Upload
arntzen-de-besche
View
95
Download
2
Embed Size (px)
Citation preview
Advokat
Regelverk for forsyningssektoren
– Viktige endringer for leverandører
18. november 2016
Ingrid Lund Ronny Rosenvold Espen Bakken
Advokat Advokat
AGENDA
Bakgrunn og prosess
Grunnleggende prinsipper
Forsyningsforskriftens virkeområde
Hva gjelder under EØS terskelverdi?
Anskaffelser over EØS terskelverdi
Håndhevelse av leverandørrettigheter
18. november 2016
2
Bakgrunn for endringene i regelverket
• EU-strategi – enklere regler – Resultat: tre nye direktiver som gjennomføres i norsk rett – Avklare rettsspørsmål – kodifisering av rettspraksis
• NOU 2014:4 Enklere regler – bedre anskaffelser, Forenklingsutvalgets rapport – Forslag til forenkling av det rent nasjonale regelverket
• Resultat
– Flere likheter med endringer i klassisk sektor – Beholder fortsatt fleksibilitet
18. november 2016
4
Nytt rettslig rammeverk
• Ny lov om offentlige anskaffelser
• Ny forskrift om offentlige anskaffelser
• Ny forskrift om innkjøpsregler i forsyningssektorene (forsyningsforskriften)
• Ny forskrift om konsesjonskontrakter – terskelverdi MNOK 39 og MNOK 6
• Forskrift om klagenemd for offentlige anskaffelser nr. 1288, 15. november
2002 (KOFA-forskriften) - endres
18. november 2016
5
Hvor i prosessen er det kommet endringer? (Eksempler)
Planleggingsfasen
Konkurransegjennomføringsfasen Kontraktsfasen
• Dialog med markedet
før konkurranse
• Konkurransegrunnlag
• Oppdeling av kontrakt
• Valg av
anskaffelsesprosedyre
• Alternative tilbud
• Kravspesifikasjoner
• Rammeavtaler
• Dynamisk
innkjøpsordning
• Kunngjøring
• Krav om bruk av elektronisk
kommunikasjon
• Fremgangsmåten ved valg av
leverandør
• Egenerklæringsskjema
• «Self-cleaning»
• Supplering/ettersendelse av
opplysninger og
dokumentasjon
• Avvisningsregler
• Oppsigelse av
kontrakten
• Adgangen til å foreta
endringer
18. november 2016
6
Anskaffelsesregelverkets formål
• «Loven skal fremme effektiv bruk av samfunnets ressurser. Den skal også bidra til at det offentlige opptrer med integritet, slik at allmennheten har tillit til at offentlige anskaffelser skjer på en samfunnstjenlig måte» LOA § 1
• Klargjøring av lovens formålsbestemmelse
• Ingen realitetsendring
• Ikke-anskaffelsesfaglige hensyn
18. november 2016
8
Anskaffelsesrettslige grunnprinsipper
• Opprydding og klargjøring av de grunnleggende prinsippene - ny LOA § 4: ̶ Likebehandling ̶ Ikke-diskriminering ̶ Gjennomsiktighet ̶ Forutberegnelighet ̶ Etterprøvbarhet ̶ Konkurranse ̶ God forretningsskikk ̶ Høy forretningsetisk standard ̶ Forholdsmessighet
• Særlig om de avtalerettslige grunnprinsipper – lojalitet – En del av kravet til god forretningsskikk
• Grunnleggende prinsipper ikke lenger en del av forskriftsteksten
18. november 2016
9
Anskaffelsesregelverkets saklige virkeområde
• I dag: unntak fra reglene følger 1. I loven 2. I forskriftene 3. Utarbeidet i rettspraksis
• Skille mellom uprioriterte og prioriterte tjenester
18. november 2016
11
Virkeområde avgjør: • hvilke kontrakter er omfattet, hvilke kontrakter trenger ikke
oppdragsgiver å følge forsyningsforskriften, eller bare delvis trenger å følge regelverket
Nytt ved regelverkets virkeområde
• Nytt når det gjelder loven: – Konsesjonskontrakter blir omfattet – Unntak for kontrakter med anslått verdi under 100 000 kroner eks. mva. – Unntak fra lovens virkeområde vil i hovedsak følge av forskrift
• «Loven gjelder ikke for anskaffelser som kan unntas etter EØS-avtalen artikkel 123»
• Endringer når det gjelder forsyningsforskriften: • Oppdragsgivere som omfattes
• Forsyningsaktiviteter som omfattes • Egenregiunntaket kodifiseres
• Skille mellom uprioriterte og prioriterte tjenester oppheves
• «Særlige» tjenester følger del III selv om kontrakten overstiger EØS terskelverdi
18. november 2016
12
Hvilke kontrakter omfattes?
• Når oppdragsgiver inngår kontrakt knyttet til utøvelse av
forsyningsaktivitetene:
– Gass og varme
– Elektrisitet
– Drikkevann
– Transport
– Havner og lufthavner
– Post
– Olje, gass, kull og andre typer brensel
18. november 2016
13
Endringer i saklig virkeområde
• Endringer i saklig virkeområde:
– Leting etter olje og gass er ikke lenger omfattet • ESAs vedtak 30. april 2013 om å frita virksomheter som driver leting etter
eller utvinning av råolje eller naturgass på norsk kontinentalsokkel
videreføres, jf. fortalen
– En rekke tjenester tilknyttet posttjenester er ikke lenger omfattet, f.eks.
visse logistikktjenester og filialtjenester
– Unntaket for offentlige busstransporttjenester oppheves
18. november 2016
14
Hvem er omfattet av forsyningsforskriften? §1-2
• Offentlige myndigheter (staten, fylkeskommunale og kommunale myndigheter) er nå omfattet
– Når det gjøres innkjøp til forsyningsaktiviteter – Tidligere terskelverdi: 500 000 – nå 3 500 000
• Offentligrettslige organer
• Sammenslutninger med en eller flere oppdragsgivere
• Offentlige foretak
• Andre virksomheter som utøver forsyningsaktivitet på grunnlag av enerett
eller særrett
18. november 2016
15
Unntak for visse tjenestekontrakter – § 2-4
• Erverv eller leie av jord, eksisterende bygninger eller annen fast eiendom, eller om rettigheter til
slik eiendom
– Tidligere unntatt fra forskrift – nå unntatt fra lov og forskrift
• Voldgifts- og meklingstjenester
– Tidligere unntatt fra forskrift – nå lov og forskrift
• Kontrakter om visse juridiske tjenester
– Tidligere omfattet – nå unntatt lov og forskrift
• Enkelte finansielle tjenester
– Tidligere omfattet – nå unntatt lov og forskrift
• Ansettelser
– Tidligere unntatt fra forskrift – nå lov og forskrift
18. november 2016
16
Terskelverdier og dets betydning
• Anvendelsesområde – forsyningsforskriften § 5-1
• Del I: gjelder for alle anskaffelser omfattet av forskriften
• Del II: gjelder for anskaffelser over EØS terskelverdi
• Del III: gjelder for kontrakter om særlige tjenester og kontrakter om helse- og sosialtjenester
• Del IV: gjelder for plan- og designkonkurranser
• Terskelverdier – forsyningsforskriften § 5-2 – 3,5 millioner: Vare- og tjenestekontrakter og plan- og designkonkurranser – 44 millioner: Bygge- og anleggskontrakter – 8,4 millioner: Kontrakter om særlige tjenester og helse- og sosialtjenester
• Forslag om å innføre egen nasjonal terskelverdi foreløpig ikke vedtatt
18. november 2016
18
Under EØS terskelverdi – hva gjelder?
18. november 2016
19
NOK 0-100 000
NOK 100 000 – 3,5
millioner
(44 millioner)
• Helt unntatt
anskaffelsesregelverkets
anvendelsesområde
• Offentlighet
• Habilitet
• Anskaffelsesloven og forsyningsforskriften del I • Grunnleggende prinsipper (konkurranse)
• Oppbevare dokumentasjon om begrunnelse for viktige
beslutninger
• Offentlighet
• Habilitet
• Taushetsplikt
• Språkkrav – kan kreve alle dokumenter på norsk
Planleggingsfasen – enkeltelementer som endres
• Markedsundersøkelser § 8-1
• Leverandørdialog: oppdragsgivers adgang til å henvende seg til enkelte leverandører for å få
informasjon om hva som tilbys på markedet – § 8-2
– Spørsmål om rådgiverhabilitet?
– Viser til hvilke tiltak oppdragsgiver skal gjennomføre for å sikre at konkurransen ikke blir
vridd
• Frister: Kortere minimumsfrister – fleksibilitet for oppdragsgiver – § 16-2
– I dag: Hovedregel 45 dager
– Nytt: Hovedregel 30 dager
• Konkurransegrunnlaget må gjøre tilgjengelig elektronisk – fra kunngjøringstidspunkt - § 10-3
• Skal inneholde kontraktsvilkårene, jf. § 10-1/§15-1
18. november 2016
22
Nytt for rammeavtaler – FIF §22-1
• Hovedregel: Maksimal varighet på 8 år
• Unntak: «foreligger særlige forhold» for eksempel knyttet til:
– avtalens formål
– investeringskostnader
– brukernes behov
• Tolkes i samsvar med praksis knyttet til klassisk sektor?
• Nærmere bestemmelser om tildeling av kontrakt under en rammeavtale
• Forutsatt at det krever gjenåpning av konkurransen
– Frist for inngivelse av tilbud
– tildeling til leverandøren som har gitt det beste tilbudet etter tildelingskriteriene angitt
i anskaffelsesdokumentene for rammeavtalen
18. november 2016
24
Anskaffelsesprosedyrer – § 9-1
• Oppdragsgiver kan alltid benytte:
– Åpen anbudskonkurranse
– Begrenset anbudskonkurranse
– Konkurranse med forhandling
– Konkurransepreget dialog (Ny)
– Innovasjonspartnerskap (kontraktsform) (Ny)
– Alternativ prosedyre etter §14-1 ikke videreført
18. november 2016
27
Når kan kunngjøring eller konkurranse utelates? (1/2)
• Mindre endringer fra dagens regelverk (FIF §8-2)
• Oppdragsgiver kan bruke konkurranse med forhandling uten forutgående
kunngjøring bare når vilkårene i § 9-2 er oppfylt
• Eks:
1. Mislykket forutgående konkurranse (Ikke mottok forespørsler, alle ble
avvist, vesentlig avvik fra anbudsdok mv.)
– Kan ikke foretas vesentlige endringer i kravspesifikasjonene eller
kontraktsvilkårene
2. Det er umulig å overholde fristene for en åpen anbudskonkurranse
– Forutsetter at det knyttes til forhold som ikke skyldes oppdragsgiveren
og som denne ikke kunne forutse
3. Dekningskjøp ved kontrakt kjent uten virkning
18. november 2016
28
Når kan kunngjøring eller konkurranse utelates? (2/2)
• Oppdragsgiver kan gjennomføre en anskaffelse uten konkurranse når
vilkårene i § 9-3 er oppfylt,
• Eks:
1. Tilleggsleveranse av varer fra opprinnelig leverandør
2. Gjelder ytelser som bare en bestemt leverandør kan levere
– Tekniske grunner, enerett og kunstneriske verk
3. Særlig fordelaktig tilbud
4. Varer på varebørs
• Snevre unntaksbestemmelser – grunnleggende prinsipper må følges
18. november 2016
29
Elektronisk konkurransegjennomføring
• Kommunikasjon knyttet skal være elektronisk ved:
– Utveksling av konkurransegrunnlaget
– Forespørsel om deltakelse / kvalifikasjon
– Bekreftelse av interesse
– Innlevering av tilbud
• Når må elektronisk kommunikasjon senest være gjennomført:
– 1. januar 2018 – statlige myndigheter
– 1. juli 2018 – andre oppdragsgivere
– 1. april 2017 – innkjøpssentraler
• Enkelte unntak framgår av forskriften
18. november 2016
31
Fremgangsmåte ved valg av leverandører - § 19-1
• Før oppdragsgiveren tildeler kontrakt, skal han kontrollere:
a) leverandøren oppfyller kvalifikasjonskravene
b) det ikke foreligger andre grunner til avvisning
c) leverandøren oppfyller eventuelle utvelgelseskriterier.
• Nytt: Oppdragsgiver i gjennomføringen av en åpen anbudskonkurranse
kan evaluere tilbudene før han kontrollerer at kvalifikasjonskravene er
oppfylt og at det foreligger grunnlag for avvisning
18. november 2016
33
Kvalifikasjonskrav
• Ny forskrift viderefører dagens utgangspunkt (§ 12-1):
«Oppdragsgiveren kan fastsette objektive regler og kriterier for kvalifisering av
leverandørene. Reglene og kriteriene skal gjøres tilgjengelige for alle
interesserte leverandører»
– Noe mer fleksibilitet for oppdragsgiver enn innenfor klassisk sektor, også med
hensyn til hvilken dokumentasjon som etterspørres.
• Det europeiske egenerklæringsskjemaet
– Under reglene om avvisning på grunn av forhold ved leverandør - §20-7 om
avvisning av leverandør
18. november 2016
34
Kvalifikasjonskrav fra klassisk sektor
• Oppdragsgiver i forsyningssektoren kan velge å benytte de objektive
reglene og kriteriene for kvalifisering av leverandører i klassisk sektor – §
12-1 (2)
• Regler om hvilke kvalifiksjonskrav som kan stilles og hvilken
dokumentasjon som kan etterspørres iht FOA § 16-1, og FOA §§ 16-2 –
16-6 gjelder tilsvarende – Begrensning på krav til omsetning
• Reglene om egenerklæringsskjema og dokumentasjonsbevis også
anvendes – slik det er fastsatt i FOA § 17-1
18. november 2016
35
Kvalifikasjonsordning
• Nytt kapittel 13 viderefører i stor grad bestemmelsene om kvalifikasjonsordning
• § 13-1 (1): En eller flere oppdragsgivere eller organer kan etablere en kvalifikasjonsordning hvor leverandørene til enhver tid skal kunne søke om opptak
• Noen justeringer og presisering: – Presiseres at også andre aktører enn oppdragsgiver kan etablere en
kvalifikasjonsordning – § 13-1 (1) – Kostnader i forbindelse med anmodningen om kvalifikasjoner skal være
proporsjonale med de faktiske kostnadene – § 13-2 (5)
• Anskaffelser som gjennomføres ved kvalifikasjonsordning – § 13-3 – Kan inngå kontrakt etter reglene for begrenset anbudskonkurranse, konkurranse
med forhandling etter forutgående kunngjøring eller konkurransepreget dialog – Oppdragsgiveren skal bare invitere leverandørene som er tatt opp i ordningen til å gi
tilbud
18. november 2016
36
Egenerklæringsskjema - ESPD
• Dokumentasjon for kvalifikasjonskrav ikke lenger nødvendig ved frist for
søknad/tilbudsfrist
• Egenerklæring danner foreløpig dokumentasjon for a) at leverandøren oppfyller kvalifikasjonskravene
b) at det ikke foreligger grunner for avvisning
c) at leverandøren oppfyller eventuelle utvelgelseskriterier
• Formell erklæring om at de relevante grunnene for avvisning ikke foreligger,
og oppfyllelse av relevante kvalifikasjonskrav
• Ett felles skjema – relativt omfattende
• Kan gjenbrukes
18. november 2016
38
ESPD – det Europeiske egenerklæringsskjema
18. november 2016
39
Avvisningsgrunner
ESPD
ESPD
Avvisningsgrunner
aswpoadksopfa
koksapfssfsdwfjpowjfkpowkfepw
aswpoadksopfa
koksapfssfsdwfjpowjfkpowkfepw
aswpoadksopfa
koksapfssfsdwfjpowjfkpowkfepw
Kvalifikasjonskrav
Kvalifikasjonskrav
Fremtidig gjennomføring av prosessen?
18. november 2016
40
Leverandørenes
egenerklæring
Tildelings-
evaluering
Innhente
dokumentasjon
kvalifikasjoner
leverandør 1
Avvisning
leverandør 1 §20-2 (1)(a)?
FOA § 17-1(5)
FOA §17-1 (3) Mulighet til å innhente støttedokumentene underveis
når det er nødvendig for å sikre at konkurransen «gjennomføres på
riktig måte»
Forsyningsforskriften § 19-5
supplering eller forklaring av
dokumentasjonsbevis
Tilbudsfrist/
frist kvalifikasjonssøknad
Tildeling til
leverandør 1
Ettersending av dokumentasjon
• Situasjon: tilbudet er mangelfullt – hvilke rettigheter har du som leverandør?
«Oppdragsgiveren kan skriftlig be leverandørene ettersende, supplere, avklare eller
utfylle mottatte opplysninger og dokumentasjon innen en kort tilleggsfrist dersom
opplysningene eller dokumentasjonen synes å inneholde feil eller uklarheter eller
dersom bestemte opplysninger eller dokumenter mangler», jf. forsyningsforskriften §
19-5
• Opplysninger og dokumentasjon for både kvalifikasjonskrav og tilbudsdokumentasjon
• Formål: færre «unødvendige» avvisninger pga. manglende dokumenter og uklarheter
• Begrensning: En ettersending, supplering, avklaring eller utfylling skal ikke medføre at
tilbudet forbedres
– Innebærer rett til å avklare for å unngå avvisning, men ikke supplering som kan gi
høyere score i tildelingsevalueringen?
18. november 2016
41
Nytt om tildelingskriterier – § 14-1
• I dag: Valg etter 1) laveste pris eller 2) økonomisk mest fordelaktig tilbud
• Nytt: Oppdragsgiver skal velge tilbud på grunnlag av
a) laveste pris,
b) laveste kostnad eller
c) beste forhold mellom pris og kvalitet – i realiteten økonomisk mest fordelaktig tilbud
• Ved valg av tilbud på grunnlag av laveste kostnad skal oppdragsgiver basere valget på
en kostnadseffektivitetsberegning, for eksempel en beregning av livssykluskostnader
etter § 14-2
• Ved valg av tilbud på grunnlag av beste forhold mellom pris og kvalitet skal
oppdragsgiver fastsette tildelingskriterier som har tilknytning til leveransen
• Livssykluskostnader – §14-2
18. november 2016
43
Nye regler om avvisning
• Avvisning var tidligere i begrenset grad vært regulert i forsyningsforskriften
• Reglene sammenfaller delvis med klassisk sektor:
– Avvisning på grunn av formalfeil, § 20-1
– Avvisning på grunn av forhold ved leverandøren, jf. § 20-1
– Avvisning på grunn av forhold ved tilbudet, jf. § 20-8
18. november 2016
45
Avvisning på grunn av formalfeil
• Oppdragsgiver skal avvise tilbud: – Som ikke er mottatt innen tilbudsfristen
– Som ikke er levert elektronisk, unntatt når oppdragsgiver har gjort unntak fra
kravet om bruk av elektroniske kommunikasjonsmidler
• Oppdragsgiver kan avvise en leverandør eller et tilbud
– Når forespørselen om å delta i konkurransen ikke er mottatt innen fristen
– Når forespørselen om å delta i konkurransen eller tilbudet ikke oppfyller
kravene til utforming
18. november 2016
46
Avvisning pga forhold ved leverandøren – FIF §20-2
• Forhold ved leverandør som skriver seg fra både før og under konkurransen
• Oppdragsgiver skal avvise en leverandør
– Som ikke oppfyller kvalifikasjonskravene
– Når det foreligger inhabilitet som oppdragsgiver ikke kan avhjelpe med mindre inngripende
tiltak
– Som har oppnådd en urimelig konkurransefordel ved å delta i forberedelsen av
konkurransen
• Stat, fylkeskommune og kommune og offentligrettslig organ: skal avvise, andre kan avvise:
– Når oppdragsgiver er kjent med at leverandøren er dømt eller har vedtatt et forelegg for
nærmere angitte straffbare forhold
• Deltakelse i en kriminell organisasjon, korrupsjon, bedrageri, terrorisme, hvitvasking av
penger, eller barnearbeid
– Når oppdragsgiver er kjent med at leverandøren ikke har betalt skatter og avgifter
• Nye fakultative avvisningsgrunner
18. november 2016
47
Avvisning på grunn av forhold ved tilbudet
• Oppdragsgiver skal avvise:
– Tilbud som ikke kan anses bindende
• Eks. ikke signert av bemyndiget person
• Tidligere en fakultativ avvisningsrett
– Dersom tilbudet inneholder vesentlige avvik fra anskaffelsesdokumentene
• Må se hen til tidligere praksis vedrørende vesentlig avvik
– Tilbudet er unormalt lavt i forhold til ytelsen
• Oppdragsgiver er pålagt en undersøkelsesplikt
18. november 2016
48
Hva kan man gjøre i prosessens ulike steg?
18. november 2016
50
Mottak av
kvalifikasjons-/
konkurransegrunnlag
Beslutning om
kvalifisering/utvelgelse/a
vvisning
Meddelelse om
tildeling
Bruke spørsmålsrunde/
oppfordring til å komme med
innspill
Ulike handlingsalternativer
- klage
- domstolene
- mv.
Innhenting av informasjon er sentralt
- Klage
- Domstolene - Klage
- Domstolene
Ulike handlingsalternativer
- klage
- domstolene
- mv.
Når har leverandøren rett på begrunnelse?
• Opptak i kvalifikasjonsordning, jf. § 13-2
• Når et tilbud forkastes – eks. reduksjon av antall deltakere i forhandling, jf. §
19-12
• Når leverandører ikke utvelges til deltakelse i konkurranse hvor det er satt en
nedre eller øvre grense, jf. § 12-7
• Når oppdragsgiver har til hensikt å tildele kontrakt, jf. § 21-1
• Når leverandør eller et tilbud er avvist, jf. § 20-10
• Når en konkurranse avlyses, jf. § 21-4
18. november 2016
51
Begrunnelse for tildeling av kontrakt
• Oppdragsgiver skal gi én uoppfordret begrunnelse for tildeling
– Begrunnelsen skal inneholde en redegjørelsen for det valgte tilbudets
egenskaper og relative fordeler i samsvar med angitte tildelingskriterier
– Skal gjenspeile forskjeller mellom tilbyderne
– Bør være tilstrekkelig til å vurdere om oppdragsgivers valg har vært saklig og
forsvarlig, i samsvar med angitte tildelingskriterier
– Skal oppgis en karensperiode
18. november 2016
52
Mangelfull begrunnelse - handlingsalternativer
• Hva om begrunnelsen ikke er god nok? – Anmode om en ny begrunnelse som oppfyller kravene
• Innhente annen informasjon: Begjære innsyn i konkurrerende tilbud, interne
evalueringsmatriser og anskaffelsesprotokoll
– NB! Karensfristen løper uavhengig av om begrunnelsen er god nok
Dersom begrunnelse mangler eller er mangelfull, må det klages over dette
innen utløpet av karensperioden, og eventuelt kreve midlertidig forføyning
18. november 2016
53
Innsyn og hensynet til etterprøvbarhet
• Oppdragsgiver skal sikre at hensynet til etterprøvbarhet ivaretas gjennom hele
anskaffelsesprosessen
• Offentleglova § 23 tredje ledd:
«Innsyn skal gis i anskaffelsesprotokollen og tilbud i tid etter at meddelelse om
tildeling er sendt ut og frem til kontraktsignering»
• Foretrukket løsning: gjennom anmodning om innsyn, eventuelt klage til overordnet
forvaltningsorgan
• «Tvang» gjennom begjæring om midlertidig forføyning
• Vårt råd: vær tidlig ute og presisér hvilken informasjon du ønsker innsyn i – Hensyn til effektivitet kan tilsi at man signaliserer hva som er «viktigst»
18. november 2016
55
Hva skal det gis innsyn i?
• Utgangspunktet: alle som ønsker skal gis innsyn, i alle dokumenter
• Kjernespørsmålet; hva er forretningshemmeligheter som kan unntas?
• Avgjørende for hva leverandører kan gis innsyn i
• Avgjørende for hva du kan nekte andre innsyn i
18. november 2016
56
Forretningshemmeligheter
18. november 2016
57
• Tolkes kontekstuelt etter både tid, innhold og
skadepotensiale
• Sentralt at opplysningene om at det må være
av «konkurransemessig betydning» å
hemmeligholde
– Fare for økonomisk tap eller redusert
gevinst
– Informasjon om strategier og lignende
• Priser
• Produktnavn, typebetegnelse osv.
• Produktsammensetning
• Bruk av underleverandører
• CV på nøkkelpersonell
• Opplysninger om leverandørens
kundeforhold
• Referanser
• Nye produkter
• Løsningsforslag
Klage til oppdragsgiver – viktige punkter
• Karensfristen og eventuell utsettelse av denne
• Prioriter interne ressurser til faktadelen av saken
• Innhenting av informasjon
• Vær ute i god tid
• Gå i dialog om mulig
18. november 2016
59
Klagegrunner
• Formelle feil – krav om avlysning – bruk av uriktig prosedyre,
– feil del av anskaffelsesforskriften,
– uriktig beregning av kontraktsverdi,
– manglende kunngjøring,
– ulovlige tildelingskriterier,
– for kort frist for levering av tilbud,
– CPV-koder, mv.
• Brudd på grunnleggende prinsipper
• Skjønnsmessige vurderinger – klagemulighet – Kvalifikasjonsvurderingen
– Tildelingsevalueringen
18. november 2016
60
Klage til KOFA for rådgivende uttalelse
• KOFA har siden 2012 vært et rent rådgivende organ, jf. ny LOA § 12
• Nå gis KOFA på nytt kompetanse til å ilegge overtredelsesgebyr ved ulovlig direkte anskaffelse
• Hvilken rolle spiller KOFA for leverandørene?
– Alminnelig klageprosedyre (4 måneder)
– Mulighet for hasteprosedyre (2 måneder)
• Dersom partene er enige om å avvente kontraktsignering vil KOFA kunne behandle saken
• Fortsatt ingen bindende avgjørelse
18. november 2016
61
Midlertidig forføyning
• Situasjon: Du er forbigått leverandør og tidspunktet for kontraktsinngåelse nærmer seg
• Forføyning er et effektivt virkemiddel for å stanse kontraktsinngåelse
• Forføyning har suspensiv effekt på signering
• Når kan man vurdere begjæring om midlertidig forføyning?
– Avvist eller forbigått leverandør – med gode muligheter for å nå frem
– Innsyn eller annet brudd på anskaffelsesregelverket?
– Er det viktig for oppdragsgiver å få en kontrakt på plass?
– Ny eller eksisterende leverandør?
– Alternative handlingsmuligheter?
• Oppdragsgiver kan ha satt frist for når begjæring må være levert
• Verneting for anskaffelser i oljesektoren: Stavanger tingrett, jf. §28 -1
18. november 2016
62
Opphevelse av inngåtte kontrakter
• Kontrakter som er inngått gjennom alvorlige brudd på innkjøpsregelverket skal
kunne kjennes «uten virkning», jf. LOA § 13
• Sanksjonen vil kunne anvendes ved ulovlige direkte anskaffelser, og andre grove
brudd på regelverket, dersom de er skjedd i kombinasjon med brudd på reglene om
karensperiode og suspensjon
• Få saker om ugyldighet – forutsetter at tredjepart tar saken inn for domstolene
18. november 2016
63
Erstatningskrav
• Søksmål for alminnelige domstoler
• Tre vilkår må være oppfylt 1. Ansvarsgrunnlag
– Det må foreligge en vesentlig feil – Eks. det foreligger avvik ved valgte leverandørs tilbud som skulle medført
avvisning
2. Årsakssammenheng – Positiv kontraktsinteresse: Ville leverandøren fått kontrakten – Negativ kontraktsinteresse
3. Økonomisk tap
– Positiv kontraktsinteresse: Skal stille leverandøren i samme stilling som om han hadde fått kontrakten • Vil være skjønnsmessig og beheftet med usikkerhet
– Negativt kontraktsinteresse: Kostnadene ved å levere tilbud – Tapsbegrensningsplikt
18. november 2016
64
Kontaktdetaljer
18. november 2016
65
Espen I. Bakken
Advokat
98 29 46 51
Ronny Rosenvold
Advokat
98 29 45 62
Ingrid Lund
Advokat
98 29 45 40
OSLO
Bygdøy allé 2, 0257 Oslo
Postboks 2734 Solli, 0204 Oslo
T: +47 23 89 40 00,
F: +47 23 89 40 01
e-post: [email protected]
TRONDHEIM
Dyre Halses gate 1a, 7042
Trondheim Postboks 8853
Solsiden, 7481 Trondheim
T: +47 73 87 12 00
F: +47 73 87 12 32
e-post: [email protected]
STAVANGER
Børehaugen 1, 4006 Stavanger
Postboks 660, 4003 Stavanger
T: +47 51 89 89 00
F: +47 51 89 89 01
e-post: [email protected]
Våre kontorer
18. november 2016
66