公共工程採購採BOT模式

李芃昕

國立中央大學機械工程學系

摘要政府採購法宣示立法目的 B.O.T(Build - Operate - Transfer)

由於大型公共建設若採 BOT模式，政府機關通常給予特定之民間機構許多優惠，廠商及政府的責任界定，契約上具有較強之公共爭議性，有法律之明確規定與授權，較能達到保障廠商的目的。

規定的漏洞 ＢＯＴ到底是否為政府採購，一但稽查條例廢止後，若不在此預留法源，便不知如何進行。因此規定關於ＢＯＴ選商之招標程序準用採購法之相關規定。其模式為政府機關委託民間行使營運公共建設契約，究是仍有私法存在之必要性，亦是否全部適用政府採購法仍有探討空間。

高速公路電子收費 遠通公司採用紅外線

訊號傳輸系統 ETC

高速公路電子收費 宇通公司採用衛星定位

的 VPS 系統 , 以行使里程數計費

台灣高鐵 中華高鐵聯盟 - 競標失敗 台灣高鐵聯盟 - 不須政府出資 5857 億元新台幣，其中政府負

責經費為 1057 億元（主要為規劃設計、購地拆遷與相關配套工程等），高鐵公司負責的經費為 4800 億元 。回饋政府1000 多億新台幣的股東權益

台灣高鐵 “ 中華高鐵聯盟”與日本企業合作； “ 台灣高鐵聯盟”與歐洲企業組成的“歐洲高

鐵聯盟”合作 。 在高鐵決標前 10 天， 台方片面解除契約“歐洲

高鐵聯盟”被迫提請國際商務仲裁，裁定台灣賠償“歐洲高鐵聯盟” 6500 萬美元（ 21 億元新台幣）。

爭議點

ETC 中華電信 限制性招標 ?

公開招標 ?

BOT (Build - Operate - Transfer)

1. 契約方式進行2. 對價關係存在3. 具有操控力

公法 私法

BOT 制度法源 政府採購法

民 87 年 5 月 27 日公佈施行 促參法

促進參與民間公共建設法 - 民 89 年 2 月 9日公布實施

獎參條例獎勵民間參與交通建設條例 - 民 83 年 11月制定

BOT 模式 「規劃階段」 「公告甄選階段」 「訂定興建營運契約階段」 「興建階段」 「營運階段」 「移轉階段」

ETC

公法上或私法上之爭議

公私二元論，影響當事人究竟是循民事訴訟（私法）抑或行政爭訟（公法）途徑取得救濟

1. 　行政契約說2. 　私法契約說

現行招標制度類型 公開招標 選擇性招標 限制性招標

公開招標： ａ．去除藉把持底價之機會圖利 ｂ．避免投標價超過底價而流標 ｃ．避免圍標，哄抬價格 ｄ．接受社會檢驗底價之合理性ｅ．避免濫用合理標，浪費公帑

公開招標流程

選擇性招標

決標之流程圖

ＥＴＣ判決與討論

台北高等行政法院 :

九十四年訴字第七五二號判決九十四年停字第一二二號判決焦點均在審查公告之合法性的問題「程序違法」、「實體違法」

結論 :BOT 模式與雙階理論

BOT 與雙階理論所謂雙階理論，前階段

為私法契約 ( 甄選程序 ) ，後階段係行政契約

結論 : 補救措施 政府和廠商文件附款需明確定義救濟相關

程序，落實保障廠商權益。針對行政機關所為之行為對於外部有無法律效果的認定，廠商在提出異議同時可同時知道救濟程序，是民事訴訟抑或行政爭訟，達到訴訟經濟目的，如上述 ETC案。

BOT 模式由未成熟的法理 (雙階理論 )所拘束，仍有不妥當之處。