Garanties in ICT-contracten

Wat als het fout gaat…?

Het Oude Tolhuys, Utrecht, 5 november 2009

van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN

2

Wat als het fout gaat…?

Contractmanagement Conferentie

5 november 2009

Mr Robert Grandia , advocaat

Van Harmelen Beijneveld Van Houten

(Rotterdam-WTC)


3

Agenda :

Inleiding

Wat is “garantie”…. ?

“Garantie”; leveranciersperspectief

“Garantie”; afnemersperpectief

(non-)conformiteit

Wat is gevolg schending garantie?

Uitleg garantie door rechter

Lessons learned

Afsluiting (omstreeks 12.40 uur)


4

Wat is “garantie”…?

Vermelding op factuur “15 jaar garantie” (aanleg van serre bij woning)

“Garantiebewijs” (de bon goed bewaren want het is meteen je…”)

Bedrijfsovername-/koopgaranties

Performance guarantee

Bankgaranties

Borgstelling

parent guarantee/comfort letter


5

Garantie; een leveranciersperspectief

Artikel 7 van Module 4 van de ICT~Office Voorwaarden 2009 (opvolger van FENIT-voorwaardenuit 2003):

“7. Garantie

7.1 Leverancier staat er niet voor in dat de in het kader van Application Service Provision en / of Software as a Service aan cliënt ter beschikking te stellen en ter beschikking te houden programmatuur foutloos zijn en zonder onderbrekingen functioneren.”


6

Garantie; een afnemersperspectief

Artikel 7 BIZA-modelcontracten 1995 (vooralsnog zonder opvolger…):

“7.1. Leverancier garandeert gedurende vijf jaar na Acceptatie dat:

(…)

de Programmatuur geschikt is voor het doel sub 2.10 bedoeld, waarvoor Opdrachtgever deze heeft verworven”


7

Garantie in BIZA-modelcontract

“2.10. Leverancier heeft zich in voldoende mate op de hoogte gesteld van de doelstellingen van Opdrachtgever met betrekking tot het onderhavige Project (als beschreven in Bijlage. .), de ten deze relevante organisatie van Opdrachtgever, de processen waarbij de Programmatuur zal worden gebruikt en de gegevensstromen die daarmee zullen worden verwerkt.”


8

(non-)conformiteit (artikel 7:17 BW)

1. De afgeleverde zaak moet aan de overeenkomst beantwoorden.

2. Een zaak beantwoordt niet aan de overeenkomst indien zij, mede gelet op de aard

van de zaak en de mededelingen die de verkoper over de zaak heeft gedaan, niet de

eigenschappen bezit die de koper op grond van de overeenkomst mocht verwachten.

De koper mag verwachten dat de zaak de eigenschappen bezit die voor een normaal

gebruik daarvan nodig zijn en waarvan hij de aanwezigheid niet behoefde te

betwijfelen, alsmede de eigenschappen die nodig zijn voor een bijzonder gebruik dat

bij de overeenkomst is voorzien.

3. Een andere zaak dan is overeengekomen, of een zaak van een andere soort,

beantwoordt evenmin aan de overeenkomst. Hetzelfde geldt indien het afgeleverde

in getal, maat of gewicht van het overeengekomene afwijkt.

(…)

5. De koper kan zich er niet op beroepen dat de zaak niet aan de overeenkomst

beantwoordt wanneer hem dit ten tijde van het sluiten van de overeenkomst bekend

was of redelijkerwijs bekend kon zijn. Ook kan de koper zich er niet op beroepen dat

de zaak niet aan de overeenkomst beantwoordt wanneer dit te wijten is aan gebreken

of ongeschiktheid van grondstoffen afkomstig van de koper, tenzij de verkoper hem

voor deze gebreken of ongeschiktheid had moeten waarschuwen.


9

Non-conformiteit; uitleg door Europese rechter

Arrest van het Hof van Justitie EG 17 april 2008 (QuelleAG/Bundesverband der Verbraucherzentralen undVerbraucherverbande ) Zaak C-404/06

Inzake verbruiksvergoeding voor de duur van de non-conformiteit


10

Wat is gevolg schending “garantie”?

Geen beroep op overmacht

Bewijslastomdraaiing (aansprakelijk, tenzij)

Voorwaardelijke verbintenis tot schadevergoeding

Kale resultaatsverbintenis

Geen beroep op exoneratie

N.b.: garantie en verzekering (!)


11

Uitleg van “garantie” door rechter

Arrest Hoge Raad 22 december 1995 (Hoog Catharijne) NJ 1996, 300:

dat aan het begrip “niet steeds eenzelfde, door ‘vast juridisch spraakgebruik’ bepaalde betekenis toekomt in die zin dat degeen die instaat, daarmee in beginsel aansprakelijkheid aanvaardt voor (de schadelijke gevolgen van) het uitblijven van gebeurtenissen, handelingen of feiten, voor het intreden of uittreden waarvan hij instaat”.


12

Arrest Hoge Raad 13 maart 1981 (Haviltex) NJ 1981, 635

“De vraag hoe in een schriftelijk contract de verhouding van pp. is geregeld en of dit contract een leemte laat die moet worden aangevuld, kan niet worden beantwoord op grond van alleen maar een zuiver taalkundige uitleg van de bepalingen van dat contract. Voor de beantwoording van die vraag komt het immers aan op de zin die pp. in de gegeven omstandigheden over en weer redelijkerwijs aan deze bepalingen mochten toekennen en op hetgeen zij te dien aanzien redelijkerwijs van elkaar mochten verwachten. Daarbij kan mede van belang zijn tot welke maatschappelijke kringen pp. behoren en welke rechtskennis van zodanige pp. kan worden verwacht.”


13

Arrest Hof Arnhem 1 januari 2006 (Tandartsenpraktijk/Nuon)

“in het bijzonder zal het bedrijf zoveel mogelijk trachten te voorkomen dat de aanvrager en de verbruiker bij de uitvoering van de werkzaamheden hinder of schade ondervinden”


14

Arrest Hof Arnhem 1 januari 2006 (Tandartsenpraktijk/Nuon)

“Deze bepaling kan redelijkerwijs door contractuele en feitelijke afnemers (…) niet anders worden begrepen dan als een garantieverplichting”


15

Wat is een garantie…?

Stelling: “garantie” is een species van de genus “mededelingen en verklaringen” ?


16

(non-)conformiteit (artikel 7:17 BW)

1. De afgeleverde zaak moet aan de overeenkomst beantwoorden.

2. Een zaak beantwoordt niet aan de overeenkomst indien zij, mede gelet op de aard

van de zaak en de mededelingen die de verkoper over de zaak heeft

gedaan, niet de eigenschappen bezit die de koper op grond van de overeenkomst

mocht verwachten. De koper mag verwachten dat de zaak de eigenschappen bezit

die voor een normaal gebruik daarvan nodig zijn en waarvan hij de aanwezigheid niet

behoefde te betwijfelen, alsmede de eigenschappen die nodig zijn voor een bijzonder

gebruik dat bij de overeenkomst is voorzien.

3. Een andere zaak dan is overeengekomen, of een zaak van een andere soort,

beantwoordt evenmin aan de overeenkomst. Hetzelfde geldt indien het afgeleverde

in getal, maat of gewicht van het overeengekomene afwijkt.

(…)

5. De koper kan zich er niet op beroepen dat de zaak niet aan de overeenkomst

beantwoordt wanneer hem dit ten tijde van het sluiten van de overeenkomst bekend

was of redelijkerwijs bekend kon zijn. Ook kan de koper zich er niet op beroepen dat

de zaak niet aan de overeenkomst beantwoordt wanneer dit te wijten is aan gebreken

of ongeschiktheid van grondstoffen afkomstig van de koper, tenzij de verkoper hem

voor deze gebreken of ongeschiktheid had moeten waarschuwen.


17

Lessons Learned

Garantie heeft niet een vastomlijnde betekenis

Als er “garantie” boven staat is het misschien geen garantie maar een inperking van conformiteit

Ook zonder garantie : beroep op conformiteitsregel

En ook als er geen garantie boven

staat, misschien toch garantie?

Benoeg garantie als zodanig en leg

in het contract vast wat de

gevolgen zijn van schending


18

Van Harmelen Beijneveld Van Houten

Advocatenkantoor (Rotterdam-World Trade Center)

21 advocaten

Focus op specialisaties:

- ICT-contractenrecht

- intellectuele eigendom

- ondernemingsrecht

- arbeidsrecht

- aansprakelijkheid en verzekering

- overheid en aanbestedingen

Aangesloten bij internationaal netwerk


19

Van Harmelen Beijneveld Van Houten Beursplein 37 – World Trade Center Rotterdam

Mr Robert Grandia (advocaat)

[email protected]

Postbus 30 117

3001 DC ROTTERDAM

T: 010 205 1166

F: 010 412 4011

www.vhb.nl

mailto:[email protected]

http://www.vhb.nl/


20

Technology

Garanties in ICT-contracten