Bloque de constitucionalidad, teoría, jurisprudencia y doctrina
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INTEGRACIÓN TEÓRICA, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA Y LA IMPORTANCIA DEL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LOS DERECHOS HUMANOS.
Bloque de constitucionalidad, teoría, jurisprudencia y doctrina
1. INTEGRACIN TERICA, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL DE LA
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA Y LA IMPORTANCIA DEL CUMPLIMIENTO
EFECTIVO DE LOS DERECHOS HUMANOS.
2. INTEGRACIN TERICA, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL DE LA
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA Y LA IMPORTANCIA DEL CUMPLIMIENTO
EFECTIVO DE LOS DERECHOS HUMANOS.
3. DIRECTIVOS P. Luis Alberto Orozco Arcila, O.P. Rector
Seccional Tunja P. Jos Antonio Gonzales Corredor, O.P. Vicerrector
Acadmico P. Carlos Arturo Daz Rodrguez, O.P. Vicerrector
Administrativo y Financiero P. Luis Antonio Alfonso Vargas, O.P.
Decano de Divisin de Derecho COMIT DE PUBLICACIONES DE LA COLECCIN
Ph D. Ciro NolbertoGecha Medina Decano de Facultad Director del
comit. Mg. Diego Mauricio Higuera Jimnez Director Centro de
Investigaciones Socio-Jurdicas. C. Mg. Yenny Carolina Ochoa Surez
Secretaria de Divisin COMIT EDITORIAL FACULTAD DE DERECHO Ph.D.
Yolanda Margaux Guerra Garca Universidad Johannes Gutenberg,
Alemania Ph D. Alfonso Daza Gmez Universidad Externado de Colombia
C. Ph. D. Gloria Yaneth Velz Prez Universidad de Antioquia,
Colombia C. Ph. D. Juan ngel Serrano Escalera Universidad Carlos
III, Espaa
4. ESTUDIANTES COLABORADORES Sara Lorena Alba Palacios Pedro
Alejandro Amezquita Nio Sandra Milena Cobos Sandra Milena Estupian
Orjuela ngela Patricia Hernndez Echeverra Mara Cristina Higuera
Cardozo SussyDayana Rodrguez Galindo Ivonne Lilianne Romero Gonzlez
Ana Luisa Nio Camargo Andrs Felipe Torres Cardoso Harold Villamarin
Preciado Monitores del Centro de Investigaciones Sociojurdicas
5. Suscripciones y Canje Cll. 19 No. 11 - 64 Tunja - Boyac PBX:
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conceptos expresados en el texto son de exclusiva responsabilidad
de su autor y no comprometen a la institucin. Cll. 19 N11 - 64
Tunja - Boyac PBX: 744 04 04 Integracin terica, doctrinal y
jurisprudencial de la constitucin poltica de Colombia Y la
importancia del cumplimiento efectivo de los derechos humanos /
lvaro Ricardo Gmez Murillo Camargo [et al.] -- Tunja (Boyac):
Ediciones USTA, Facultad de Derecho, Centro de Investigaciones
Socio Jurdicas, 2012. 86 p. Incluye referencias bibliogrficas ISBN
978-958-8561-70-7 1. Derecho Constitucional 2. Derechos Humanos 3.
Garantas constitucionales 342 CDD 21 a ed. CEP - Departamento de
Biblioteca Universidad Santo Toms Tunja
6. INTEGRACION TEORICA, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL DE LA
CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA Y LA IMPORTANCIA DEL CUMPLIMEINTO
EFECTIVO DE LOS DERECHOS HUMANOS. 1. Antropologa jurdica:
aproximaciones a sociedades justas.lvaro Ricardo Gmez Murillo. 2.
Bloque de constitucionalidad, teora, jurisprudencia y doctrinaDiego
Mauricio Higuera Jimnez. 3. Restriccin del derecho de
libertad..Luis Antonio Alfonso Vargas. 4. Pioneros del realismo
jurdico metafsico en Colombia.Carlos Gabriel Salazar Cceres.
7. PRESENTACIN El Centro de Investigaciones socio - jurdicas de
la Universidad Santo Toms, seccional Tunja presenta el libro
Integracin Terica, Doctrinal y Jurisprudencial de la Constitucin
Poltica de Colombia y la Importancia del Cumplimiento Efectivo de
los Derechos Humanos. Dispone de cuatro artculos, el primero de
ellos escrito del Dr. lvaro Ricardo Gomes Murillo, titulado
Antropologa Jurdica: Aproximaciones a sociedades justas, hace una
breve pero minuciosa descripcin de la organizacin poltica que se
desarrolla en los pases occidentales, desde el momento que fueron
colonizados haciendo especial nfasis en los Derechos Indgenas de
los que segn como expresa el autor han ganado espacio y proteccin
constitucional con el pasar del tiempo y los esfuerzos
internacionales que al propsito se han llevado a cabo, puesto que
fueron considerados en su poca como personas que deban integrase
socialmente, con lo cual se desconoce nuestro pasado multicultural
que caracteriza a los pases latinoamericanos, que como ya hice
notar anteriormente lleva a una expansin del derecho que se ampla a
reconocer y valorar las organizaciones polticas fuera a la impuesta
a los pases occidentales y de tal valides llegar a crear sociedades
ms justas. El segundo texto escrito del Dr. Diego Mauricio Higuera
Jimnez, denominado Bloque de Constitucionalidad, Teora,
Jurisprudencia y Doctrina; hace un estudio de los mecanismos de
control constitucional, desde el momento en que se dieron en
Colombia contradicciones legales frente a la Constitucin, tambin
hace un anlisis de los mecanismo actuales que cumplen la funcin de
proteger los derechos que la carta poltica enuncia y por ultimo
hace una reflexin respecto de lo que se conoce como el Bloque de
Constitucionalidad que es una extensin de la carta poltica a la
normatividad que no est incluida en la Constitucin, lo cual segn el
autor debe ser aun ms extenso puesto que su tratamiento se limita a
los tratados internacionales ratificados por Colombia y los que
versan sobre Derechos Humanos. Ya que la conceptualizacin del
trmino Bloque de Constitucionalidad es ms amplio y conlleva a que
existan otras regulaciones al nivel superior constitucional. El
tercer articulo Restriccin al Derecho de Libertad, escrito por el
Dr. Luis Antonio Alfonso Vargas, desarrolla la temtica de la
libertad, inicia por explicar si este es un derecho absoluto o en
caso contrario restringido, y estudia adems como es su aplicacin en
el caso particular Colombiano, haciendo paralelamente una analoga
con lo escrito al respecto por la doctrina alemana; para llegar a
conclusiones, como la ponderacin de este derecho frente a otras
garantas y su restriccin o limitacin constitucional en el momento
de ser ejercido por los asociados colombianos, dado que a este
respecto se imponen limitaciones legales con el fin de armonizar la
convivencia en la comunidad. Por ltimo el autor expone la libertad
frente a supuestos de derecho los cuales se regulan paralelamente y
pueden hacer parte de su restriccin y eventual proteccin.
8. Y el ltimo el texto del estudioso del derecho Dr. Carlos
Gabriel Salazar Cceres, Pioneros del Realismo Jurdico Metafsico en
Colombia, expone la vida y obra de tres autores que fueron lo
precursores de esta temtica en nuestro pas a saber Joaqun Zabalza
Iriarte, Ilva Myriam Hoyos Castaeda y Francisco Jos Herrera
Jaramillo, de los cuales hace una descripcin biogrfica de su vida y
de sus aportes al Derecho Colombiano y en especial a lo referente
al realismo jurdico metafsico, aun mas enfatizando en nuestra
ordenamiento que se rige bajo los parmetros de la proteccin
especial a dignidad humana de los asociados. En estos cuatro textos
podemos ver el acercamiento constitucional de sus materias, dado
que todos se dirigen a hacer una integracin y estructura del
derecho constitucional colombiano, haciendo una ampliacin de los
conceptos expuestos as como de los derechos promulgados y generando
nuevas propuestas en cuanto a la creacin de un ordenamiento jurdico
que tenga su sostenimiento supra legal en concepciones ms amplias y
menos restictivas.
9. ANTROPOLOGA JURIDICA: aproximaciones a sociedades justas
ALVARO RICARDO GMEZ MURILLO1 La presencia de comunidades indgenas
en nuestros pases se remonta ha miles de aos antes de la llegada de
los Europeos a Amrica, este hecho histrico es recordado de
diferentes maneras entre los propios indgenas, los ciudadanos de
los estados latinoamericanos y los Europeos. Es as porque cada uno
de ellos construyo una historia particular en la medida en que para
todos fue una experiencia diferente. Para los primeros significo
una poca de cambios sin precedentes hasta el momento, que varan
desde el genocidio y la asimilacin, hasta reivindicaciones polticas
de sus derechos en la actualidad (Stavenhagen: 2002). Para
nosotros, los segundos, significo la posibilidad de existencia, en
procesos de mestizaje racial y tnico (Castro: 2005) y para los
ltimos la expansin de las fronteras de la modernidad (Wallerstein:
2001). Sin embargo no podemos entender estos tres procesos de
maneras separadas ya que estn estrechamente imbricados entre s en
nuestros pases latinoamericanos y seguramente no de la misma forma
en todos, por los desarrollos histricos particulares de cada uno de
ellos. Tal es el estado de las cosas en materia legal frente al
reconocimiento de los derechos de los indgenas que vara de un pas a
otro en la actualidad. A pesar de que todos los pases
latinoamericanos han ratificado numerosos tratados internacionales
sobre el tema, los diferentes contextos sociales e histricos, han
configurado diferencias entre el reconocimiento de la legalidad de
sus sistemas jurdicos entre unos y otros (Coama: 1996). Lo que me
interesa puntualizar, es que a pesar de los diferentes contextos en
que estos han venido ganando terreno en nuestros pases
latinoamericanos, lo que se ha conseguido fundamentalmente es un
cambio en la forma de comprender el papel que juega el Derecho y el
Estado en Latinoamrica. Estos procesos de reivindicacin de los
derechos indgenas pueden entenderse en el contexto de promulgacin
de una serie de leyes universales despus de las dos guerras
mundiales, particularmente a travs de la ONU (Stavenhagen: 2002), y
del trabajo poltico de diversas organizaciones indgenas en
Latinoamrica, en donde: el reconocimiento progresivo de los
derechos indgenas en el marco del derecho internacional constituye
sin duda un paso adelante en la consolidacin de los derechos
humanos (p. 208). Estos avances en materia jurdica han estado
acompaados por los anlisis de diferentes disciplinas, tales como el
derecho, la sociologa y la antropologa, entre otras. El objetivo
del presente escrito es mostrar 1 Abogado Universidad Nacional de
Colombia, Magister Ciencias Sociales mencin en Antropologa Facultad
Latinoamericana de Ciencias Sociales.
10. la relevancia del anlisis antropolgico en el tema jurdico,
para la construccin de sociedades ms justas en Amrica Latina.
Derecho y Antropologa: nuevas y viejas alianzas El inicio de la
antropologa en el siglo XIX tiene mucho que ver con la idea
evolucionista de la modernidad, de considerar a las comunidades
indgenas como el pasado de la sociedad y cultura europea, que a
partir de ese momento se denomina occidental (Dussel: 1999). La
antropologa en la cultura occidental, surge en pleno proceso
colonial y muchas veces se la ha asociado con la dominacin de
dichos pueblos no occidentales. Sin embargo algunos trabajos como
el de Kuper (1973) han mostrado que fue muy poco el aporte de est
en el control de dichas poblaciones. Los primeros antroplogos
fueron abogados y ellos abrieron la posibilidad de comprender otras
formas de ser de la sociedad y las culturas (Morgan: 1970, Maine:
19792 ). Otros han planteado que a pesar del contexto colonial en l
que est surge, siempre hubo procesos de resistencia de parte de las
comunidades colonizadas al rgimen colonial (Gledhill: 2000). Los
primeros estudios de la antropologa muestran como en diferentes
culturas existen formas de organizacin complejas (Pritchard: 1977,
Radclife-Brown: 1972, Malinowski: 1973, Gluckman: 1978) y mas bien
relativizan la creencia en que todas las sociedades deban tener
normas escritas para la organizacin de sus sociedades ya que en
muchas de ellas prevalece lo que conocemos como derecho
consuetudinario o de los usos y costumbres (De la Pea: 2002). Parte
de lo que la antropologa jurdica plantea, es que existen diferentes
formas comprender las relaciones entre cultura y derecho, pero
sobre todo que estas son relaciones de poder (Varela: 2002). El
derecho recientemente, ha jugado un papel importante en comprender
la normatividad que existe al interior de los Estados y la manera
mediante la cual los ciudadanos, tienen derechos y obligaciones.
Particularmente en Amrica Latina, este ha cobrado una importancia
fundamental ya que son muy pocas las personas que conocen sus
derechos y este ha jugado un papel importante en defenderlos.
Recientemente las Universidades que ensean Derecho han decidido
incorporar dentro de sus planes de estudio, asignaturas como
Antropologa Jurdica para una mejor comprensin de aspecto
multiculturales de nuestras sociedades. En hora buena los derechos
de los indgenas empiezan reivindicndose en las aulas, dentro de la
formacin de nuevos defensores de los derechos de los ciudadanos, de
los cuales los indgenas hacen parte. Sin embargo es necesario ir ms
all del mero reconocimiento y la enseanza de los mismos para que
pasemos de la formalidad a la realidad. 2 Citado por: Krotz:
2002.
11. Pluralismo Jurdico, Autonoma, Multiculturalismo e
Interculturalidad Con el avance de los derechos universales y la
forma en que los estados nacionales en Amrica Latina han
incorporado cambios en sus constituciones a partir de las
reivindicaciones de los movimientos indgenas, surge la pregunta del
Pluralismo Jurdico. Esta tiene que ver con la coexistencia de
diferentes formas de aplicar justicia en un mismo campo social y la
manera en que se hace resistencia a la imposicin, legitimando
saberes y poderes (Bordieu: 2002). El tema de la autonoma que ganan
las comunidades indgenas en diferentes espacios para ejercer sus
derechos, es un aspecto fundamental dentro de las polticas que el
pluralismo jurdico ratifica. Este espacio normativo es real en la
medida que las comunidades que se apropian de stos discursos los
llevan a la prctica, la autonoma poltica, se entiende como una
forma de encarnar el derecho de la libre determinacin que incumbe a
los pueblos. Se refiere a la capacidad formalmente garantizada en
manos de una comunidad, un territorio o ambos, de autogobernarse,
de tener su propio gobierno y territorio, de autogestionarse y de
administrar recursos segn sus propias normas y criterios (Hoekema.
2002: 73). El pluralismo jurdico formal de tipo igualitario que
plantea este autor, sera el estado deseable de las cosas en la
medida en que avanza hacia la garanta real de los derechos
conseguidos en materia indgena. Para conseguirlo se debera
sistematizar la experiencia de diversas comunidades en diferentes
lugares para identificar las polticas que permiten la coexistencia
de estos grupos de manera exitosa; y aplicarlos servir para
contribuir a una reestructuracin de las relaciones sociales de una
sociedad y de su estructura estatal abriendo espacios para una
convivencia verdadera entre los varios componentes relativamente
distintos de esa sociedad (p. 95). La legitimacin de los derechos
humanos en procesos de globalizacin nos exige comprender que el
multiculturalismo se ha construido sobre elementos de desigualdad y
exclusin. La primera con base en aspectos socio econmicos y la
segunda respecto a estar fuera del sistema (Santos: 2005). Este
tema de la exclusin tiene una base social y cultural y por tanto
hace relacin con el tema de las identidades. Ests actualmente
tienen que ver con los universalismos que la vuelven absoluta. Por
ejemplo, equiparar derechos humanos a ciudadana. Esta no es una
universalizacin, sino una occidentalizacin de los derechos humanos.
Una propuesta legitima del multiculturalismo debera plantar la
posibilidad de inclusin y de igualdad para romper con esta
subordinacin entre grupos o personas en condiciones de desigualdad
y de exclusin. La interculturalidad es una propuesta que no solo
apunta hacia el reconocimiento de los derechos en espacios polticos
y sociales; sino que cambia las relaciones de poder en las que los
excluidos ingresan la poder buscando mecanismos de
12. inversin de las relaciones verticales de poder3 , a formas
horizontales de poder4 (Domnech, et. al: 2005). El ejercicio de los
derechos que las comunidades han obtenido en procesos de
acompaamiento de los derechos universales de la ONU, viene
acompaado tambin de un cambio en las relaciones de poder sin las
cuales el reconocimiento no pasara de ser algo meramente formal. Lo
que prima sobre otros aspectos de las propuestas interculturales es
que considera que los diferentes sistemas jurdicos en su conjunto
pueden llegar a tener una semiautnomia que evita la dependencia del
Estado (Nader. 1998: 177). En su conjunto, estas cuatro formas de
aproximarnos a los derechos de los indgenas se complementan en la
prctica. No podemos pensar que las normas estn fuera de un
escenario cultural que las valida, as como tampoco podemos
comprender la proteccin de derechos fundamentales sin un cuerpo
jurdico apropiado que las avale. Las dos juntas, cultura y derecho
(Krotz: 2002) hacen parte de la realidad de los pueblos
latinoamericanos. Son precisamente los movimientos polticos de las
comunidades indgenas que junto a los convenios que ratifican los
Estados, los protagonistas de un cambio en la forma de legislar en
nuestros pases; sin embargo no podemos ser tan optimistas, a pesar
de los avances que se han conseguido hasta ahora, no estamos
viviendo precisamente en la prctica la justicia que implican esos
derechos, ni estamos viviendo en sociedades cada vez ms justas.
Mucho que aprender, Mucho por cambiar La Antropologa Jurdica nos
dice que la forma en que la sociedad occidental ha construido y
legitimado sus derechos, no es la nica forma de comprender a los
sistemas jurdicos. Ms bien nos muestra que la diversidad de formas
de comprender lo legal tiene que ver con concepciones culturales
propias. Muchas veces el imaginario social nos dice que los
indgenas no tienen sistemas jurdicos y que lo ms conveniente para
ellas es integrarse al sistema jurdico nacional, as como a sus
costumbres. Sin embargo lo que el estudio de los sistemas jurdicos
indgenas revela, es que son mucho ms complejos de lo que imaginamos
(PerafnSimmonds: 1995, 1996). Las culturas, orientales,
occidentales, indgenas, y todas en general; estn en permanentes
procesos de cambio en los cuales resignifican el sentido de sus
prcticas. Las culturas no son estticas, cambian. Los cdigos de
procedimiento, los fallos de las cortes crean jurisprudencias que
transforman el contenido y el sentido de interpretacin de las
normas. Las comunidades indgenas igual. No podemos seguir pensando
en unas comunidades estticas que se han preservado intactas desde
la llegada de los europeos al continente que ellos mismo llamaron
Amrica. La comunidades 3 Implcitas en el concepto Multicultural,
que refiere a una tendencia, la estatal, que domina; con otras que
coexisten en ella. 4 Que se refiere a lo Intercultural, en donde se
construyen sentidos desde una perspectiva horizontal.
13. indgenas estn decidiendo que es lo que ms les conviene
despus de ms de quinientos aos de dominacin. La ratificacin en
varios pases latinoamericanos de convenios internacionales tales
como el 169 de la OIT, lo que hacen es reconocer esta diversidad
cultural y permitir muchas otras formas de resolucin de los
problemas. No podemos seguir pensando que la sociedad occidental es
la nica que posee los procedimientos adecuados para arreglar las
diferencias. Esta observacin es importante en la medida en que en
Amrica Latina hemos credo que los indgenas son: o bien puros,
indgenas esencializados, o bien, que deben integrarse a nuestra
cultura, perspectiva integracionista. En la actualidad los indgenas
tienen derechos que garantizan su existencia como pueblos
diferenciados de los otros culturalmente y debemos de sentirnos
orgullosos que nuestras legislaciones hayan incorporado convenios
internacionales de esta ndole. Sin embargo hay mucho que aprender y
mucho por cambiar. Conclusin No podemos entender este triunfo como
algo que favorece solamente a las comunidades indgenas, es un
triunfo del Derecho tambin. Reivindicando los derechos de los
pueblos indgenas, no solo se abre un campo amplio de investigacin,
sino que se construyen relaciones sociales inclusivas en nuestra
sociedad. El derecho juega un papel importante en la reivindicacin
de los derechos de los ciudadanos, y esto que pasa con las
comunidades indgenas reivindica el sentido del Derecho como una
disciplina y profesin en la bsqueda de sociedades justas. La
Antropologa Jurdica es una posibilidad interdisciplinar de ver a
nuestro derecho con todas sus fortalezas y tambin con todas sus
debilidades, propiciando debates analticos respecto a lo que es ms
conveniente para construir paradigmas nuevos en nuestras sociedades
latinoamericanas. La Antropologa Jurdica es buena para pensar, pero
mejor para actuar. BIBLIOGRAFA MORGAN, L., Henry. 1970. La sociedad
primitiva. Ayuso, Madrid CASTRO-GMEZ, Santiago. 2005. La hybris del
punto cero: ciencia, raza e ilustracin en la nueva granada
(1750-1816). Bogot : Editorial Pontificia Universidad Javeriana.
DUSSEL, Enrique. 1999. Ms all del Eurocentrismo: El sistema-mundo y
los limites de la modernidad. En Pensar (en) los intersticios:
Teora y prctica de la crtica poscolonial. Instituto Pensar.
Universidad Javeriana. Bogota.
14. GLEDHILL, John. 2000. El poder y sus disfraces:
Perspectivas antropolgicas de la poltica. Ediciones Bellaterra.
Barcelona. WALLERSTEIN, Immanuel. 2001. Abrir las ciencias
sociales. Siglo XXI Editores. Argentina. 2a. Edicin. DE LA PEA,
Guillermo. 2002. Los debates y las bsquedas: ayer, hoy y maana en
De la Pea, Guillermo y Luis Vzquez Len (coordinadores), La
antropologa sociocultural en el Mxico del milenio. Bsqueda,
encuentros y transiciones. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, (pp.
21-49). Santos, Boaventura de Souza. 2005. Desigualdad, exclusin y
globalizacin: hacia la construccin multicultural de la igualdad y
la diferencia, en Revista de Interculturalidad, ao 1, No. 1,
octubre 2004, (pp.9-44). Domenech, Eduardo, Silvana Begala, Laura
Misetich y Claudia Ortiz. 2005. Identidades tnicas y nacionales en
Argentina: tensiones y usos en torno a la cuestin, en Milka Castro
(editora), Los Desafos de la Interculturalidad: identidad, poltica
y derecho. Universidad de Chile, Santiago, (pp.231-149) Nader,
Laura. 1998. Ideologa armnica. Justicia y control en un pueblo de
la montaa zapoteca. CIESAS. Fondo Estatal para las Culturas y el
Arte e Instituto Oaxaqueo de las Culturas, Mxico, (p.p.
361-399).
15. BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD, TEORIA, JURISPRUDENCIA Y
DOCTRINA Mg. Diego Mauricio Higuera Jimnez* El derecho
constitucional como limite al poder pblico y consagracin de los
derechos fundamentales, es indudablemente un triunfo de la
humanidad, ningn avance o gloria significaran algo sin igualdad y
libertad para todos, en este orden de ideas las pretensiones
reconocidas constitucionalmente deben hacerse efectivas, para lo
cual se han establecido diversos mecanismos como la acciones de
inconstitucionalidad, de tutela, de cumplimiento, populares y de
grupo. Estas acciones bucarn la efectividad de las disposiciones
consagradas en la carta magna, sin embargo, la teora general y
nuestra propia jurisprudencia aceptan que muchas normas no
incluidas en el articulado constitucional tengan el reconocimiento
como preceptos de tal valor, a este concepto se le ha denominado
bloque de constitucionalidad, doctrina que aun est en construccin y
la cual puede formularse con mayor rigor hermenutico5 . De tal
suerte que en el presente escrito presentamos nuestra propuesta
para una mejor sistematizacin y aplicacin del bloque de
constitucionalidad. CAPTULO PRIMERO: SUPREMACA Y CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD. 1. INTRODUCCIN, EL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD MATERIALIZACION DE LOS PRECEPTOS SUPREMOS. 2.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD: JUDICIALIDAD DE LOS PRECEPTOS
SUPREMOS. * Abogado, Magister En derecho Pblico y Ciencia Poltica,
Universit Nancy 2 Francia, Doctorando en Derecho, Universidad
Externado de Colombia, Director del Centro de Investigaciones
Socio- Jurdicas, miembro del grupo de investigaciones jurdicas y
socio jurdicas de la Facultad de Derecho Categora A en Colciencias,
Universidad Santo Toms, Seccional Tunja. Email
[email protected], tel. 7440404 ext. 31020 Tunja 5 UPRIMNY,
RodrigoEl bloque de Constitucionalidad en Colombia. Un anlisis
jurisprudencial y un ensayo de sistematizacin doctrinal. Tomado de
intenet el 15 de febrero de 2006, a las 18:00. HYPERLINK
"http://dejusticia.org/interna.php?id_tipo_publicacion=7&id_publicacion=72"
http://dejusticia.org/interna.php?id_tipo_publicacion=7&id_publicacion=72.
Centro de Estudios de Derecho Justicia y Sociedad-DeJusticia
2005.
16. El surgimiento de Constituciones dentro de una sociedad
basada en pactos jurdico-polticos realizados en un marco democrtico
representa en esencia el carcter de la soberana y la voluntad
popular que determinan la organizacin de una nacin y dan creacin a
un Estado, por tanto es preciso resaltar que lo que resulte
jurdicamente contradictorio dentro de la normatividad interna
frente a los preceptos supremos debe ser excluido del sistema legal
vigente.6 As lo ha sealado claramente Charles Eisseman en la
siguiente frase El rgano de control de constitucionalidad y los
sistemas de derecho legislado estn ligados, si no necesariamente al
menos de forma natural (1986, p.32) podemos evidenciar la necesidad
constitucional de un sistema de control normativo, en tanto que
resulta infructuoso consignar dentro de una Carta Magna valores y
principios que no sern llevados a la prctica por la inexistencia de
mecanismos para hacerla efectiva y una sancin por contradecirla. De
acuerdo a lo anterior, es ineludible implementar un procedimiento
por medio del cual la normatividad que contrare la Carta poltica
sea derogada, es en este punto donde se hace imperioso acudir a las
distintas clases de mecanismos que han sido creados en aras de
propender por la acatamiento y respeto a los preceptos
constitucionales. Encontramos dos clases de control constitucional,
en primera medida nos referiremos al control difuso, el cual
consiste en que todos los jueces de la repblica estn obligados a
velar por la coherencia de las leyes a la Constitucin, y de control
concentrado, donde la labor de verificar y garantizar la supremaca
constitucional frente a la normatividad de menor jerarqua recae en
una sola Corte. De la misma manera, se expresa el maestro Fix
Zamudio, en su postura donde ha respaldado radicalmente la
necesidad de la creacin de un Tribunal Constitucional
independiente; sosteniendo que de esta manera es posible impedir la
congestin en los despachos judiciales de otras corporaciones,
logrando as la unificacin jurisprudencial a travs de la unidad de
criterios que tendra como consecuencia la consolidacin de la
seguridad jurdica en el escenario jurisdiccional, teniendo como
objetivo especializar el derecho pblico y en particular el
constitucional buscando medios que permitan desarrollar mecanismos
concretos en la prctica hermenutica 7 . Al realizar el anlisis
normativo nos enfocamos en la naturaleza de la Constitucin,
reconociendo la necesidad de implantar un sistema de control de 6
Estrictamente debe perder fuerza normativa, lo cual se realiza
mediante la declaratoria de inexequibilidad. 7 En particular esta
postura es presentada ante eminentes constitucionalistas europeos.
Louis Favoreau;, John Antoni Jolowicz. Le controle jurisdictionnel
des lois. Reporte regional America Latina. Por jorge Carpizo y
Hector Fix Zamudio, Universites dix Marseille. Ed, Economica
Paris.1986
17. constitucional que permita sancionar el incumplimiento de
las reglas, principios y valores supremos all consignados, ya sea a
partir de hechos u omisiones o leyes contradictorias de menor
jerarqua, dicha actividad se realiza con fuerza jurisdiccional y
posee valor de cosa juzgada8 . Conforme a lo anterior, Kelsen
reitera lo antes mencionado con una dura crtica con referente a la
inexistencia de un control constitucional; manifestando que no es
posible hablar de un concepto de 9 autorregulacin como un voto de
confianza al mismo legislador puesto que sus decisiones se basaran
en un solo criterio que impedira un control y un desarrollo ms
preciso frente a cualquier disposicin que tomara el poder
legislativo10 . En consecuencia a lo dicho se hace inexcusable
instituir una corporacin distinta a quien se le encomendar proferir
decisiones producto de la valoracin de normatividad legal y los
preceptos constitucionales y de esta manera determinar si se
encuentra en congruencia o no a la norma superior, , por lo cual
hablamos de una jurisdiccin especial encomendada para custodiar y
vigilar por la efectividad de la Constitucin11 , para el caso de
nuestro pas, el rgano al que se le ha confiado dicha tarea ha sido
la Corte Constitucional en calidad de corporacin competente para la
revisin de tutelas y el control de constitucionalidad concentrado
de normas, junto con todos los jueces de la repblica en accin de
tutela, los cuales son parte de la jurisdiccin constitucional desde
el aspecto funcional y no orgnico en los trminos estrictos de misma
corporacin1213 , dicha tarea es invaluable en tanto representa la
materializacin de 8 Hans Kelsen .Teora pura del derecho. Paris,
Dalloz.1962 y Charles Einseman. La justicia constitucional y el
alta corte constitucional austriaca. Econmica. Paris.1986 y Henry
Roussillon. Le conseil constitutionnel. Dalloz, Paris.2000. 9
Roberto Rodriguez Gaona. El control de Constitucionalidad de la
Reforma a la Constitucion. Dikinson, Instituto de derechos humanos
Bartolme de la Casas, Fundacion Del Monte, Madrid.2006. 10 Si el
derecho es orden coactivo mal podra entenderse como un orden en el
cual las ramas del poder pblico estuviesen en discrecin de que
normas cumplir y cules no, el Estado Social y democrtico de Derecho
existe, precisamente con el fin de evitar las arbitrariedades y las
agresiones, bien sean cometidas por particulares o por el Estado.
11 Desde el nacimiento de los tribunales constitucionales (1919) se
ha sostenido que lo ms conveniente es encargar a un juez
especializado esta labor. (Eduardo Garca De Enterria. La
Constitucin como norma y el Tribula Constitucional. Madrid.
Civitas.1985.; Franois Luchaire. Le Conseil constitutionnel tome I.
Paris Economica, 2e dition.. 1997; Michel Fromot. La justice
constitutionnelle dans le monde. Dalloz. Paris.1996;
DominicRousseau. Droitcontentieuxconstitutionnel.
Montchrestien.2006). 12 Javier Tobo. La Corte Constitucional y el
Control de Constitucionalidad en Colombia. Bogot. Editorial
Ibez.2006 13 Como lo expresamos, la jurisdiccin constitucional en
Colombia se compone: como autoridades definitivas de la Corte
Constitucional y el Consejo de Estado y por los jueces de tutela
desde el punto de vista funcional, pero no orgnico, claramente
estos ltimos no estudian la exequibilidad de una norma sino la
materialidad respecto de la norma suprema de una conducta,
finalmente, solo a modo enunciativo, cabe mencionar que la Corte
Constitucional en sentencias como la C-037 de 1996 ha sostenido que
los jueces en ejercicio de la excepcin de inconstitucionalidad no
son parte de la jurisdiccin constitucional. En ese orden de ideas,
debe sealarse que dentro del esquema de la rama judicial slo dos
rganos ejercen el control de constitucionalidad de manera
18. los principios constitucionales dentro de la sociedad ms
all de la superflua teora, detenindonos a analizar la labor
desprovista de toda moral que realizan en sus actuaciones la gran
mayora de legisladores colombianos. 2.1. ALBORES DEL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD EN COLOMBIA. Como antecedentes a resaltar a lo
largo del desarrollo histrico del control de constitucionalidad,
examinaremos un caso particular partiendo de la Carta Magna de
188614 y teniendo como referente la ley 57 de 188715 por la cual se
adopta el Cdigo del Estado de Cundinamarca como Cdigo Civil
Nacional donde se determin que al momento de ocurrir algn tipo de
incoherencia o conflicto en la aplicacin entre leyes posteriores y
la Constitucin, primara la norma suprema sin perjuicio a que la
norma contraria al mandato supremo pudiera ser declarada nula o
invlida: se estipulo un concepto de preferencia en cuanto a la
aplicacin de la normatividad constitucional lo cual consista en que
la contradiccin de una norma frente a la constitucin no resultaba
un factor determinante para excluirla del ordenamiento jurdico, por
el contrario poda seguir siendo considerada como una ley vigente
dentro del sistema de derecho interno. .. Posteriormente a la
expedicin de la ley 153 de 188716 surge una importante
transformacin con lo referido a supremaca normativa de la
constitucin, se opt en materia de resolucin de antinomias aplicar
la ley posterior sobre la anterior, ulteriormente con la ley 153 de
1887 por ser subsiguiente a la ley 57 del mismo ao, derog
tcitamente lo ordenado por sta17 . En este orden de ideas, la ley
153 de 1887 determino que al momento de solucionar contradicciones
entre conceptos legales y constitucionales, deber primar lo mandado
por la ley en la interpretacin a aplicar, sin que ello implique la
anulacin o inexequibilidad de preceptos constitucionales; podemos
colegir que concluyente: la Corte Constitucional, en forma directa
y principal (Art. 241), y el Consejo de Estado, el cual goza de una
competencia residual, segn lo prev el numeral 2o del artculo 237
superior. Y contina los jueces de tutela, quienes, de acuerdo con
la reiterada jurisprudencia de esta Corporacin, conforman
jurisdiccin constitucional desde el punto de vista funcional y no
orgnico. 14 Los aportes anteriores son notables y no pretendemos
ignorarlos, as por ejemplo la Constitucin de Tunja es la primera
Constitucin Republicana en Amrica Latina y la Constitucin de 1863
se enmarco una clara pretensin de amparo por la autonoma
territorial y un amplio espectro de derechos fundamentales. YOUNES,
Diego. Derecho Constitucional Colombiano (8 ed.). Editorial Ibez.
Bogot: Universidad Sergio Arboleda. 2006. 15 Ley 57 de 1887, art.
5: Cuando haya incompatibilidad entre una disposicin constitucional
y una legal, preferir aqulla. 16 Ley 153 de 1887, art. 6: Una
disposicin expresa de ley posterior a la Constitucin se reputa
constitucional, y se aplicar aun cuando parezca contraria a la
Constitucin. Pero si no fuere disposicin terminante, sino oscura
deficiente, se aplicar en el sentido ms conforme con lo que la
Constitucin precepte. 17 Llama la atencin como dos normar sobre un
mismo asunto y con tan poca diferencia en el tiempo pueden, en la
legislacin colombiana ser tan disimiles, tmese lo anterior como
otra evidencia de la ausencia de tcnica legislativa en nuestra
tradicin nacional.
19. nos encontramos frente a un problema de carcter
interpretativo y no de validez, puesto que bajo dicha ptica el
hecho de presentarse contradiccin dentro del sistema normativo no
genera invalides entre las leyes . El escenario jurdico
anteriormente descrito prevaleci hasta el ao de 1910, fecha en la
cual mediante acto legislativo 0318 se instituyo que en casos de
incompatibilidad entre un mandato Constitucional y uno Legal
predominara la normatividad superior, as mismo, el que el mandato
legal contradictorio perda su validez normativa demandado mediante
la accin pblica de inexequibilidad a priori.. Recordemos igualmente
que mediante este mismo acto legislativo se establece una
interesante forma de control, cuando los actos legislativos pueden
ser declarados inconstitucionales antes de ser promulgados,
teniendo la posibilidad de ser impugnados y estudiados conforme la
normatividad vigente por parte de la sala constitucional en este
caso la Corte Suprema de Justicia; de llegar a ser declarados
derogados la providencia tendr efectos ex nunc (en cualquier
tiempo) de esta manera los parmetros establecidos
constitucionalmente y desarrollados a nivel legal son aplicados a
la accin pblica de inexequibilidad, ,titulo referido a la
legitimacin que se otorga por activa a todos los ciudadanos para
demandar las incongruencias entre leyes de menor rango frente los
preceptos de la Constitucin Poltica. Este mecanismo fue implantado
inicialmente en occidente, conocido como sistema de control de
constitucionalidad formal, en todo caso ya exista un precedente con
el caso Marbury vs Madison de la Corte Suprema Federal
Estadounidense en 1803 19 el cual se realiz a travs de un sistema
de control de constitucionalidad difuso, lo que consista en
analizar hechos determinados de manera posterior, as las cosas, la
ausencia de una demanda de inconstitucionalidad permita que dicho
control se aplicara en un caso concreto como era desarrollado en la
nulidad de actos administrativos20 . Dentro del sistema jurdico
colombiano el control de Constitucionalidad se origina con la
promulgacin del acto legislativo 03 de 191021 el cual represente un
avance 18 Acto Legislativo 03 de 1910, art. 40: En todo caso de
incompatibilidad entre la Constitucin y la ley se aplicarn
preferencia las disposiciones constitucionalese 19 Roberto
Rodriguez Gaona. El control de Constitucionalidad de la Reforma a
la Constitucion. Dikinson, Instituto de derechos humanos Bartolme
de la Casas, Fundacion Del Monte, Madrid. 2006. Pg. 33 20 En los
casos Hayburn, Hylton vs United States, Ware vs Hylton y
Hollingsworth vs Virginia ya se haba discutido cuestiones de
inconstitucionalidad con anterioridad al caso Marbury vs
Madison.Roberto Rodriguez Gaona. El control de Constitucionalidad
de la Reforma a la Constitucion. Dikinson, Instituto de derechos
humanos Bartolme de la Casas, Fundacion Del Monte, Madrid. 2006.
Pg. 33 21 Acto Legislativo 03 de 1910, art. 41: A la Corte Suprema
de Justicia se le confa la guarda de la integridad de la
Constitucin. En consecuencia, adems de las facultades que le
confieren sta y
20. en el tratamiento y perfeccionamiento como aporte a la
ciencia del derecho siguiendo el ejemplo anglosajn y romano
construyendo una propia concepcin. El siete de julio de 1991 se
promulga la Carta poltica instaurada en nuestro pas con un
procedimiento netamente constitucionalista, es decir, que no se
trata solamente de una ley superior, ms all de ello dicha
Constitucin representa un pacto jurdico-poltico con los ciudadanos
con dos caractersticas fundamentales; en primera medida hablamos de
un efecto irradiacin, lo cual quiere decir que afecta de manera
absoluta el sistema jurdico y en conjunto todas las conductas;
subsiguientemente nos referimos al instauracin de acciones
constitucionales con el fin de salvaguardar esa irradiacin de la
Constitucin (Accin de tutela, popular, de grupo, de cumplimiento,
de inconstitucionalidad) de manera pues que los valores y
principios resulten efectivos en la prctica y meras declaraciones
tericas22 2.2. EL PARADIGMA CONSTITUCIONAL COMO CONTROL DE VALIDEZ
NORMATIVO. La Carta Magna se caracteriza principalmente por poseer
un carcter aplicativo y no un espacio reservado exclusivamente a
los grandes acuerdos y pactos polticos, como se present durante la
vigencia de la Carta de 188623 . As las cosas, el control de
constitucionalidad se ha convertido en un aspecto central del
sistema jurdico colombiano el cual pasamos a estudiar desarrollando
la clasificacin del control de constitucionalidad el cual depende
de la forma de control en la que se ejerza; dicho control se puede
clasificar en dos grandes grupos: Normas y Conductas. En nuestro
pas el proceso adelantado frente al tema de control de
constitucionalidad ha instituido diversos mecanismos creados con el
fin de lograr una efectividad en la prctica con referente a la
proteccin de los derechos fundamentales y el respeto de la divisin
de poderes, podemos afirmar que el control constitucionalidad
colombiano es integral en este aspecto. 24 En este orden de ideas,
podemos clasificar el control de constitucionalidad dentro del
sistema jurdico colombiano as; en primera medida segn la materia en
la cual recaiga el c anlisis de la ley, en donde la corporacin
encargada declara si la norma es o no inexequible, de esta manera
excluye de la normatividad vigente preceptos las leyes, tendr la
siguiente: Decidir definitivamente sobre la exequibilidad de los
Actos Legislativos que hayan sido objetados como inconstitucionales
por el Gobierno, o sobre todas las leyes o decretos acusados ante
ella por cualquier ciudadano como inconstitucionales, previa
audiencia del Procurador General de la Nacin. 22 Diego Lopez.
Manual de Interpretacin Constitucional. Consejo Superior de la
Judicatura-Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla.2002. 23 Diego
Younes. Derecho Constitucional Colombiano (8 ed.). Editorial Ibez.
Bogot: Universidad Sergio Arboleda.2006. 24 Javier Tobo. La Corte
Constitucional y el Control de Constitucionalidad en Colombia.
Bogot. Editorial Ibez.2006
21. legales en razn a que presentan contradiccin frente a la
ley suprema; dicho control es ejercido tanto por conflictos
sustanciales como de procedimentales y es instituido ya sea de
manera previa como es el caso de leyes aprobatorias de tratados
internacionales o de las leyes estatutarias, o reforma posterior
como el caso de la accin pblica de inconstitucionalidad contra
leyes, actos legislativos y convocatorias para la participacin a
travs de los mecanismos de participacin ciudadana. Posteriormente
tenemos el control sobre las conductas es establecido en diversas
instancias, a saber, de forma previa,, en ltimo lugar, la accin
pblica de va excepcin de inconstitucionalidad, responsabilidad que
recae en todos los jueces de la repblica25 . 25 Establece el
artculo 241 de la Constitucin Polica de Colombia: A la Corte
Constitucional se le confa la guarda de la integridad y supremaca
de la Constitucin, en los estrictos y preciso s trminos de este
artculo. Con tal fin, cumplir las siguientes funciones: 1. Decidir
sobre las demandas de inconstitucionalidad que promuevan los
ciudadanos contra los actos reformatorios de la Constitucin,
cualquiera que sea su origen, slo por vicios de procedimiento en su
formacin. 2. Decidir, con anterioridad al pronunciamiento popular,
sobre la constitucionalidad de la convocatoria a un referendo o a
una Asamblea Constituyente para reformar la Constitucin, slo por
vicios de procedimiento en su formacin. 3. Decidir sobre la
constitucionalidad de los referendos sobre leyes y de las consultas
populares y plebiscitos del orden nacional. Estos ltimos slo por
vicios de procedimiento en su convocatoria y realizacin. 4. Decidir
sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los
ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido material como
por vicios de procedimiento en su formacin. 5. Decidir sobre las
demandas de inconstitucionalidad que presenten los ciudadanos
contra los decretos con fuerza de ley dictados por el Gobierno con
fundamento en los artculos 150 numeral 10 y 341de la Constitucin,
por su contenido material o por vicios de procedimiento en su
formacin. 6. Decidir sobre las excusas de que trata el artculo 137
de la Constitucin. 7. Decidir definitivamente sobre la
constitucionalidad de los decretos legislativos que dicte el
Gobierno con fundamento en los artculos 212, 213 y 215 de la
Constitucin. 8. Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad
de los proyectos de ley que hayan sido objetados por el Gobierno
como inconstitucionales, y de los proyectos de leyes estatutarias,
tanto por su contenido material como por vicios de procedimiento en
su formacin. 9. Revisar, en la forma que determine la ley, las
decisiones judiciales relacionadas con la accin de tutela de los
derechos constitucionales. 10. Decidir definitivamente sobre la
exequibilidad de los tratados internacionales y de las leyes que
los aprueben. Con tal fin, el Gobierno los remitir a la Corte,
dentro de los seis das siguientes a la sancin de la ley. Cualquier
ciudadano podr intervenir para defender o impugnar su
constitucionalidad. Si la Corte los declara constitucionales, el
Gobierno podr efectuar el canje de notas; en caso contrario no sern
ratificados. Cuando una o varias normas de un tratado multilateral
sean declaradas inexequibles por la Corte Constitucional, el
Presidente de la Repblica slo podr manifestar el consentimiento
formulando la correspondiente reserva. 11. Darse su propio
reglamento. PARAGRAFO. Cuando la Corte encuentre vicios de
procedimiento subsanables en la formacin del acto sujeto a su
control, ordenar devolverlo a la autoridad que lo profiri para que,
de ser posible, enmiende el defecto observado. Subsanado el vicio,
proceder a decidir sobre la exequibilidad del acto.
22. Siguiendo el lineamiento anterior es importante resaltar
que, el control de constitucionalidad que recae sobre las leyes es
un autntico acto de naturaleza de legislacin negativa, en
consecuencia, el juez constitucional solo tendr competencia para
determinar si una norma es exceptuada del ordenamiento jurdico
vigente, en ningn momento puede entrar a incluir preceptos dentro
de la legislacin26 . Desde el punto de vista prctico dicha
afirmacin resulta parcialmente cierta y se analizaran los factores
que inciden en esta afirmacin a continuacin27 Partiendo desde el
anlisis referido al control legal, es necesario explicar que
consiste en determinar la eventual inexequibilidad de decretos,
actos administrativos y leyes, estudiando la posible existencia de
contradicciones o incoherencias frente a la norma constitucional,
dicha tarea se encuentra en cabeza del Concejo de Estado en cuanto
a decretos que no tengan fuerza de ley y la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo tratndose de la nulidad por
inconstitucionalidad de los actos administrativos. Es importante
aclarar que la jurdicamente hablando los actos de la administracin
al ser excluidos de la ley vigente se anulan, por el contrario las
leyes y los decretos con fuerza de ley se declaran inexequibles.
Ahora bien, una vez aclarados los anteriores conceptos es preciso
igualmente decantar la diferencia entre inconstitucionalidad e
inexequibilidad para continuar con nuestro anlisis; en primera
medida al hablar de si inconstitucionalidad se hace referencia a
una contradiccin con la Carta Magna es decir, se encuentra vigente
dentro del sistema jurdico aun pero presenta incoherencias,
contrario sensu la inexequibilidad es una consecuencia de esa
inconstitucionalidad es cuando el rgano vigilante de salvaguardar
la norma suprema y con un previo anlisis finalmente llega a la
conclusin de desproveer de valor jurdico a una norma y como
resultado dicha norma ser excluida del ordenamiento. En algunas
ocasiones se presenta el caso en que una ley podra ser
inconstitucional pero ser a la vez exequible, verbigracia, la norma
ha trasgredido un criterio puramente procedimental pero trascurre
sin ser demandada mediante accin pblica de inconstitucionalidad un
ao ,pasado este tiempo el vicio jurdico se subsana ; tenemos
presente que los vicios puramente formales tienen un ao para ser
declarados inexequibles, si no son demandados finalmente el tiempo
subsanar este vicio habra entonces una ley inconstitucional en su
trmite pero a la vez exequible28 La corporacin encargada del
anlisis respecto de la constitucionalidad de las leyes y decretos
con fuerza de ley es la Corte Constitucional; dicho control 26
Carlos Bernal. El derecho de los derecho, Universidad Externado de
Colombia, Bogot.2005 27 La accin pblica de inconstitucionalidad est
reglamentada por el Decreto 2067 de 1991. 28 Javier Tobo. La Corte
Constitucional y el Control de Constitucionalidad en Colombia.
Bogot. Editorial Ibez.2006
23. integral se ejerce ya sea de manera posterior y/o previa a
la promulgacin de la ley a estudiar; dentro de las formas a
posteriori , es decir, control de normas una vez promulgadas,
encontramos la accin de inconstitucionalidad, el control automtico
y la excepcin de inconstitucionalidad, acorde al artculo 241
Constitucional. . Al hablar de la accin pblica de
inconstitucionalidad nos referimos a una figura jurdica que se
caracteriza principalmente por otorgar legitimacin por activa a
cualquier ciudadano para demandar una norma en el momento de
considerarla violatoria frente a la constitucin , es decir,
interponer la demanda sin necesidad de abogado (decreto 2067 de
1991) impugnado leyes que el ciudadano considera estn violentando
flagrantemente los preceptos supremos contenidos en la Carta Magna,
la normatividad que el ciudadano puede demandar se circunscribe
desde las normas ordinarias, los actos legislativos solo por vicios
en su procedimiento y las demanda contra los decretos con fuerza de
ley realizados con fundamento en el artculo 150 de la Constitucin
relativo a poderes especiales, as mismo, es importante destacar de
esta accin que no requiere requisitos procedimentales exigentes
para ser presentada y valorada de acuerdo al decreto reglamentario;
la Corte mediante sus pronunciamientos ha establecido formalismos
muy bsicos los cuales consisten en primera medida la identificacin
de la persona, las notificaciones, transcribir la norma que se
acusa de inconstitucional y finalmente explicar cul es la
vulneracin frente a la norma constitucional, sin embargo la Corte
no solo estar en la deber de analizar el cargo perpetrado por el
ciudadano sino que tambin analizar e interpretar si de alguna
manera dicha norma est vulnerando mandatos constitucionales. Es a
travs de la accin pblica de inconstitucionalidad que puede
declararse la inexequibilidad de la ley, ya sea declararla
exequible, declararla inconstitucional pero exequible y puede
declararlas condicionadamente constitucionales con forme al
principio de interpretacin conforme a la Constitucin donde si una
de las interpretaciones posibles de la ley se adecua al mandato
superior habr que dejarla vigente29 . Lo anterior permite no anular
una ley en aras de salvaguardar el principio de la seguridad
jurdica, respetando a su vez el el principio de 29 Al respecto se
manifest la Corte Constitucional en la Sentencia C-444 de 2009, Si
bien las anteriores consideraciones conduciran a la declaratoria de
inexequibilidad de la disposicin acusada, lo cierto es que, como se
acaba de decir, de un lado la inconstitucionalidad detectada no se
debe a lo que dicha disposicin ahora prescribe, sino a que con ella
se produjo la subrogacin de una norma, lo que origin un vaco
legislativo que al legislador le estaba prohibido generar. De otro
lado, el retiro del ordenamiento de la norma acusada llevara a una
situacin de inconstitucionalidad ms gravosa, por lo que se hace
necesario acudir a una modalidad de sentencia integradora. En
efecto, se generara una desproteccin frente a las condiciones
mnimas de vivienda adecuada para sujetos de especial proteccin (de
inters social) que hace necesario preservar la norma en el
ordenamiento jurdico pero condicionada a que se mantenga la
obligacin de los vendedores de vivienda de inters social de otorgar
una pliza o garanta de calidad y estabilidad de los inmuebles que
enajenan. Ello bajo el principio de interpretacin conforme a la
Constitucin.
24. discrecionalidad o de marco de anlisis poltico, expuesto
por Robert Alexy30 el margen de accin del legislador. Ante la
posibilidad de distintas interpretaciones ajustadas a la Carta
Poltica, ser al juez comn a quien le corresponde entrar a
determinar de acuerdo al caso cual es la interpretacin pertinente
para aplicar , es decir, que ante la existencia de tres
interpretaciones posibles que son constitucionales de una norma
civil la Corte Suprema es la que dice cul es, as en las dems ramas;
lo anteriormente mencionado se denomina teora del derecho viviente
31 . Es importante recordar que si bien es cierto el Congreso de la
Repblica est legitimado para realizar reformas a la constitucin, no
puede en ningn momento entrar a sustituirla, y en efecto dichas
modificaciones no pueden trastocar los pilares fundamentarles e
indispensables de la Constitucin, es impensable reemplazarla por
una nueva despojndola de la irreductible estructura democrtica de
Estado Social de Derecho, dicho lo anterior el control
constitucional que recae sobre los actos legislativos se hace
posterior va accin de inconstitucionalidad; bajo la ptica de la
teora de la sustitucin constitucional en la cual el Congreso puede
reformar la Constitucin pero no sustituirla. 32 Encontramos en
segundo lugar como forma de control a posteriori el control
automtico, el cual funge con el fin de determinar si las decisiones
tomadas en un momento crtico donde es necesario aplicar medidas
urgentes debido a que el estado debe proteger sus intereses por
crisis econmica, guerra internacional, una emergencia interna o una
conmocin interior fueron acordes a la constitucin o por el
contrario fueron violatorias a dichos preceptos; si bien es cierto
no podemos supeditar estas decisiones a un procedimiento interno
previo en consecuencia de una circunstancia an ms gravosa dada la
inmediata necesidad del asunto a tratar, si es posible una vez
promulgada la norma va a control automticamente, y en tal sentido
los decretos deben ajustarse a los criterios de exigencia para su
promulgacin y al lmite de su competencia, es decir la no suspensin
de los derechos humanos y las garantas civiles. Dicho 30 ALEXY,
Robert, Epilogo a la teora de los derecho fundamentales, Traducido
por Carlos Bernal Pulido, editorial, Colegio de Registradores de la
Propiedad, Mercantiles y Bienes Muebles de Espaa, Madrid. 2004. 31
Al respecto manifest la Corte Constitucional en sentencia C-557 de
2001 Cuando una norma puede ser interpretada en ms de un sentido y
entre las interpretaciones plausibles hay una incompatible con la
Constitucin la interpretacin jurisprudencial y doctrinaria del
texto normativo demandado debe ser tenida en cuenta para fijar el
sentido, los alcances, los efectos, o la funcin de la norma objeto
del control constitucional en un proceso, tal y como ha sido
aplicada en la realidad. Si esta interpretacin jurisprudencial y
doctrinaria representa una orientacin dominante bien establecida,
el juez constitucional debe, en principio, acogerla salvo que sea
incompatible con la Constitucin. 32 Gonzalo Ramrez, Los lmites a la
reforma constitucional y las garantas-lmites del poder
constituyente: los derechos fundamentales como paradigma.
Universidad Externado de Colombia. Bogot.2003 y Gonzalo Ramrez,
Lmites de la reforma constitucional en Colombia: El concepto de
Constitucin como fundamento de la restriccin. Universidad Externado
de Colombia. Bogot.2005
25. control es ejercido por la Corte Constitucional y recae
sobre los decretos presidenciales expedidos con fuerza de ley bajo
el amparo de los artculos, 212, 213 y 215 de la Constitucin. 33 .
De la misma manera dentro del control automtico se incluyen las
leyes que convocan a referendo o a asamblea nacional constituyente,
despus de la promulgacin de la norma que convoca y antes del
pronunciamiento popular conforme el numeral 2 del artculo 241, as
mismo son competencia mediante el control automtico los referendos
sobre las leyes, los plebiscitos y las consultas populares de orden
nacional, plebiscitos, el numeral 3 del artculo 241. A continuacin
, tenemos la va excepcin como tercera forma de control a
posteriori, la cual no es realizada por una corporacin en concreto
como es el caso del control anteriormente explicado; por el
contrario a diferencia de otros mecanismos este recae en todos los
Jueces de la Republica, sobre el tema la Corte constitucional ha
sido enftica al expresar que ellos no hacen parte de la
jurisdiccin, es decir que este control se materializa a travs de un
incidente procedimiento por el cual se da tramita a la excepcin de
inconstitucionalidad; el juez de la materia mediante un anlisis
previo considera que al aplicar una norma vigente a un caso en
concreto trasgrede principios constitucionales , en este escenario
la tarea del juez es garantizar la supremaca de la Constitucin a la
que estamos sometidos todos, sin embargo no es un acto
jurisdiccional sino es un acto hermenutico; como consecuencia se
observa que en este caso la norma acusada no pierde validez en caso
de ser considerada inconstitucional. En este orden de ideas , la
excepcin de constitucionalidad hace parte control de
constitucionalidad, , lo anterior no incide en que se encuentre
intrnseca a la jurisdiccin, por el contrario resulta un vestigio
del sistema del control difuso en el establecimiento nacional que
se ha llevado muy pocas veces a la prctica por motivos de ndole,
pragmtica y dentro de la prctica litigante a razn de la prevencin
de los jueces puesto que si una norma es considerada como
inconstitucional y se est aplicando el juez se inclinar por
demandarla ante la Corte Constitucional, en vez de llevar la
excepcin y desafiar algunas posiciones y pronunciamientos
realizados con anterioridad por la misma la Corte esta conducta fue
reincidente hasta hace algunos aos, cuando la Corte opto por ser ms
rigurosa en cuanto a los procedimientos en el momento de la
presentacin dela accin de inconstitucionalidad, lo cual permite
restringir la discrecionalidad para interponer las acciones; de lo
anterior se han desarrollado diversos anlisis, como por ejemplo el
elaborado por la Universidad el Rosario 34 el cual insta que 33
Aunque las norma sean de conocimiento automtico por parte de la
Corte Constitucional, no debe confundirse con el control previo y
directo, en este caso se trata de norma
26. la nueva accin de casacin resulta ser la accin de
inconstitucionalidad35 , lo cual es cierto, dado que los requisitos
formales se traducen en trabas para que la accin sea estudiada,
medidas cuestionables dado que desde este punto de vista se colige
que hablamos de un accin pblica de rango constitucional. El control
a priori, realizado antes de la promulgacin de una ley, es ejercido
por la Corte Constitucional en diferentes etapas, ya sea previo y
directo, y debe hacerse de manera obligatoria y no es necesaria la
realizacin de un procedimiento determinado, simplemente pasa
directamente a conocimiento, y recae sobre las leyes estatutarias y
las leyes aprobatorias de tratados internacionales. Finalmente,
encontramos dentro del control a priori el caso de objecin de la
sancin presidencial por inconveniente o por inconstitucional, como
bien es sabido, consiste en que una vez aprobada la ley en los
debates va a la sancin correspondiente (firma) por parte del
presidente, y ste la puede objetar, si una vez objetada el Congreso
insiste en promulgarla va a control para la Corte, la que
determinar si es constitucional o no.36 2.3. PARADIGMA
CONSTITUCIONAL Y EL AMPARO ANTE LAS CONDUCTAS VULNERADORAS DE
DERECHOS FUNDAMENTALES-CONSTITUCIONALES. La otra forma de control
de constitucionalidad es respecto de las conductas. En este caso se
trata de decisiones judiciales que pueden ser positivas o negativas
y estn encaminadas a la proteccin de los ciudadanos en calidad de
individuos, ante las conductas pasivas u omisivas, no solo del
Estado sino tambin de particulares; esta competencia, por lo tanto,
no es slo en calidad de legislador negativo, sino que han de
tomarse decisiones presciptivas para el amparo de los derechos: en
concreto nos referimos a la accin de tutela37 , la accin popular,
la accin del grupo y la accin de cumplimiento38 , como medidas para
hacer efectivos los valores, reglas y principios de la
Constitucin39 slo mediante este 36 Al respecto puede verse el
inciso cuarto del artculo 167 de la Constitucin Poltica Nacional y
art. 169 Ley 5 de 1992. 37 En particular cabe resaltar, siguiendo a
Rodruigo Uprimny, que la accin de tutela es al mismo tiempo un
mecanismo de proteccin constitucional y una tentativa por lograr
una justicia rpida y asequible a los ciudadano UPRIMNY, Rodrigo.
Hay que mantener la tutela contra sentencias, tomado de Intenet el
05 de mayo de 2006, a las 15:30 de
http://dejusticia.org/interna.php?id_tipo_publicacion=7&id_publicacion=72.
Centro de Estudios de Derecho Justicia y Sociedad-DeJusticia. 2006.
38 Decreto 2591 de 1991 Reglamentario de la accin de tutela,
decreto 1382 de 2000 Reglamentario de la accin de tutela, ley 472
de 1998 mediante la cual se regula lo concerniente a la accin
popular y accin de grupo y ley 393 de 1997 reglamenta la accin de
cumplimiento 39 Carlos Bernal. El derecho de los derecho,
Universidad Externado de Colombia, Bogot.2005
27. control integral en Colombia podemos hablar de una
verdadera persecucin por los derechos fundamentales y la correcta
organizacin estatal40 . Nos referimos en concreto a los derechos
constitucionales como sinnimos de derechos fundamentales,
apartndonos de la definicin meramente procesalista derivada del art
86 de la Constitucin segn la cual, los derechos fundamentales son
aquellos sujetos de proteccin mediante accin de tutela; despus de
todo, al tener la Constitucin la naturales de la unidad normativa,
todas las disposiciones contenidas en ella son de la misma
jerarqua. En tal sentido se afirma con precisin que no puede
existir inconstitucionalidad de otro precepto supremo. En este
orden de ideas consideramos que todos los derechos consignados en
la Constitucin debes ser sujetos del mismo tratamiento, siendo as
criterios para la inexequibilidad de normas, sujetos de medidas de
proteccin especial (aunque esta medida vare entre las diversas
acciones constitucionales) e interpretados como mandatos de
optimizacin41 . Por tal razn consideramos esencialmente que aparte
de razones procesales, no existe diferencia entre los diversos
derechos constitucionalmente reconocidos, a tal punto que no debe
hacerse una distincin entre estos derechos en razn a la carga
estatal ya que todos pueden ser sujetos de medidas de no agresin o
de prestacin estatal. Las acciones popular y de grupo estn
dirigidas a proteger los derechos colectivos, es decir los llamados
de tercera generacin42 , es decir los colectivos y del medio
ambiente, para protegerlos antes de ser vulnerados la accin popular
y para resarcirlos e indemnizarlos la accin de grupo, por parte la
accin de cumplimiento existe en teora para hacer efectiva la ley,
la Constitucin y los actos administrativos, cual la hace pertinente
para el amparo de los derechos los sociales, econmicos y
culturales, sin embargo bajo normatividad actual esta accin no
puede ordenar gastos patrimoniales, lo cual no es coherente pues la
mayora, sino todas las decisiones, implican de una u otra forma
cargas patrimoniales, y si es solo declarativo no se trata de
cumplimiento, se trata de hacer efectivo, por ello en el ejemplo en
que se tenga derecho a la pensin y no la han reconocido no se podr
interponer la accin de cumplimiento pues 40 Diego Lopez. Manual de
Interpretacin Constitucional. Consejo Superior de la
Judicatura-Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla.2002 41 Robert
Alexy, Epilogo a la teora de los derecho fundamentales, Traducido
por Carlos Bernal Pulido, editorial, Colegio de Registradores de la
Propiedad, Mercantiles y Bienes Muebles de Espaa, Madrid. 2004 42
En razn a las llamadas generaciones de derechos consideramos que
esta solo debe ser indicativa, pues todos los derechos reconocidos
en nuestra Carta Magna, al ser parte de la Constitucin son de mximo
rango, por lo cual las llamadas generaciones de derechos debe
entenderse como una gua de estudio y no como un precepto o valor
jurdico en los derechos mismos, despus de todo, las generaciones
por as llamarlas, obedecen al momento histrico de nacimiento del
respectivo grupo de derechos pero una vez reconocidos en la Ley
Fundamental no existe diferencia jerrquica.
28. tcnicamente se ha interpretado algo inconveniente, y esta
no puede tener efectos patrimoniales, lo que es muy diferente a
crear nuevos rubros. Finalmente, por su parte, la accin de tutela
es establecida para amparar los derechos fundamentales
individuales, la cual, sobra decirlo, se ha constituido en un pilar
de nuestra democracia y en la herramienta ms comn para el reclamo
eficaz por parte de los ciudadanos, su capacidad para lograr una
justicia pronta y efectiva ha llevado al uso comn y tambin al abuso
de la mismo lo cual ha planteado varias iniciativas tendientes a su
limitacin, lo cual no parece muy coherente con los postulados de un
Estado Social y Democrtico de Derecho43 . La importancia del
precedente puede verse en toda esta clasificacin, de un lado el
control de constitucionalidad abstracto tiene efecto de carcter
general en nuestros ordenamiento, de otro lado, la hermenutica,
interpretacin que tiene los criterios tradicionales de literalidad,
elementos sistemticos, orgnicos, finalistas o teleolgicos,
originarios, as como la interpretacin constitucional mediante la
optimizacin y la ponderacin de derechos, las cuales se aplican como
elementos hermenuticos que deben se desarrollados mediante una
adecuada argumentacin, desarrollos en los cuales se crean conceptos
jurdicos que impactan todo el ordenamiento44 . En ejercicio de ste
control, que despliega la hermenutica constitucional se crean,
empalman y definen conceptos, el resultado es el sistema de
derecho, ste sistema de derecho es el que han construido nuestros
precedentes, entonces, el precedente empalma el control de
constitucionalidad y la hermenutica. Lo que se establece para el
futuro es lo que determinar el valor vinculante de la
jurisprudencia. 2.4. ESQUEMA DEL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN
COLOMBIA: 43 UPRIMNY, Rodrigo y GARCA Mauricio. La reforma a la
tutela Ajuste o desmonte?. Tomado de internet el 02 de febrero de
2006.
http://dejusticia.org/interna.pho?id_tipo_publicacin=7&id_publicacion=7&id_publicacion=75.
Centro de Estudios de Derecho Justicia y Sociedad-DeJusticia, 2005.
44 LPEZ, Diego. Manual de Interpretacin Constitucional. Consejo
Superior de la Judicatura- Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla.
2002. Normas A Priori APosteriori Previo y directo Variable
Aprobatorias de tratados internacionales Objecin Presidencial por
inconstitucional Accin pblica de inconstitucionalidad. Excepcin de
inconstitucionalidad Actos legislativos Leyes ordinarias Decretos
con fuerza de ley del art. 150 Leyes Estatutarias.
29. La teora del control de constitucionalidad nos remite
principalmente hasta los puntos anteriormente expuestos, claro, con
mucha mayor precisin y su implacable profundidad intelectual, pero
consideramos que en trminos del control de constitucionalidad
tambin debe observarse detenidamente el otro aspecto, no solo la
conducta violatoria de derechos o la norma que se juzga por su
eventual inconstitucionalidad, sino tambin es menester analizar la
norma de la cual se deriva ese control es decir, los imperativos
normativos de nuestra constitucin.45 CAPITULO SIETE EL PRESEDENTE
RESPECTO DEL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD EN COLOMBIA. 1. GESTACIN
DEL CONCEPTO DE BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD FASE EMBRIONARIA. El
Bloque de Constitucionalidad, entendido como la concepcin segn la
cual la Constitucin, en calidad de norma jurdica suprema, no se
reduce a su estricto articulado, es una idea claramente difunda en
el constitucionalismo contemporneo 46 mediante aquel se considera
que las constituciones no son catlogos cerrados, razn por la que se
acua el trmino bloque de constitucionalidad47 el cual se configura
como una pretensin de sistematizar jurdicamente los derechos o
principios que no se encuentran directamente en el texto
constitucional pero que deben tenerse en cuenta al momento de
resolver un asunto de constitucionalidad 48 . Las leyes
fundamentales suelen remitirse expresa o tcitamente, a otras reglas
y principios, que sin estar plasmados en la Constitucin, tienen
relevancia en la 45 Louis Favoreau. La constitutionnalisation du
Droit. conomica. Paris.1996 y Diego Lopez. Manual de Interpretacin
Constitucional. Consejo Superior de la Judicatura-Escuela Judicial
Rodrigo Lara Bonilla.2002 y Antonio Negri. El poder constituyente,
Editorial Libertarias- Prodhufi, Mexico D.F.1992 y Dominic
Rousseau. Droit contentieux constitutionnel. Montchrestien.2006 46
Franois Luchaire. Le Conseil constitutionnel tome I. Paris
Economica, 2e dition.1997 47 El profesor FAVOREAU, a propsito del
bloque de constitucionalidad ha sealado que la dificultad del
Derecho comparado consiste, principalmente, en que las palabras y
las expresiones no tienen, forzosamente el mismo sentido, ni
siquiera cuando ha habido una transposicin de la misma expresin de
un Derecho a otro (Favoreau, L. 1996). 48 El bloque es definido por
primera vez en la jurisprudencia Nacional en la sentencia C-225 de
1995 "Como vemos, el bloque de constitucionalidad est compuesto por
aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el
articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros
del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido
normativamente integrados a la Constitucin, por diversas vas y por
mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y
reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el
nivel constitucional, a pesar de que puedan a veces contener
mecanismos de reforma diversos al de las normas del articulado
constitucional stricto sensu." , y continua al respecto la Corte
Constitucional, "Como es obvio, la imperatividad de las normas
humanitarias y su integracin en el bloque de constitucionalidad
implica que el Estado colombiano debe adaptar las normas de
inferior jerarqua del orden jurdico interno a los contenidos del
derecho internacional humanitario, con el fin de potenciar la
realizacin material de tales valores. Louis Favoreau; Loc PhilipLes
grands arrts du Conseil Constitutionnel. Dalloz. Paris.2003
30. prctica del orden constitucional por cuanto es la misma
Constitucin la que establece la fuerza constitucional de esas otras
normas, esta indeterminacin puede cuestionarse desde la perspectiva
de la seguridad jurdica y la posibilidad de la arbitrariedad
judicial, pero de otro lado tambin es cuestionable el
anquilosamiento de las Constituciones pudiendo dejarse de resolver
idneamente un caso de constitucionalidad por ausencia de normas
explicitas, a pesar de la remisin por parte de la misma Lexlegum.
Esta controversia toma un tinte particular en el ordenamiento
colombiano ya que nuestra concepcin de Bloque de Constitucionalidad
hace referencia en gran medida a los tratados internacionales de
derecho humanos, tornndose en una problemtica referenciada a la
influencia del ordenamiento nacional por parte de las normas
internacionales, a la vez que reivindica el amparo de integral de
los derechos humanos. Claro ejemplo es el tratamiento, no solo
irregular sino desigual dado por la Corte Suprema de Justicia al
amparo de la Constitucin de 1886, en 1941 se declaran inexequibles
varios artculos de la ley 92 de 1938 alegando que desconocan el
concordato de 188749 y las competencias de la Iglesia Catlica sobre
ciertos asuntos50 . A pesar de este precedente la Corte Suprema de
Justicia en sentencias como la del 01 de diciembre de 1988, M.P.
Fabio Morn Daz se niega a analizar la constitucionalidad de las
normas a la luz de los tratados internacionales de derechos
humanos, al respecto se manifiesta: "La Corte considera que no
asiste razn a los impugnadores al pretender violaciones de la Carta
por el desconocimiento de convenios internacionales, para lo cual
basta reiterar su jurisprudencia en el sentido de que en los
procesos de inexequibilidad la confrontacin de las normas acusadas
para calificar su validez slo puede ser hecha con las disposiciones
de la Carta constitucional y nunca con normas de derecho
internacional, pues la infraccin de stas es extraa a la jurisdiccin
nacional de la Corte, plantea problemas interestatales, que escapan
de su competencia, y no implican violacin directa de la
constitucin''. Reprochable cuanto menos es la postura de la Corte
Suprema, la cual utiliza un tratado internacional como criterio
claramente relevante para decidir un caso concreto, expresa que el
derecho internacional es superior al ordenamiento nacional y a la
vez se rehsa a utilizar los tratados de derechos humanos como
normar para examinar la constitucionalidad de leyes y decretos,
esta postura inconsistente est cargada de una amplia potencialidad
muy daina en un contexto en el cual bajo la vigencia de la
Constitucin de 1886 el reconocimiento de derecho fundamentales era
escaso51 . Este tratamiento falto de rigor por parte de la Corte
Suprema, nos evidencia la necesidad de analizar 49 En la norma
acusada se conferan el manejo de los cementerios a las autoridades
municipales. 50 Ver Corte Suprema de Justicia, del 26 de marzo de
1941. MP Jos Miguel Arango. 51 Ante tal inconsistencia se expresa
pertinentemente el maestro Rodrigo Uprimny (2005, pg., 25.) "esa
misma Corte, que postulaba la supremaca del derecho internacional
en el ordenamiento colombiano, se negaba a proteger los tratados de
derechos humanos frente a las violaciones de los mismos por las
disposiciones legales nacionales".
31. seriamente el tema del bloque de constitucionalidad, el
cual en ocasiones no se expresa literalmente pero siempre se trata
de la referencia a cuerpos normativos diferentes al texto
constitucional utilizados como normas de tal naturaleza. 2.
ALUMBRAMIENTO DEL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD, LA APORA
CONSTITUCIONAL. El de Bloque de Constitucionalidad, no tuvo una
gestacin fcil, y el alumbramiento, como la mayora, no lo fue
tampoco, con la entrada en vigencia de la Constitucin del 1991 se
confiere fuerza jurdica de forma expresa en el orden constitucional
a los tratados diversos internacionales de derechos humanos,
claramente en los artculos 5352 , 9353 , 9454 , 10155 , 10256 y
21457 . El concepto se utiliza por primera vez en la sentencia
C-225 de 1995, en esta se resuelve la aparente contradiccin entre
los artculos 4 y 93 de la Ley fundamental, por un lado el artculo 4
manifiesta la supremaca constitucional sobre todas las otras
normas58 mientras que el artculo 9359 expresa en su 52 Artculo 53
de la Constitucin Poltica: () El estado garantiza el derecho al
pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones legales.Los
convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados,
hacen parte de la legislacin interna. La ley, los contratos, los
acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad,
la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores. 53 Artculo
93 de la Constitucin Poltica: Los tratados y convenios
internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los
derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de
excepcin, prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes
consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los
tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por
Colombia. 54 Artculo 94 de la Constitucin Poltica: La enunciacin de
los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los
convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin
de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren
expresamente en ellos. 55 Artculo 101 de la Constitucin Poltica.
Los lmites de Colombia son los establecidos en los
tratadosinternacionales aprobados por el Congreso, debidamente
ratificados por elPresidente de la Repblica, y los definidos por
los laudos arbitrales en que sea parte la Nacin. Los lmites
sealados en la forma prevista por esta Constitucin, slo
podrnmodificarse en virtud de tratados aprobados por el Congreso,
debidamenteratificados por el Presidente de la Repblica. Forman
parte de Colombia, adems del territorio continental, el archipilago
deSan Andrs, Providencia, y Santa Catalina, la Isla de Malpelo y
dems islas, islotes, cayos, morros y bancos que le pertenecen 56
Artculo 102: El territorio, con los bienes pblicos que de l forman
parte, pertenecen a la Nacin. 57 Artculo 214 de la Constitucin
Poltica: () 2. No podrn suspenderse los derechos humanos ni las
libertades fundamentales. En todo caso se respetarn las reglas del
derecho internacional humanitario. Una ley estatutaria regular las
facultades del Gobierno durante los estados de excepcin y
establecer los controles judiciales y las garantas para proteger
los derechos, de conformidad con los tratados internacionales. Las
medidas que se adopten debern ser proporcionales a la gravedad de
los hechos. 58 La Constitucin es norma de normas, en todo caso de
incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica
se aplicarn las disposiciones constitucionales. Es deber de los
nacionales y los extranjeros en Colombia acatar la Constitucin y
las leyes y respetar y obedecer a las autoridades 59 Artculo 93.
Constitucin Poltica de Colombia Los tratados y convenios
internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los
derechos humanos y que prohben su limitacin
32. inciso primero que prevalecen en el orden interno los
tratados internacionales que versen sobre derechos humanos y que
estn ratificados por Colombia60 . Esta aparente tensin se resuelve
estimndolos de la misma jerarqua, al respecto expresa la Corte en
la mencionada sentencia: Como vemos, el bloque de
constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios
que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto
constitucional, son utilizados como parmetros del control de
constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente
integrados a la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la
Constitucin. Son pues verdaderos principios y reglas de valor
constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel
constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos
de reforma diversos al de las normas del articulado constitucional
stricto sensu.61 Las normas parte del bloque de constitucionalidad
lo son por remisin directa de la Ley Fundamental, en este orden de
ideas no se trata de principios abstractos o etreos, la misma
remisin, nos permite limitar la valoracin de diversas normas como
parte del corpus supremo, as la sentencia C-582 de 1999, manifiesta
de conformidad con el artculo 93 de la Carta Poltica, que no todos
los tratados internacionales son per se parte del bloque pues solo
constituyen parmetros de control constitucional aquellos tratados y
convenios internacionales que reconocen derechos humanos y, que
prohben su limitacin en estados de excepcin. Es por ello que
integran el bloque de constitucionalidad, entre otros, los tratados
del derecho internacional humanitario, tales como los Convenios de
Ginebra, los Protocolos I y II y ciertas normas del Pacto de San
Jos de Costa Rica Sin embargo particularmente derivado del inciso
segundo del artculo 93 de la Constitucin Poltica Nacional expresa
Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn
de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos
humanos ratificados por Colombia, con lo cual se plantea otra
arista al concepto pues no estaremos hablando solo de normas de
orden superior, sino igualmente de criterios interpretativos, es el
caso de la sentencia C-067 de 2003, en la cual se reconoce valor no
solamente a los tratados ratificados por Colombia, sino igualmente
a la Doctrina de las Jurisdicciones internacionales62 . en los
estados de excepcin, prevalecen en el orden interno. Los derechos y
deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad
con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados
por Colombia. 60 La pregunta al respecto la formula la misma Corte
en la mencionada sentencia C-225 de 1995 Cmo armonizar entonces el
mandato del artculo 93, que confiere prevalencia y por ende
supremaca en el orden interno a ciertos contenidos de los convenios
de derechos humanos, con el artculo 4 que establece la supremaca no
de los tratados sino de la Constitucin? 61 Corte Constitucional.
Sentencia C-225 de 1995. M.P. Dr. Alejandro Rodrguez Caballero. 62
Mediante sentencia C-067 de 2003 se manifest al respecto al Corte
Constitucional Directamente ligado a lo anterior, la Corte coincide
con el interviniente en que en esta materia es particularmente
relevante la doctrina elaborada por la Corte Interamericana de
Derechos
33. Vemos entonces como nuestro objeto de estudio, nace de una
aparente contradiccin se empieza a confundir con nuevos elementos,
los cuales lo alejan de su concepcin original hasta el punto de
crear la categora de criterios interpretativos como parte del
bloque de constitucionalidad lo anterior puede entenderse de una
manera constructiva y garantista, como en los trminos de la
sentencia T- 1319- 2001, en la cual el reconocerse como parte
integral del sistema jurdico nacional los tratados sobre derechos
humanos, ratificados por Colombia y cuya limitacin en estados de
excepcin est prohibida, conlleva a acoger las interpretaciones de
las autoridades de la materia, al tratarse de una sentencia T, es
decir que resuelve una revisin de tutela, se plantea una tercera
concepcin del bloque de constitucionalidad igualmente como normas
constitucionalmente relevantes para un aso especifico. 3.
DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DEL CONCEPTO EN COLOMBIA UN NIO QUE ABRE
LA CAJA DE PANDORA? Adems en desarrollo de los artculos 94 sobre
interpretacin ms favorables de los derechos humanos y 53, inclusin
directa de la normatividad internacional sobre trabajo, la Corte
Constitucional acepta la inclusin de algunos de los Convenios de la
OIT Sentencia T-568 de 1999 reiterada en los fallos C-385 de 2000,
y C-567 de 2000, lo anterior claramente puede causar inseguridad
jurdica, ya que so pretexto de aplicar la clusula hermenutica de
favorabilidad o principio pro homine se podra argumentar fcilmente
que cualquiera de los tratados ratificados por Colombia se pueden
incluir dentro del bloque en sentido estricto63 . Igualmente en
desarrollo del artculo 93, en relacin a la no restriccin de
tratados que versen sobre derechos humanos en estados de excepcin
la Corte ha dicho que "en el caso del derecho constitucional de
excepcin, el bloque de constitucionalidad est conformado por el
Texto Superior, los instrumentos de derecho internacional
humanitario, los tratados que consagran derechos humanos y la
prohibicin de suspensin durante los estados de excepcin y la ley
estatutaria de tales estados (Ley 137 de 1993)"64 Vemos entonces
como la Corte Constitucional le ha dado tres tratamientos a dicho
concepto: i) cmo normas con rango constitucional; ii) en calidad de
parmetros necesarios para interpretar una disposicin; y iii) cmo
tanto que instrumentos jurdicos pertinentes para valorar una
situacin fctica Humanos, que es el rgano judicial autorizado para
interpretar autorizadamente la Convencin Interamericana. En efecto,
como lo ha sealado en varias oportunidades esta Corte
Constitucional, en la medida en que la Carta seala en el artculo 93
que los derechos y deberes constitucionales deben interpretarse de
conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia, es indudable que la jurisprudencia de las
instancias internacionales, encargadas de interpretar esos
tratados, constituye un criterio hermenutico relevante para
establecer el sentido de las normas constitucionales sobre derechos
fundamentales. 63 COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia T-568
de 1999 64 Tomado de:
http://www.usergioarboleda.edu.co/civilizar/alcnace_jurisprudencial.htm
Consultado el 11 de agosto de
2011http://www.ilo.org/global/lang--es/index.htm
34. especfica65 , el inconveniente es que en tal sentido podran
considerarse parte del Bloque de Constitucionalidad normas de
inferior jerarqua como las leyes estatutarias o las orgnicas e
incluso tratados no ratificados por Colombia, lo cual podra
trastocar la estabilidad normativa y la seguridad jurdica. Dado el
problema derivado de esta indeterminacin conceptual de las tres
acepciones, como conjunto de normas superiores, criterio de
interpretativo y herramienta para casos concretos, la Corte a
partir de las sentencia C-191 de 1998 se ocupa de esta problemtica,
consolidado una tal diferenciacin conceptual al distinguir
expresamente entre el bloque en sentido estricto, es decir normas
con rango constitucional y en sentido lato, como parmetros de
constitucionalidad. En tal sentido la mentada sentencia afirma:
Resulta posible distinguir dos sentidos del concepto de bloque de
constitucionalidad. En un primer sentido de la nocin, que podra
denominarse bloque de constitucionalidad stricto sensu, se ha
considerado que se encuentra conformado por aquellos principios y
normas de valor constitucional, los que se reducen al texto de la
Constitucin propiamente dicha y a los tratados internacionales que
consagren derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida
durante los estados de excepcin (C.P., artculo 93). (...) Ms
recientemente, la Corte ha adoptado una nocin lato sensu del bloque
de constitucionalidad, segn la cual aquel estara compuesto por
todas aquellas normas, de diversa jerarqua, que sirven como
parmetro para llevar a cabo el control de constitucionalidad de la
legislacin. Conforme a esta acepcin, el bloque de
constitucionalidad estara conformado no slo por el articulado de la
Constitucin sino, entre otros, por los tratados internacionales de
que trata el artculo 93 de la Carta, por las leyes orgnicas y, en
algunas ocasiones, por las leyes estatutarias. Vemos entonces como
el bloque en sentido estricto se trata de normas de rango
constitucional y que eventualmente pueden ser utilizadas para
resolver situaciones fcticas concretas, tratamientos (i) y (iii),
por ejemplo la descrita en el fallo de revisin de tutela T-477 de
1995, sobre el nio emasculado66 el cual se resuelve amparando el
derecho a la identidad sexual, reconocido en el ordenamiento
internacional. 4. LOS ELEMENTOS DEL BLOQUE EN STRICTU SENSU Y LATO
SESU, LA GUA DE UN MAESTRO. En su ensayo como pretensin de
sistematizacin doctrinal sobre el asunto el maestro Rodrigo Uprimny
(2005) expone su lectura sobre los elementos del bloque de
constitucionalidad en sentido estricto y en sentido lato, los
primeros son a saber: (A) el Prembulo, (B) el articulado
constitucional, (C) los tratados de lmites ratificados por
Colombia, (D) los tratados de derecho humanitario, (E) 65 Rodrigo
Uprimy. Hay que mantener la tutela contra sentencias, tomado de
Intenet el 05 de mayo de 2006, a las 15:30 de HYPERLINK
"http://dejusticia.org/interna.php?id_tipo_publicacion=7&id_publicacion=72"
http://dejusticia.org/interna.php?id_tipo_publicacion=7&id_publicacion=72.
Centro de Estudios de Derecho Justicia y Sociedad-DeJusticia.2006
66 Inutilizacin de los rganos genitales.
35. los tratados ratificados por Colombia que reconocen
derechos intangibles, (F) los artculos de los tratados de derechos
humanos ratificados por Colombia, cuando se trate de derechos
reconocidos por la Carta, (G) la doctrina elaborada por los
tribunales internacionales en relaciones con esas normas
internacionales y (H) algunos convenios de la OIT y la doctrina
elaborada por los rganos de control de esa organizacin
internacional, por su parte, los elementos del bloque en sentido
lato u adems de las anteriores normas son (a) las leyes
estatutarias y (b) las leyes orgnicas. Que el prembulo (A) y el
articulado constitucional sean considerados parte del ordenamiento
supremo parece no llamar la atencin, sin embargo el reconocimiento
de las clausulas abiertas como la paz, la justicia y el
conocimiento no es irrelevante, en tal sentido recordemos que las
clausulas de derechos reconocidas en el ordenamiento francs existen
por remisin del prembulo de la Constitucin de 195867 Los tratados
limtrofes ratificados por Colombia (C) no parecieran ser un
elemento esencial al no tratarse de derechos humanos no
restringibles en estados de excepcin, mas aun cuando la misma Corte
Constitucional ha manifestado en la sentencia C- 191 de 1998 que
los tratados sobre lmites no tienen valor constitucional sino un
valor normativo similar al de las leyes orgnicas y las leyes
estatutarias, es decir, ostentan una jerarqua intermedia entre la
Constitucin y las leyes ordinarias. En esta medida, las normas que
expida el Congreso de la Repblica no pueden modificar lo dispuesto
en los anotados convenios internacionales, cuyo contenido slo puede
ser alterado mediante la suscripcin de otro tratado que
expresamente lo modifique, segn se desprende de lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo 101 de la Carta(subrayado fuera del
original). Sin embargo la sta postura se estabiliza en los fallos
ulteriores al reconocerse como norma parte del bloque de
constitucionalidad en sentido estricto, los tratados de fronteras
en tanto que son elementos constitutivos del Estado y no puede
demandarse su inexequibilidad, tal es el caso de las sentencia
C-400 de 199868 y la sentencia C-1022 de 199969 , vemos entonces
como por remisin de los artculos 101 y 102 de la Constitucin
Poltica Nacional se integran al bloque de constitucionalidad los
tratados sobre fronteras, no por tratarse de derechos humanos sino
por el reenvo normativo de otros artculos. De lo anterior podemos
concluir que como elemento esencial de concepto bloque de
constitucionalidad esta el reenvo normativo bien sean normas
dogmaticas como aquellas sobre derechos humanos o de orden orgnico
como las que fijan la estructura y limites del Estado nacional, en
este orden de ideas la tcnica del reenvo normativo se constituye en
una herramienta adecuada 67 Louis Favoreau; Loc PhilipLes grands
arrts du Conseil Constitutionnel. Dalloz. Paris.2003 68 Al respecto
reiterando el valor de los tratados internacionales sobre fronteras
manifiesta la Corteconforme al artculo 102 de la Carta, son normas
particulares pues representan elementos constitutivos del
territorio nacional, y por ende del propio Estado colombiano. 69 Al
respecto manifiesta la Corteno pueden ser demandados(los tratados
internacionales sobre fronteras), puesto que en el fondo son normas
que integran el bloque de constitucionalidad.
36. para la limitacin del concepto evitando la remisin a
criterio abstractos o arbitrarios. Los tratados de derecho
humanitario (D), lo