Upload
maurits-michiels
View
222
Download
1
Embed Size (px)
Citation preview
© Allen & Overy 2012 1
Highlights
flex-BV
Masterclass M&A Café, Joyce Leemrijse
19 september 2012
2© Allen & Overy 2012
Onderwerpen
– Achtergrond flexibilisering en stand van zaken
– Oprichting
– Kapitaal & uitkering van dividend
– Benoeming & ontslag bestuurders
– Overdracht aandelen
– Flexibel stemrecht & stemrechtloze aandelen
– Winstrechtloze aandelen & afwijking winstgerechtigdheid
3© Allen & Overy 2012
Achtergrond flexibilisering
– BV bestaat sinds 1972
– Kloon van NV; wettelijk keurslijf is steeds meer gaan knellen
– Europese ontwikkelingen: vrijheid van vestiging
4© Allen & Overy 2012
Stand van zaken
– Invoering:
1 oktober 2012
– Onmiddellijke werking!
– Overgangsrecht helpt slechts gedeeltelijk
5© Allen & Overy 2012
Oprichting BV
– Nu: duurt 1 of 2 weken
– Straks: aanzienlijk sneller, want minder formaliteiten:– geen 18.000 euro storten– geen verklaring van bank– geen verklaring van accountant bij inbreng anders dan in geld
– (Nog) wél notariële akte
– Geen preventief toezicht (sinds 1 juli 2011)
6© Allen & Overy 2012
Kapitaal
– Maatschappelijk kapitaal wordt facultatief
– Nominale waarde blijft, maar mag luiden in andere valuta dan euro
– Aandelen van een bepaalde soort (A en B), maar ook aanduiding (nrs. 10-20):
– bijv. aan houders van aandelen nrs. 10-20 kan bevoegdheid worden toegekend tot bijv. benoeming bestuurder of goedkeuring bestuursbesluit
– Kapitaalbescherming vervalt
7© Allen & Overy 2012
Uitkering van dividend (1)
– AVA bevoegd tot winstbestemming (= hoofdregel, afwijking mogelijk)
– 2 testen moeten worden uitgevoerd
– Beperkte balanstest– uitkering is mogelijk voor zover eigen vermogen groter is dan wettelijke + statutaire reserves
– Continuïteitstest– AVA-besluit tot uitkering heeft geen gevolgen als bestuur geen goedkeuring heeft verleend
– bestuur weigert goedkeuring slechts indien het weet of redelijkerwijs behoort te voorzien dat BV na uitkering opeisbare schulden niet kan voldoen
– bestuur moet bij deze toets ca. 1 jaar vooruit kijken en alle omstandigheden in acht nemen
8© Allen & Overy 2012
Uitkering van dividend (2)
– Sanctie bij verkeerde inschatting door bestuur:– aansprakelijkheid bestuurders indien zij ‘wisten of redelijkerwijs behoorden te
voorzien’– aansprakelijkheid voor het tekort dat door uitkering is ontstaan
– Ontsnappingsmogelijkheid bestuurder: geen verwijt + niet nalatig in treffen maatregelen– tegenstemmen in bestuursvergadering voldoende?
– Onder omstandigheden ook aansprakelijkheid van de aandeelhouder die uitkering ontving– indien deze ‘wist of redelijkerwijs behoorde te voorzien dat…’– aandeelhouder moet dan zijn ontvangen dividend terugbetalen aan BV
9© Allen & Overy 2012
Benoeming & ontslag bestuurders
– Benoeming bestuurders– AVA, of
– vergadering van houders van s/a-aandelen
– Benoeming ‘eigen’ bestuurder door aandeelhouder is dus mogelijk– geen omslachtige regeling aandeelhoudersovereenkomst meer nodig
– Ontslag door orgaan dat heeft benoemd, plus evt. ander orgaan (bijv. RvC)
– Grosso modo zelfde regeling voor benoeming/ontslag commissarissen
10© Allen & Overy 2012
Overdracht van aandelen
– Verplichte blokkering verdwijnt
– Vrijheid in vormgeven van blokkeringsregeling (in statuten)– aanbieding mede-aandeelhouders / goedkeuring orgaan / combinatie(s)– geen blokkering (!) (= vrije overdraagbaarheid)– eigen prijsbepalingsregeling
– Lock-up regeling– overdracht van aandelen gedurende bijv. 5 jaar uitsluiten (statutair)
– Drag along & tag along – tag along is statutair mogelijk– drag along is volgens minister niet altijd statutair mogelijk (omdat, kort gezegd,
vaak teveel afhankelijk van wil grootaandeelhouder)
11© Allen & Overy 2012
Flexibel stemrecht & stemrechtloze aandelen
– Stemrecht: naar rato van aandelen of nominaal bedrag– statutaire afwijking is op bijna elke wijze mogelijk (meervoudig stemrecht)
– Aandelen zonder stemrecht– statutaire regeling
– wél recht op winst of reserves
– let op: wél vergaderrecht (kan niet worden uitgesloten)
– Toepassing: als alternatief voor:– certificering (?)
– preferente aandelen (?)
12© Allen & Overy 2012
Winstrechtloze aandelen & afwijking winstgerechtigdheid
– Niet toegestaan onder huidig recht!
– Aan winstrechtloze aandelen is wél stemrecht verbonden– moet dit stemrecht materieel zijn? nee
– Toepassing: bijv. in situaties waarin nu prioriteitsaandelen worden gebruikt
– Afwijking in winstgerechtigdheid van aandelen mét winstrecht: statutair, maar ook ‘telkens’ bij eenstemmig besluit van alle aandeelhouders– dus niet in aandeelhoudersovereenkomst?
13© Allen & Overy 2012
Vragen?