительских упаковок зубной пасты: На рекламных материалах: «стоматологи рекомендуют Х» +

Оспариваемая информация

7 Киев | 2014

Аргументы АМКУ Контраргументы Компании Информация «Стоматологи Украины рекомендуют Х» в избранной форме - неправдивая

Предоставлено извлечение из исследования (опрос 600 врачей-стоматологов на территории Украины), подтверждающее рекомендации касательно данной зубной пасты для пациентов.

На упаковке и в рекламе - неправдивая информация о результатах исследования, т.к.: 1) исследование демонстрирует, что стоматологи

рекомендуют и другие зубные пасты; 2) Утверждение «стоматологи Украины

рекомендуют Х» может восприниматься потребителями как категорическое указание о том, что все без исключения стоматологи Украины рекомендуют приобретать для использования только зубные пасты «Х»

1) На упаковке/в рекламе нет информации о том, что все стоматологи рекомендуют только зубную пасту Х

2) Предоставлено заключение лингвистической экспертизы, полностью опровергающее утверждение АМКУ.

Основа - результаты опроса АМКУ: - Информация может ввести потенциальных

потребителей в заблуждение и повлиять на их выбор покупки;

- Потребители предпочли бы купить пасту с обозначением «стоматологи Украины рекомендуют Х» (если бы был выбор среди товаров по одинаковой цене с обозначением и без)

- Опрос - не репрезентативный, нельзя идентифицировать, какие объекты были предметом рассмотрения респондентами;

- Некорректно сформулированы вопросы (и ответы для выбора);

- Исправление текста в результатах опроса (дополнены цифры по количеству анкет);

- Отсутствие подтверждения демонстрации респондентам образцов рекламы/упаковки зубной пасты Х

8 Киев | 2014

Позиция АМКУ Позиция Компании Реклама может расцениваться потребителем как замена профилактических осмотров у стоматолога и является рекламой методов профилактики стоматологических заболеваний.

Зубная паста «Х» не зарегистрирована в Украине как лекарственное средство или медицинское изделие, это товар для поддержания рациональной гигиены полости рта.

Размещение изображения человека в мед. халате и ссылка на рекомендации мед. работников в рекламе зубной пасты – нарушение ЗУ «О рекламе».

Использование зубной пасты может

расцениваться потребителем как замена профилактических осмотров у стоматолога.

ЗУ «О рекламе» ограничивает рекламу исключительно: - лекарственных средств, - медицинской техники, - методов профилактики, - диагностики, - лечения и реабилитации.

Зубная паста ≠ ЛС Зубная паста ≠ метод профилактики

9 Киев | 2014

ч. 7 ст. 21 ЗУ «О рекламе»: «В рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и методов профилактики, диагностики, лечения и реабилитации запрещается участие врачей и других профессиональных мед. работников, а также лиц, внешний вид которых имитирует внешний вид врачей».

Спец. требования Зубная паста Лекарственное средство

Лицензирование

Гос. регистрация

Особый порядок рекламы

10 Киев | 2014

Зубная паста vs. ЛС

Штраф 68 000 грн.;

Обязательство прекратить распространение

информации, признанной вводящей в заблуждение (3 месяца).

Предписания АМКУ

11 Киев | 2014

Требования ЗУ «О рекламе»

???

Ограничение рекламы ЛС

Применять по аналогии к рекламе косметики, парфюмерии?

Ограничение рекламы алкогольных напитков

Применять по аналогии к рекламе воды, соков?

Применение ограничений по аналогии?

12 Киев | 2014

сообщение СХД, непосредственно или через другое лицо одному, нескольким лицам или неопределенному кругу лиц, в т.ч. в рекламе, неполных, неточных, ложных сведений, которые повлияли или могут повлиять на намерения этих лиц относительно приобретения (заказа) или реализации (продажи, поставки, выполнения, оказания) товаров, работ, услуг этого субъекта хозяйственной деятельности, в частности вследствие: - Избранного способа их изложения, - Замалчивания отдельных фактов, - Нечеткости формулировок.

Ст. 15-1: Распространение информации, вводящей в заблуждение

13 Киев | 2013

3. Выводы

14 Киев | 2014

Неопределенность: некоторые требования, не предусмотренные действующим зак-ством Украины, создаются правоприменительной практикой Как следствие: Нарушение принципа правовой определенности; Невозможность заранее предусматривать и оценивать

последствия деятельности СХД, прямо не запрещенной законодательством;

Уменьшение инвестиционной привлекательности Украины.

15 Киев | 2014

Основные выводы

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ

16 Киев | 2014

• Тимур Бондарев, управляющий

партнер, руководитель практики Пищевой промышленности

• Лана Синичкина, партнер, руководитель практики Пищевой промышленности

Юристы практики: • Светлана Малиновская, Старший

юрист, адвокат • Мария Баранович, Юрист • Игорь Свитлык, Юрист • Светлана Ивасенко, Юрист • Леонид Чернявский, Юрист • Надежда Карлаш, Юрист • Вера Батова, Юрист • Анна Серб, Юрист • Оксана Мацив, Младший юрист • Татьяна Бригинец, Помощник

юриста • Святенькая Ольга, Помощник

юриста

Наша команда

17 Киев | 2014

Главный офис Arzinger Украина, г. Киев, 01032 ул. Жилянская, 75, 5-й эт. БЦ «Евразия» Тел.: +38 (044) 390-55-33 Фaкс: +38 (044) 390-55-40 Западно-украинский филиал Arzinger Украина, г. Львов, 79013 ул. Генерала Чупринки, 6/1 Teл.: +38 (032) 242-96-96 Фaкс: +38 (032) 242-96-95 Южно-украинский филиал Arzinger Украина, г. Одесса, 65045 ул. Жуковского, 33, 6-й эт., к. 601 БЦ «Покровский» Тел./Факс: +38 (048) 711-74-74 mail@arzinger.ua www.arzinger.ua

Ключевые контакты: Тимур Бондарев, управляющий партнер Timur.Bondaryev@arzinger.ua Лана Синичкина, партнер Lana.Sinichkina@arzinger.ua

Контакты

18 Киев | 2014