עת"מאביב-יפו בתל המחוזי המשפט בבית11/_____

מנהליים לעניינים משפט כבית בשבתו

027845295 פורת, ת.ז אודי : העותר

מרקוביץ' עדי ו/או שמואלי דרור ב"כ ע"יהקליניות מוגבלויות, התוכניות עם אנשים לזכויות הקליניקה52900 גן בר-אילן, רמת למשפטים, אוניברסיטת הפקולטה

03-6350955; פקס: 03-5318892טל':

נגד

הרווחה . משרד1: המשיבים

הבריאות . משרד2

מנהלית עתירה

בזאת, כדלקמן: מתבקש הנכבד המשפט בית

" הרווחה למשרד להורות.1 או1 משיב)להלן: ולמשרדהרווחה משרד" " )" וועדת החלטת את "( לבטלהבריאות משרד" " או2 משיב)להלן: " הבריאות" משרדית הבין ההשמה העותר של השמתו בעניין "( הקודמתהוועדה)להלן:

להלן. שיפורט במוסד, כפי

לאפשר1-2 למשיבים להורות.2 שנמצא העותר עבור בקהילה יחיד דירת פתיחת צרכיו על שיענה לרצונו, באופן בהתאם המשיבים ידי על ביתי חוץ לדיור זכאי

בעניינו. שניתנו המקצועיות הדעת וחוות להמלצות ובהתאם1

א. בתמצית פתרון למצוא המשיבים של הפשרות וחסר העיקש בסירובם זו עתירה של עיקרה.1

בדיור וראוי הולם ובבחירתם למצבו בהתאם בקהילה יחיד לעותר, וצרכיו, והנפשי, וזאת הרפואי מצבו את ומחמירה בו מוסדית, הפוגעת במסגרת להשתמש

העותר. של ביותר הבסיסיות היסוד לזכויות , ובניגוד פסיכיאטרית דעת לחוות בניגוד

בשל הן לאומי לביטוח המוסד ידי על , המוכר25 בן בחור הינו אודי, העותר.2 נזקק . העותר30% של בשיעור הנפשית מוגבלותו בשל והן הפיסית מוגבלותו

תחת הפרעות על להתגבר לו המאפשר תרופתי לטיפול השפעת התנהגות, היומיום. פעולות בביצוע סיוע בעזרת כראוי מתפקד הוא התרופה

, כי1 ורינה, מהמשיב והוריו, עודד אודי , ביקשו21 לגיל , בהגיעו26.09.06 ביום.3 באופן חייו את ולנהל להמשיך לו יאפשר אשר הולם ביתי חוץ סידור לאודי יימצא

שניתן. עצמאי, ככל

הכוללת, הן מוגבלותו מורכבות ביתי, ובשל חוץ לסידור זכאותו את קבעה הועדה.4 בת תקופה במוסד. לאחר אודי את התנהגות, שיבצה הפרעות והן פיסית מוגבלות

במוסד כי, השהיה פסיכיאטרית דעת חוות במוסד, קבעה שהייה של חודשים12 ביתית חוץ למסגרת זקוק העותר כן אודי, ועל של הנפשי מצבו את מחמירהיחיד. בדירת בקהילה מגורים במסגרת

ונשנות חוזרות פניות אף הדעת, ועל חוות של החד-משמעית קביעתה אף על.5 בקהילה מגורים מאפשרים אינם כי המשיבים וב"כ, קבעו העותר מטעם למשיבים על במוסד, וזאת המגורים המשך הינה הקיימת היחידה האפשרות וכי אלה בתנאים

לעיל. בכך, האמורה הכרוכה הפגיעה אף

2

בראש העותר.6 כי יטען, היסוד זכויות את ממנו שוללת זו קביעה ובראשונה, וביניהן: הזכות הבסיסיות חלק להיות לאוטונומיה, הזכות לכבוד, הזכות ביותר,

לחירות לפרטיות, הזכות החברה, הזכות ידי על השפלה למניעת מהחברה, הזכות מוסקת בקהילה קטנה בדירה למגורים התנועה. הזכות לחופש אישית, והזכות

שפורש וחירותו, כפי האדם יסוד: כבוד ישראל. חוק מדינת של היסוד מחקיקתמעגן לפרטיות,לחופש אדם של זכותו את בפסיקה, לחירות, תנועה לכבוד,

מן אחת בכל קשות פוגעת לרצונם בניגוד למוסד אנשים של ולשוויון. שליחתםהללו. הזכויות

ככל החלטות לקבל יכולתו את מסרסת לרצונו בניגוד למוסד העותר של שליחתו.7 פגיעה משום יש העותר של עצמאותו כאדם. בשלילת בכבודו פוגעת אדם, וככזו

אישית. לאוטונומיה העותר של בזכותו חמורה

חברתית. המגורים הדרה משום יש למוסד בשליחתו לכך, כי יטען, מעבר העותר.8 מאודי למוסד, נשללת בקהילה. בשליחתו התערות לאודי מאפשרים לא במוסד מהווה זו הדרה מוגבלותו, וכי אף מהקהילה, על חלק שייך, להיות להרגיש הזכות

כאדם. בכבודו קשה פגיעה היא אף

בקהילה. מוגבלות עם אנשים של התערותם מאי נפסדת יוצאת כולה החברה.9 ממתן. האנושי המפגש אשר סטריאוטיפיים דימויים לחיזוק גורם ההתערות חוסר של בכבודם הפגיעה את ומנציחות חברתית לרתיעה מביאות קדומות דעות אותן

מוגבלות. עם אנשים

10. השפלה. שליחתו של ביותר הבסיסי במובן כאדם אודי של בכבודו פגיעה כן, ישנה כמו

מרוחקים, והעין ובושה. המוסדות להשפלות אותו לחשוף עשויה למוסד אודי של התעללות מקרי באיתור רב קושי זאת, ישנו אותם. לאור שוזפת אינה הציבורית

היעדר בשל להתעללות אודי של לחשיפתו חשש יש מוסדית ובפיקוח. במסגרתציבורי. פיקוח

11. בזכותו, כגון נוספות פגיעות יש המשיבים במעשי כך, כי על ויטען, בנוסף ימשיך העותר

האישית. כאדם, וחירותו שלו התנועה חירות לפרטיות, שלילת הזכות

3

12. כחלק בקהילה לדור לזכותו העותר החוקתית, ייטען בזכותו פגיעה על לטענות בנוסף

בחברה מלא לשיתוף הזדמנויות שוויון כוללת אף לשוויון הזכות השוויון, וכי מעיקרון הפוצעת הפליה הינו מוסדי סידור כל כי ויטען ימשיך החיים. העותר תחומי בכל

לאודי שאין מאפיין אותו בשל דחייה מהווה זו כאדם. הפליה כבודו את אנושות מוגבלותם מחמת אך החברה מן אנשים של עליו, המוגבלות. הדרתם שליטהפסולה. הפליה מהווה

13. חוות עומדת המשיבים לעיל, בפני הבריאותי. כאמור העניין הוא זו בעתירה אחר עניין

חד דעת שאינה פסיכיאטרית, הממליצה לשתי משתמעת משמעית, פנים, בכך, הכרוכה החמורה הפגיעה במוסד, בשל העותר את לשים שלא למשיבים

על ייעלה בקהילה. לא יחיד בדירת השמה ידי על המיוחדים לצרכיו מענה ולתת במצבו אנושה כה בצורה הציבור, ייפגעו שלום על שהמשיבים, כאמונים הדעת

אזרחיה. מבין אזרח של הבריאותי

14. ההנחיות את בקובעם המשיבים הפעילו אותם השיקולים כי העותר יטען לבסוף

להוראה2.2 סעיף )ביניהם המנהליות לפרק4 הינם5 בתע"ס( שרירותיים, המשיבים את שהנחו הם תקציביים ששיקולים סבירים. בנוסף, ככל ובלתי קשיחים

העותר, וכי של היסוד בזכויות פגיעה בפני לסגת אלו של שדינם בהחלטותיהם, הרי אמורים שהיו השיקולים קשת מלוא את סבירות, המשקפות מנהליות הנחיות

מוגבר תקציבי לנטל מובילים היו דווקא בהחלטותיהם, לאו המשיבים את להנחותכלכלית. להתייעלות מובילים היו אף כי ייתכן ואף המשיבים על

15. לבטל למשיבים להורות זה נכבד משפט מבית העותר לעיל, מבקש האמור כל לאור

פתיחת לאפשר למשיבים להלן, ולהורות שיפורט כפי בעניין הקודמת החלטתם את המשיבים ידי על ביתי חוץ לדיור זכאי שנמצא העותר עבור בקהילה יחיד דירת

החופשית. ולבחירתו לרצונו בהתאם

העניינים תוכןב. 2____________________________________________________________א. בתמצית

4

4_________________________________________________________ב. תוכן העניינים

5_______________________________________________________________ג. מבוא

5________________________________________________?( מהו דיור בקהילה ובמה ייחודו1

6______________________________________________________ד. הצדדים לעתירה

6__________________________________________________________________( העותר1

6________________________________________________________________( המשיבים2

7_______________________________________________________ה. הרקע העובדתי

8______________________________________________________________ו. סעדים

9______________________________________________________ז. טיעונים משפטיים

9_________________________________________( הזכות לחיים בקהילה כזכות יסוד חוקתית1i .9_________________________________הרקע הנורמטיבי- הזכות לחיים בקהילה כזכות יסוד חוקתיתii10_______________________________________. הפנייה למוסד – פגיעה בזכות היסוד לכבוד האדםiii11_______________________________. פגיעה בכבוד האדם בהקשר של פגיעה באוטונומיה האישיתiv12_____________________________________. הזכות לכבוד כזכותו של אדם להיות חלק מן החברהv15______________________________________________. הזכות לכבוד בהקשר של מניעת השפלהvi.17__________________ הזכות לכבוד בהקשר של שמירה על חיי אדם, גופו וכבודו ואיסור הפגיעה בהix19____________________ . הפנייה למוסד – פגיעה בזכות לפרטיות, בחירות האישית ובחופש התנועהx.22_________________________________________ הזכות למגורים בקהילה כחלק מעקרון השוויוןxi24_________________________________________________. דיור בקהילה – יחס שווה אל שוויםxii26_______________________________________________. שוויון משמעותו שיתוף בחיי הקהילהxiii28______________________________________________. משמעות ההדרה בתחום הדיור דווקאxiv29_______________________________________. היעדר שוני רלבנטי המצדיק הדרה מן הקהילהxv31_____________________________________. הזכות לחיים בקהילה כפי שמעוגנת בחוקים נוספיםxvi .34___________________________________________הזכות לגור בקהילה בראי ההלכה הפסוקה

xvii37________________________________. מעבר ממוסדות לקהילה – מגמה ברורה בעולם המערבי

43________________________________________________________( הצורך בדירת יחיד2

45________________________________( ההפניה למוסד- פגיעה במצבו הבריאותי של העותר3i45_________________. ההגנה על זכותו של אדם לשמור על בריאותו ככיבוד זכותו של אדם לחייו ולגופוii45_______________________. המשיבים, בהשימם את העותר במוסד, פוגעים קשות במצבו הבריאותי

49____________________________( חוסר סבירות בשיקול הדעת המנהלי שהפעילו המשיבים4i49__. המשיבים לא הפעילו את שיקול הדעת בסבירות הנדרשת לכשהחליטו על השמתו של העותר במוסדii .51____________________________________________המשיבים שגו בקביעת ההנחיות המנהליותiii .51____________________________המשיבים שגו באכיפת ההנחיות המנהליות בדווקנות במקרה דנןiv52_______________________________________. שיקולים כלכליים נסוגים בפני מימוש זכויות יסוד

56_____________________________________________________________ח. סיכום

ג. מבוא הזכות למגורים בקהילה היא זכות-על"

עם אנשים של זכויותיהם במערך . היא מבחן נוקב ליומרתה שלמוגבלות

5

חברה להיחשב הישראלית החברה

דמוקרטית, שזכויות האדם וכבודו הם נר

מתגוררלרגליה. אדם אם השאלה ממנה מוצא או החברה בקרב למסגרות מרוחקות והמוניות אך בשל

היא לעקרון מוגבלותו, בוחן אבן – השוויון ה שנות מאז גוברת60...

המשפטית המקצועית, ההכרה

בזכותם והמוסרית במדינות דמוקרטיות

של אנשים עם מוגבלות למגורים בקרב

בארץ מובילים מקצוע אנשי הקהילה.

איכות חייהםובעולם קבעו זה מכבר כי של אנשים עם מוגבלות על דרגותיה –ביותר הטובה היא – כקלה קשה במסגרות מתגוררים הם כאשר

." נורמטיביות בקהילה

)תיקון( )נגישות, מוגבלות עם לאנשים זכויות שוויון חוק להצעת ההסבר דברי)(.333, בעמ' 2951 , ה"ח2000 – וכו'(, התשס"א בקהילה דיור

16. לפתוח מסרבים המשיבים העותר. בעוד יושם מסגרת באיזו בשאלה עניינה זו עתירה

מוגבלות עם לאנשים למוסדות אותו לשלוח אך ומוכנים בקהילה יחיד דירת עבורו זו החלטה וצרכיו. נגד למצבו בהתאם בקהילה יחיד בדיור העותר של בלבד, רצונו

העתירה. מוגשת

ומוסדות. דירות אודות הסבר מילות הקורה, מספר לעובי ניכנס בטרם

? ייחודו ובמה בקהילה דיור ( מהו 1 פי המשפחה. על לבית קהילתית, מחוץ מגורים מסגרת מהווה בקהילה דיור.17

מקצועי בצוות המלווים דיירים שמונה מתגוררים דירה בכל הרווחה משרד נהלי ולדעתם לרצונם כבוד מתן על מושתתת הצוות עבודת היממה, כאשר שעות בכל

6

בדירה החיים החלטות. אורח ובקבלת בתפקוד מתקשים הם אם גם הדיירים שלשימוש אדם כל לחיי מאוד דומה בדואר בביתו: במכבסה במכולת, השכונתי,

מוגנים במפעלים עובדים לשימושם. בנוסף, הדיירים נגישים הקהילתיים והשירותים המירבי שילובם הינה אלו דירות ליכולתם. ככלל, מטרת בהתאם החופשי בשוק או

הקהילה. בחיי הדיירים של

הינומוסד.18 מהמוסדות מוגבלויות. בחלק עם לאנשים יותר רחבה מסגרת , )ביתנים(. מגורים יחידות למספר המחולק גדול במתחם אנשים מאות מתגוררים

אוכלים אחיד. הדיירים שמראם בחדרים איש שלושים עד15 מתגוררים ביתן בכל פעילות המוסד, וגם תחומי בתוך שיקום במפעל לרוב מרכזי, עובדים אוכל בחדר הציבור. מעין מרוחקים לרוב אלו כתליו. מוסדות בין כלל בדרך מתנהלת הפנאי

העצמי והביטוי מאוד מצומצמת במוסדות החופשית אלו, הבחירה לתנאים בהתאםמוגבל.

לעתירה ד. הצדדים ( העותר 1

19. מוגבלותו בשל הן לאומי לביטוח המוסד ידי על , המוכר25 בן בחור הינו פורת אודי

"30% של בשיעור הנפשית מוגבלותו בשל והן הפיסית )להלן: אואודי " "(. העותר"

20. נספחכ האבחון, המצורף בדוח לאומי לביטוח המוסד דלעיל, קבע מוגבלויותיו בשל

שירותים , ולקצבת100% מלאה, בסך נכות לקצבת זכאי אודי זו, כי לעתירהא'יומיומיות. פעולות וביצוע ביתית עזרה במסגרת אישי טיפול מיוחדים, לצורך

21.במאי17 מיום פסיכיאטרית דעת חוות בנוסף, לפי ב' נספחכ , המצורפת2010 התנהגות הפרעות על להתגבר לו המאפשר תרופתי לטיפול נזקק זו, אודי לעתירה

ותחת בעזרת מתפקד הוא התרופה השפעת מסוימות, בפעולות סיוע כראוי, כלפי באלימות לנהוג עלול זאת, הוא הפיסית. עם למוגבלותו בהתאם היומיום

7

אף על זמן, וזאת לאורך שוהה בהם אדם הומי במקומות לחץ מצבי בעת אחריםתגובותיו. את הממתן התרופתי הטיפול

( המשיבים 222.

ישראל. במדינת הרווחה על האמון ממשלתי משרד הרווחה, הינו , משרד1 משיב הנתונים וקהילה אדם, משפחה לכל ולסייע להגן, לשקם הוא1 משיב של ייעודו

חברתית, והדרה, סטייה מוגבלות, עוני מפאת מתמשך או זמני משבר של במצביםניצול. או תפקוד, אבטלה, אפליה קשיי

23. ישראל. במדינת הבריאות על האמון ממשלתי משרד הבריאות, הינו , משרד2 משיב

נושא2 משיב מדינת תושבי בריאות להבטחת הכוללת הממלכתית באחריות תוך הפעלה דאגה ישראל, שיקום שירותי ואספקת לארגון, אבחון, מניעה,

משיב אחראי היתר אחרים. בין רפואיים מוסדות באמצעות או ישיר ומחקר, באופןהנפש. בריאות בתחום ושיקום לטיפול2

24. הרווחה במשרד השיקום לאגף משותפת ועדה הינה משרדית הבין ההשמה וועדת

אגף של היעד לאוכלוסיית המועמד התאמת לקבוע שתפקידה הבריאות ולמשרד.לצרכיו המותאמת ביתית חוץ למסגרת המלצה השיקום, ומתן

העובדתי ה. הרקע

25.מיוחד, התשמ"ח- חינוך לחוק בהתאם כי קבעה החינוך משרד של השמה וועדת

היה1988 לצרכיו. התאימה אשר מיוחד חינוך במסגרת לחינוך אודי זכאי , בגרות תעודת וקיבל המיוחד החינוך במסגרת לימוד שנות15 אודי סיים זו במסגרתהוריו. בבית כשהתגורר זאת מקצועית, וכל והכשרה

8

26. אודי לימודיו, ביקשו את שסיים , לאחר21 לגיל , בהגיעו2006 בספטמבר26 ביום

יאפשר אשר הולם ביתי חוץ סידור לאודי יימצא , כי1 ורינה, מהמשיב והוריו, עודדשניתן. עצמאי, ככל באופן חייו את ולנהל להמשיך לו

27. אודי , הועסק2007 באפריל5 המשיבים, ביום ידי על מוסדית למסגרת הפנייתו בטרם

ירושלים. אהרון" בסניף אורי "שיווק מופחת, בסופר מינימום בשכר מלאה במשרה יהיה שלא באופן משרתו את מוגבלותו, להתאים הסכים, בשל אף אודי של מעסיקו

מצורף אודי של ממעסיקו המלצה מכתבהעובדים. יתר עם במגע לבוא צורך לו זו. לעתירה ג' נספח כ

28. התנהגות(, הוא )הפרעות ונפשית מורכבת, פיסית מוגבלות עם אדם הינו ואודי מאחר

הועדה הופנה ובשל חוץ לסידור זכאותו את קבעה לוועדה. מורכבות ביתי, ד' כנספח מצורף הועדה מהחלטת במוסד. העתק אודי את מוגבלותו, שיבצה

זו. לעתירה

29. לאודי ותאפשר החלטתה את מחדש תבחן הוועדה כי והוריו אודי של בקשותיהם

בשל כי בטענה בקהילה, נדחו צרכיו, קרי- מגורים את ההולם באופן להתגורר לאפשר ניתן בדירה, לא או בחדר נוסף אדם עם להתגורר אודי של יכולתו היעדר

דיירים8ל- בקהילה, המיועד דיור לו להוראה2.2 סעיף פי )על לפרק4 5 ולעמדת מאחר המוצע הפתרון את לנסות והוריו אודי בתע"ס(. בנוסף, התבקשו

אודי. של צרכיו לכל הולם מענה ליתן בכדי זה בסידור יהיה הוועדה

30. מספר במוסד, אירעו שהייתו המוסד. בעת במסגרת לשהות נאלץ ברירה, אודי בלית

היתר, נבעו, בין במקום, אשר אחרים שוהים לבין אודי בין קשים אלימות אירועי במוסד, שהייה של חודשים12 בת תקופה אודי. לאחר של ההתנהגות מהפרעת

ולמצוא לנסות בכדי מומחים מספר עם מחודש ואבחון להתייעצות אודי נשלחלמצבו. פתרון

9

הדעת לחוות4 סעיף.31כי: מציין

אדם, הומת בסביבה במוסד, "השהיה אודי של הנפשי מצבו את מחמירה ההתנהגות הפרעת את לפתח ועלולה

מסוג יותר למתקדמת Conduct שלו disorder . "

לחוות7 כמו-כן, סעיף.32

לאור ההחמרה במצבו הנפשי של אודי" אני ממליץלאחר שנה של שהיה במוסד,

מגורים בדמות ביתי חוץ סידור על . אודי יכול להשתלב היטב בחייםבקהילה

יתגורר עוד כל מתאים, בליווי בקהילה נוספים. דיירים ללא בדירה אודילבדו

זקוק למסגרת דיור אשר תיתן מענה גם למוגבלותו הפיסית כמו גם תאפשר לויציאה משמע, עצמאיים, חיים ניהול

" . לעבודה וניהול חיי פנאי

33. אודי של ונשנות החוזרות ופניותיו הדעת בחוות משמעיות החד המסקנות אף על

המיוחדים, לצרכיו בהתאם יחיד דירת לקבלת בבקשה השונים הממשלה למשרדי בקהילה מגורים מאפשרים אינם הממשלה משרדי כי בטענה בקשתו נדחתה אף במוסד, על המגורים המשך הינה הקיימת היחידה האפשרות וכי אלה בתנאיםבתע"ס. הקבועה ההוראה פי על בכך. זאת הכרוכה הפגיעה

34. השר, , לכבוד2010 בנובמבר18 ב"כ, ביום העותר, באמצעות אחרון, פנה כמוצאולכבוד1 משיב )בוז'י( הרצוג, מטעם יצחק מר , ליצמן, יעקב השר, מר סגן

בטרם העותר בקשת בנושא המשיבים עמדת לקבלת , בבקשה2 משיב מטעם זו לעתירה זה, המצורף במקרה משפטיים הליכים נקיטת של האפשרות תיבחן

. ה' נספח כ ומסומן

35.בדצמבר21 ביום נתקבלה2010 ו-1 מהמשיבים מנומקת ולא לקונית תשובה 2,

היחידה האפשרות כן בקהילה, ועל לדיור מתאים נמצא לא אודי כי נקבע לפיה

10

העתק הינה לנכון מוצאים המשרדים אשר ביתי חוץ לדיור ממכתב מוסדית. . ו' כנספח מצורף התשובה

ו. סעדים הקודמת החלטתם את לבטל למשיבים בזאת, להורות מתבקש הנכבד המשפט בית

בקהילה יחיד דירת פתיחת לאפשר2 ו-1 למשיבים להלן, ולהורות שיפורט כפי בעניין ולבחירתו לרצונו בהתאם המשיבים ידי על ביתי חוץ לדיור זכאי שנמצא העותר עבור

והמיוחדים. המורכבים לצרכיו מענה תיתן החופשית, אשר

משפטיים ז. טיעונים חוקתית יסוד כזכות בקהילה לחיים ( הזכות 1

i .חוקתית יסוד כזכות בקהילה לחיים הנורמטיבי- הזכות הרקע36.

ישראל. כידוע, חוק מדינת של היסוד בחקיקת הוכרה בקהילה בדירה למגורים הזכות לכבוד, אדם של זכותו את בפסיקה, מעגן שפורש וחירותו, כפי האדם יסוד: כבוד

לחופש לפרטיות, בניגוד למוסד אנשים של ולשוויון. שליחתם תנועה לחירות, הפגיעה את נסקור זה הללו. בחלק הזכויות מן אחת בכל קשות פוגעת לרצונםלמוסד. שליחתו בעקבות כאדם אודי של היסוד בזכויות

37. כי העובדה בשל כאדם בכבודו פוגעת לרצונו בניגוד למוסד אודי של ראשית, שליחתו

באופן לבחור אודי של אדם. יכולתו ככל החלטות לקבל יכולתו את מסרסת היא חמורה פגיעה העצמי. בשלילתה, ישנה דימויו למען ערוך לאין חשובה עצמאיאישית. לאוטונומיה אודי של בזכותו

38. התערות לאודי מאפשרים לא במוסד חברתית. המגורים הדרה משום בכך שנית, יש

בשליחתו נשללת בקהילה. להיות להרגיש הזכות מאודי למוסד, חלק שייך, כאדם. בכבודו קשה פגיעה היא אף מהווה זו מוגבלותו. הדרה אף מהקהילה, על

11

39. בקהילה. חוסר מוגבלות עם אנשים של התערותם מאי נפסדת יוצאת כולה החברה

ממתן. אותן האנושי המפגש אשר סטריאוטיפיים דימויים לחיזוק גורם ההתערות אנשים של בכבודם הפגיעה את ומנציחות חברתית לרתיעה מביאות קדומות דעות

מוגבלות. עם

40. אודי של השפלה. שליחתו של ביותר הבסיסי במובן כאדם בכבודו פגיעה כן, ישנה כמו

ציבורית מעין מרוחקים ובושה. המוסדות להשפלות אותו לחשוף עשויה למוסד יהיה ואודי למתרחש ערה הציבורית העין בקהילה, בהם מגורים ביקורתית, לעומת

לפיקוח. נתון

41. נוספים רבים בדיירים אודי מוקף לפרטיות. במוסד אודי של בזכותו כך, פגיעה על נוסיף

היחיד". הדבר "רשות של הבסיסית ההגדרה לו מתאפשרת היממה. לא שעות בכל המוניים במקומות השהייה לאור לאודי שנגרם החמור הנזק נוכח כפליים חמורב'(. בנספח הפסיכיאטרית הדעת חוות )לעיל

42.יש אלטרנטיבה היעדר תוך למוסד אודי של בשליחתו חירות שלילת משום ראויה,

דומה באופן כאדם שלו התנועה או לאשפוז הדבר כפוי. אף כפוי, לחלופין, לציבור, יש מסוכן ואינו פלילי עבר בעל מפשע, אינו חף הינו ואודי למאסר. היות

התנועה לחירות מוגבלותו. הזכות בשל רק אדם סנקציה' על 'הטלת משום בכךמנהלית. רשות ידי על פגיעה מפני להגנה וראויה האדם זכויות לכל בסיס מהווה

43. הראשונית השוויון. משמעותו מעיקרון כחלק בקהילה לדיור הזכות בהגדרת נסיים

כל על מחילים שאנו וערכים נורמות אותם היא, כי השוויון עקרון של והבסיסית בחר לא אם במוסד חי אינו מאיתנו מוגבלות. איש עם אנשים על גם אדם, חלים

העותר. מוגבלות, בהם עם אנשים לגבי אף להחיל יש הדין אותו בכך. את

44. החיים. תחומי בכל בחברה מלא לשיתוף הזדמנויות שוויון כוללת אף לשוויון הזכות

החברה. בחיי פעילה להשתתפות בלתו שאין תנאי מהווים בקהילה בדירה מגורים חברתיים בתחומים כאדם יכולתו מיצוי את לאודי יאפשרו בקהילה בדירה מגורים

כאחד. ותעסוקתיים

12

45. דחייה מהווה זו האדם. הפליה בכבוד אנושות הפוצעת הפליה הינו מוסדי סידור כל

מוגבלות עם עליו, המוגבלות. בעבר, אנשים שליטה לאודי שאין מאפיין אותו בשל נפתחו מוגבלות עם לאנשים כ"אחרים". מוסדות שנתפסו מפני למוסדות נשלחו

ה"שונה" המאיים מפני הקהילה על להגן מנת על בהם, אלא לטפל כדי דווקא לאו החברה. מן הדרה תכונה, המצדיקה עוד מהווה אינה כיום, מוגבלות עליה. אך

פסולה. שליחתו הפליה מהווה מוגבלותם מחמת אך החברה מן אנשים של הדרתם אדם כל של ככבודו להגנה הראוי בכבודו אנושה פגיעה מהווה למוסד אודי של

אחר.

46. כבוד על בבסיסה המושתת חוקתית יסוד זכות הינה בקהילה למגורים לסיכום, הזכות

8ל- מיועד והוא בקהילה, היות דיור לאודי לאפשר מוכנים אינם האדם. המשיבים רנדומאלי, מספר בתע"ס(. קביעת5 לפרק4 להוראה2.2 סעיף פי )על דיירים

על שעונה בכלל מדובר כי קצה. ייתכן למקרי פתרון מספקת , אינה8 המספר כגון אודי של יכולתו היעדר מהם. בשל חלק אינו זה מקרה מהמבקשים, אך חלק צרכי

בקהילה למגורים הזכות מאודי נשללת בדירה או בחדר נוסף אדם עם להתגורר החקיקתי בסיסן על נרחיב זה חוקתית. בחלק בהמשך, זכות שנראה שהינה, כפי

הנפגעות. הזכויות של והפסיקתי

ii.האדם לכבוד היסוד בזכות פגיעה – למוסד הפנייה

47. חוק של בבסיסו העומד האדם מכבוד נפרד בלתי חלק מהווה בקהילה לחיים הזכות

בישראל. על האדם זכויות של התווך עמוד את ומהווה וחירותו האדם יסוד: כבוד העליון המשפט בית נשיא כבוד עמד הישראלי במשפט האדם כבוד של מקומו

ברק: בדימוס, פרופ' אהרון

כבוד בסיווג מסתפק אינו היסוד "...חוק

חוק מזכויות כאחת האדם האדם...

בפסקת לכבוד מעניק היסוד האדם,

מעמד בכך חוקתי המטרה, מיוחד,

13

את החירות ועל עליו בהגנה רואה שהוא

כולו..." היסוד חוק של מטרתו

מבחרחוקתית" כזכות האדם "כבוד ברק )אהרון א, ח' ה' )כרך כתבים 8111/96 בבג"צ שהוזכר כפי; 420, בעמ' 417עורכים, תש"ס( כהן, י' זמיר , פ"דבע"מ לישראל האווירית נ' התעשייה החדשה העובדים הסתדרות

(.597 - 595, 481( 6נח)

48. אודי של בפסיקה. שליחתו האדם כבוד פורש בהם שונים במובנים מתבטא הדבר

זאת בכבודו אנושה פגיעה מהווה למוסד לקבל ביכולתו הפגיעה בשל כאדם. הבסיסי במובן ואף החברה מן חלק להיות חייו, בעצמאותו, בזכותו על החלטות

השפלה. של ביותר

iiiהאישית באוטונומיה פגיעה של בהקשר האדם בכבוד . פגיעה49.

אודי של אישית. בשליחתו לאוטונומיה אדם של זכותו את בחובו טומן האדם כבוד מרובת מסגרת המוסד היות חייו, בשל על החלטות לקבלת זכותו נפגעת למוסד כאדם, בכבודו חמורה פגיעה ישנה קבוע. בכך יום סדר פי על המתנהלת דיירים עצמאות, לבטא יכול הוא בה המרכזית הדרך ממנו נשללת כי העובדה לאור בייחודהבחירה. יכולת

50. קבע העליון המשפט בית אשר1998מוגבלות, התשנ"ח- עם לאנשים זכויות שוויון חוק

לעיריית הבחירות ואח' נ' פקיד אברץ 6790/98 יסוד" )בג"צ כחוקי "כמוהו כי של זכותם את ( קובעאברץ פרשת. להלן: 335, 323( 5נב) , פ"דואח' ירושלים

לחוק:4 בסעיף לחייהם הנוגעות החלטות לקבלת מוגבלות עם אנשים

מוגבלות עם לקבל"אדם זכאי החלטות הנוגעות לחייו, על פי רצונו

, והכל בהתאם להוראות כלוהעדפותיו

דין".

14

51. האדם, באקדמיה מכבוד נפרד בלתי חלק הינה האישית האוטונומיה כי פורש כן

את פירש ברק בדימוס, פרופ' אהרון העליון המשפט בית נשיא ובפסיקה. כבוד – כ האדם כבוד בדבר הערך

על הרצון"מבוסס של אוטונומיה , על חופש פיתוח האישיות ועלהאישי

הבחירהההכרה שלבחופש

". …הפרט

עמודים גם , וראו428, בעמ' ג' כרך במשפט פרשנות ברק אהרון)319 ,421 ,426( 1994.))

52. בדימוס, הנשיא כבוד ידי על העליון המשפט בית בפסיקת גם האדם כבוד פורש כך

שמגר:

היתר, בין משתקף, האדם "כבוד

שכזה בתור אנוש יצור של ביכולתו

חופשי, באופן אישיותו את לגבש

ולבחור שאיפותיו את לבטא כרצונו,

להגשמתן, בחירותיובדרכים לבחור הרצוניות, לא להיות משועבד לכפייה

הוגן מצד כל,שרירותית לזכות ליחס

ליהנות מן כל פרט אחר, ומצד רשות

השוויון אשר בין בני אנוש...".

(.842, 837( 3מח) , פ"דואח' נ' אלמוני פלוני5942/92 )ע"א

53. שפורש כפי חייו על החלטות לקבל אדם של בזכותו גם משתקף האדם כן, כבוד אם

בשל בחירה. זאת חופש לאדם מאפשרים בקהילה הישראלית. מגורים בפסיקה בהתאם השונות הבילוי צורות בין לבחור לאדם המאפשרת פנאי למסגרות הקרבה

15

את ולתכנן חבריו את לבחור לאדם מאפשרת בקהילה לרצונותיו. כמו-כן, דירה ואינטימית, מאפשרת קטנה בקהילה, כמסגרת שלו. בנוסף, דירה הזמנים לוח

ופיתוח של לרצונו הקשבה בבחירת )ברכישת ותחביביו טעמו הדייר, המזון, ועוד(. הדירה הלבוש, בעיצוב

54. בדברים הפרט, אף של הבחירה חופש את דיירים, מגביל מרובת מסגרת מוסד, בהיותוצוות הבסיסיים ולפיכך באופן המוצרים את רוכש המוסד ביותר. אינו סיטונאי, התפריט. הריהוט, את בגדיהם, את את עצמם עבור לבחור לדיירים מאפשר

מהווה למוסד אודי של המוסד. שליחתו צוות על-ידי מוכתב היום בנוסף, סדרחייו. על החלטות לקבל יכולתו את ומסרסת אישית לאוטונומיה בזכותו פגיעה

55. - למצותן אדם הוא באשר – אדם לכל לאפשר היא, שיש היסוד זכויות של משמעותן

באופן ממנו נשללה הפיזית פיזית, עצמאותו מוגבלות עם נולד יכולתו. אודי לפי– היום הפעולות בכל לסיוע זקוק הוא בה למציאות אודי בוקר, קם שרירותי. בכל

שרירותית, תשלול כפייה של החיים לאורח כפוף יהא למוסד, בו יומיות. שליחתו המחשבתית, העצמאות עצמאות, וזו לבטא יכול הוא בה היחידה הדרך את ממנו

היכולת דימויו למען ערוך לאין החשובה חייו על החלטות ולקבל לבחור קרי, העצמי.

56.חיים לכן, ככל החלטות לקבל לאדם מאפשרים אינטימית בדירה לסיכום, אדם.

החלטות לקבל לאוטונומיה, דהיינו- היכולת בזכותו פוגעת למוסד אודי של שליחתו פגיעה פוגעת – ביותר, וככזו והיום-יומית הבסיסית ברמה אף לחייו, וזאת הנוגעותכאדם. בכבודו חמורה

16

ivהחברה מן חלק להיות אדם של כזכותו לכבוד . הזכות57.

אותו. הסובבת החברה מן חלק להיות אדם של זכותו נכללת לכבוד הזכות במסגרתלעומת מן הדרתו משום יש למוסד אודי של בשליחתו זאת, מגורים החברה. בזכותו פגיעה ישנה בחברה. בהדרתו והתערות שייכות לו המאפשרים בקהילה

כאדם. בכבודו פגיעה החברה, ובכך מן חלק להיות

58. הוזכר כבר האדם מכבוד נפרד בלתי כחלק החברה מן חלק להיות הזכות של מעמדההעליון: המשפט בית כבוד ידי על

חברתי. כיצור זכויותיו הן האדם "זכויות

מחברה כחלק כבודו הוא האדם כבוד

בודד." אי על שחי כמי ולא

, בעמ'355( 3)מט פ"דישראל, נ' מדינת גנימאת537/95 בש"פ)413)

השופט כבוד ידי חברתי, על ולצדק לשלום מחויבות עמותת בפרשת גם הוזכר וכןלוי:

אינם מחייתו שתנאי האדם "האומנם

של מינימאלית מידה לו מאפשרים

מבעדו , ושמונעים אזרחית השתתפות

אותו הסובבת בחברה מלהתערות

האדם הוא בה הנעשה על ומלהשפיע

בדברנו עינינו לנגד משווים אנו שאותו

"בכבודו?

האוצר ואח' נ' שר חברתי ולצדק לשלום מחוייבות עמותת366/03 )בג"צ(469, בעמ' 464( 3ס) , פ"דואח'

כי: מזכיר לוי השופט כבוד ובהמשך

17

"בניתוק מעולם המידע, התכנים והשיח

הציבורי שלו שותפים, ובו נוטלים חלק,

החברה של ובנותיה בניה יתר

אנושה פגיעה כרוכה הישראלית,

תפקוד לקיים האדם של ביכולתו

תחושות שלחברתי סביר. הוא מביא לבכך הכלל. מן והוצאה ניכור זרות, החי כאנוש האדם של כבודו

."במסגרת חברתית נפגע

(505, בעמ' שם)

59. ללא לאנשים נחשף בקהילה הגר חבריה. אדם בין התערות מאפשר בקהילה דיור

שכנים עם להתיידד הזדמנות לו ובגינה. יש קפה, בקניון, במכולת בבתי מוגבלות עם ספונטני ובלתי מינימאלי מפגש רק מאפשרת מוסדית אורח. מסגרת ועוברי ומתנדבים. חיים מטפלים של מצומצמת קבוצה עם מוגבלות, בעיקר ללא אנשיםבחברה. להתערות אדם של כן, בזכותו פוגעים, אם במוסד

60. החברה מן הדרתם באמצעות מוגבלות עם באנשים הפגיעה על זו, בנוסף אף זו לא

להתערות בזכותם מהפגיעה נפסדת יוצאת כולה שהחברה לעיל, הרי כמתוארפלדמן: דינה מוגבלות, ד"ר עם לאנשים השוויון נציבת כך על בחברה. עמדה

"... הציבור אינו נחשף אליהם ]לאנשים

עם מוגבלות[ בחיי היום יום כבני אדם,

ואין לו הזדמנות להכירם אחד לאחד על

חוסר שבהם. והאנושי הייחודי

מונע אמצעית הבלתי ההתרועעות

( וגורם לחיזוקvisibilityנראות )

דימויים סטריאוטיפיים שליליים ודמוניים

שהקשר בינם לבין המציאות הוא מקרי

18

בלבד. קשה אז להתחבר לעולמות תוכן

ושל כבוד האדם, של צדק חברתי של

זכות הם ערכים אלה כי ולהבין שוויון,

מנת של פונקציה ולא יסודית אנושית

יכולת או נפשית בריאות משכל,

תפקודית פיסית..."

עם לאנשים זכויות שוויון חוק של "תרומתופלדמן, דינה )ד"ר של והשתלבותם זכויותיהם לקידום1998 – מוגבלות, התשנ"ח

לשילוב הישראלית", מבידול בחברה שכלית מוגבלות עם אנשים ופסח חובב מאיר )בעריכת בקהילה מוגבלויות עם התמודדות –

.(27 – 26בעמ' (, 2006גיטלמן,

61. למוסד, שנשלח החברה. לפני מן חלק להיות זכותו נפגעת למוסד אודי של בשליחתו תחביביו. אודי פיתוח במסגרת והן עבודתו במסגרת הן הקהילה בחיי השתתף אודי קפה. ובתי למסעדות יצא וכן מצומצמות במסגרות מוזיקליות להופעות ללכת נהג דופן. יוצאת מוזיקלית בשמיעה התברך ואף ואומנות במוזיקה רב עניין מגלה הוא

מוגבלות. ללא אנשים עם מפגש ממנו ומנעו אלו אפשרויות במוסד, שללו החיים

62. עם אודי, אנשים של במצבו אנשים של משליחתם נפסדת יוצאת כולה החברה גם

כפלורליזם ערכים לחזק מנת הציבור. על מן המרוחקים מוסדות מוגבלות, אל מביא אישי האחר. מפגש אל אישי באופן להיחשף הכרח החברה, יש בקרב ושוויון

רק לא מתבטאת באודי ביותר. ולפיכך, הפגיעה הטובה בצורה סטיגמות לשבירת הנצחת משום יש המוסדית שבמדיניות גם החברה, אלא מן מודר שהוא בכך

ההדרה.

63. החברה. מן חלק להיות אדם של זכותו את כוללת לכבוד עניין, הזכות של לסיכומו

חברתית. זאת הדרה משום בה ויש היות זו בזכות פוגעת למוסד אודי של שליחתו

19

וכמעט מן מרוחק המוסד כי העובדה לאור עם מפגש מאפשר ולא הקהילה, כאדם. בכבודו פגיעה משום החברה, יש מן מוגבלות. בהדרתו ללא אנשים

vהשפלה מניעת של בהקשר לכבוד . הזכות64.

של בכבודו השפלה. פגיעה למניעת הזכות הינה ביותר הבסיסי במובנה לכבוד הזכות אחרת. בשליחתו בצורה ערכו והורדת פנים השפלה, ביזוי, הלבנת כל הינה אדם כתלי בין לבקרים חדשות והתעללויות להשפלות חשיפתו משום יש למוסד אודי של

של כניסתם למנוע ביקורתית, ודואגים ציבורית מעין מרוחקים המוסד. המוסדות בעיני ערכו הורדת בכך כן, יש אדם. כמו זכויות ארגוני כדוגמת מפקחים גורמים

)לעיל(. החברתית ההדרה בשל עצמו

65. המשפט בית בפסיקת מצאנו השפלה כמניעת האדם כבוד על שמירה בנושא נרחב דיון

שם: נזכר קטלן, וכך בפרשת העליון

מעשה" כל היא זה בכבוד פגיעה

או בושה או ביזיון לידי אדם המביא

מבוכה."

(.306, 294( 3) לד , פ"דהסוהר בתי נ' שירות קטלן355/79 )בג"צ

66. היתר, השפלה. בין של בהקשר אדם של בכבודו פגיעה על עמדו אף רבים מלומדים

כבוד": של מושגים "שני במאמרו סטטמן פרופ' דני המלומד

פירושה אדם של בכבודו "פגיעה

פניו והלבנת העלבתו .השפלתו,

בביטויים אלה נכללות התנהגויות שונות

הוא להן שהמשותף הורדתומשונות, ובעיני עצמו בעיני אדם של ערכו

". זולתו

(.584(, 3כד) משפט עיוניכבוד", של מושגים "שניסטטמן, )פרופ' דני20

67. השפלה: העין של במובן האדם בכבוד לפגיעה מביאה בכפייה למוסדות אנשים הפניית

בכבודם הפוגעות להתנהגויות מקום יותר יש המוסד, ולכן את שוזפת לא הציבוריתבמוסד. השוהים של

68. מרוחקים המוסדות כי העובדה לאור ובפיקוח התעללות מקרי באיתור רב קושי ישנו

היעדר בשל להתעללות אודי של לחשיפתו חשש יש מוסדית ציבורית. במסגרת מעיןציבורי. פיקוח

69. הליך לאחר הרווחה, בייחוד מוסדות תפעול בבקרת וליקויים מתאים פיקוח היעדר על

מצביע גורמים לידי והעברתם הפרטתם לשנת המדינה מבקר דו"ח פרטיים, 2008:

המפקחים" שמכינים הפיקוח בדוחות

לבדיקה ביטוי אין הרווחה של משרד

המיועד המשרד תקציב ניצול של

לחוסים לתת המעון שעל לשירותים

בידי שנשאר הרווח שיעור מצוין ולא

בעלי המעון, אף שהוא נקבע בחוזה בין

נמצאו למשרד... ליקוייםהמעון לנושא הנוגע בכל מהותיים

הטיפולהפיקוח איכות ...סוגיית

יסודית בחינה נבחנה לא בחוסים

המעונותומעמיקה... על הבקרה ."צריכה להיות שיטתית ומקיפה יותר

הכספים שנת ולחשבונות2008 לשנת ב59 שנתי המדינה, דוח )מבקר(195-197הדוח(, )תקציר2007

כי הקהילה, הסיכוי בתוך מגורים המוגבלות עם לאדם מאפשרים כאשר.70 חי הוא כי העובדה לאור יותר. זאת נמוך השפלה או קשה בהזנחה יתקל הכרוכה ההדרה ממנה, לעומת כחלק הקהילה של המתמיד פיקוחה תחת

21

מדובר במגורים פיקוח לעומת זאת יום-יומי בסיס על בפיקוח במוסד. לתקופה. אחת המתבצע הרווחה משרד

קשה פגיעה המשיבים פגעו למוסד אודי את לשלוח לסיכום, בהחלטתם.71והשפילו בכבודו מוסדית למסגרת אותו חושפת שהיא בכך אותו כאדם,

פיזית להשפלה קורבן להיות עלול הוא בה ציבורית, אשר מעין מרוחקתיש אודי של ומילולית. בשליחתו ופגיעה להשפלתו חשש משום למוסד,

שבו. האדם בצלם

vi. הפגיעה ואיסור וכבודו אדם, גופו חיי על שמירה של בהקשר לכבוד הזכות בה72.

כוללת האדם בריאת מרעיון בבסיסה נובעת לכבוד, בהיותה הזכות באופן בצלם, משום למוסד, יש אודי של וגופו. בשליחתו האדם חיי על לשמירה הזכות את מפורש

ובכך ההתנהגות בעיות החמרת זאת במצבו פגיעה שלו, חוות לפי הבריאותי. הגוף על להגנה זכותו נפגעת (. בכך4 ב', בסעיף )נספח הפסיכיאטרית הדעת

והנפש.

73.ובסעיף2 בסעיף מעוגנת זו זכות אדם כל לפיו וחירותו האדם היסוד: כבוד לחוק4

הגופניים ולשלומו לשלמותו זו יסוד כבודו. זכות ועל גופו חייו, על על להגנה זכאיונובעת במשפט לה מיוחד אופי האדם של והנפשיים מהשקפתו היא העברי, ולכבודו: לחייו, לגופו האדם זכויות מקור בדבר היסודית

יסוד מוסד בעולמה של יהדות הוא רעיון"

בריאת האדם בצלם אלוקים )בראשית,

א, כז(. בכך פותחת תורת ישראל, וממנו

בדבר יסוד עקרונות ההלכה מסיקה

- ערכו של האדם כל אדם באשר הוא -

שוויונו ואהבתו."

לט פ"דהאחת-עשרה, לכנסת המרכזית הבחירות ועדת נ' יו"ר ניימן2/84 ע"ב)(2 )225 ,298.)

22

אחר: במקום גם הוזכר וכך

בית" את להנחות שצריך הגדול הכלל

שאין אנו מוסמכים, ואיןהמשפט הוא, צורה באיזו להבדיל רשאים, אנו

האדם של בערכו עשירשהיא בין -

לבין עני, בין שלם בגופו לבין בעל מום,

בין בריא בנפשו לבין לקוי בשכלו. כל בני

אלוהים, בצלם נבראו באשר האדם,

".שווים הם בערכם ובסגולתם

(.676, 661( 2מב) פ"דנ' פלוני, לממשלה המשפטי היועץ698/86 )ר"ע

74. וחירותו, וכך האדם כבוד של יסוד לזכויות מקור משמשת אלוקים בצלם האדם בריאת

אלון: השופט כבוד הזכיר

העיקרון של בצלם אלוקים עשה את"וכפי הוא באשר אדם כל - האדם

שלשהוא בעולמה כאמור שיסודו -

ומשמש נתקבל לערךיהדות, כיסוד האדם חיי של בהשקפותהעליון גם

ומערכות משפטיות עולמן של תרבויות

תרבויות לאותן פרט ומגוונות, רבות

שמאז ומעולם הבחינו בין אדם לאדם -

בעל לבין בגופו בין השלם דרך משל,

מום, בין בריא בנפשו לבין לקוי בשכלו

)כגון בשיטתו הפילוסופית של אפלטון,

בספרטה שביוון ועוד(".

פרשת )להלן: "116, 87( 1) מ"ח פד"יישראל, נ' מדינת שפר506/88 )ע"א((.שפר"

23

75. מצבו ונפשו, שכן גופו בשלמות פגיעה משום יש למוסד אודי של בשליחתו כי נציין

ב' הפסיכיאטרית, נספח הדעת בחוות למוסד. כאמור שליחתו בעקבות הדרדר, לעיל. 4 בסעיף

76. של הכרחתו משום בכך בפניו, יש העמידו שהמשיבים היחידה האופציה היא ומוסד היות

שפר בפרשת שנפסק בחירה. כפי יכולת ללא ונפשו גופו בשלמות לפגוע אודי הדבר אם גם פעיל באופן אדם של ובנפשו גופו בשלמות פוגעים )לעיל(, לא

חסד: המתת של למשל, בהקשר בהסכמתו, כמו מתבצע

"החשת מוות אקטיבית, קיצור חיי אדם

באופן פעיל, גם אם בשם המתת חסד

האיסור, בתכלית היא אסורה תיקרא,

של בקשתו לפי נעשית היא אם גם

החולה"

(143לעיל, בעמ' שפר, )פרשת

77. , קלבהסכמתו האדם של ובגופו בשלמותו הפגיעה נאסרה דלעיל שפר בפרשת אם

כאשר במקרה וחומר ידי על נעשית אודי של ובגופו בשלמותו הפגיעה דנן, דנן, סבל. במקרה לאודי וגורמת ברירה מחוסר בהסכמתו, נובעת שלא המשיבים

במוסד. השמה הינה אודי בפני שהוצגה חוץ-ביתי לסידור היחידה האפשרותישנה במסגרת השהייה כי העובדה אודי, בשל של הבריאותי במצבו פגיעה זו, שלו. ההתנהגות בעיות את מחמירה זמן לאורך המוני במקום

78. בכפייה, ללא אודי, הנעשית של ונפשו גופו בשלמות פגיעה בכך יש האמור נוכח

למוסד. פרט אחרת אלטרנטיבה כל לו הוצעה לא כי העובדה לאור הסכמתו. זאת

79. במפורש המוזכרת והנפש הגוף לשלמות הזכות את כוללת לכבוד לסיכום, הזכות

הבריאותי, במצבו פגיעה משום יש למוסד אודי של ובפסיקה. בשליחתו בחקיקה

24

ישנה לצרכיו המתאים בקהילה דיור לאודי יתאפשר לא עוד כן, כל והחמרתו. עלוהנפש. הגוף לשמירת זכותו הפרת בשל כאדם בכבודו פגיעה

ixהתנועה ובחופש האישית לפרטיות, בחירות בזכות פגיעה – למוסד . הפנייה

לפרטיות, הזכות אודי, והן של נוספות בזכויות גם בהחלטתם פוגעים המשיבים.80 הביטוי, בחופש פגיעות גם אלו פגיעות התנועה, ומכוח ובחופש האישית בחירות בכך גם באודי פוגעת במוסד המגורים נוספות. מסגרת ובזכויות הפרט בצנעת בקהילה, יחיד בדירת מגורים לעומת אלו. זאת של קיומן לו מאפשרת שאינה

היתר, מלא. כך, בין תנועה חופש והן אישית חירות פרטיות, הן הן המאפשרים העובדה לאור התנועה לחופש זכותו ונשללת שעות24 אנשים מוקף במוסד, אודי

מוגדרים. בזמנים רק יציאה המאפשר סגור מקום הוא המוסד כי

האדם יסוד: כבוד ישראל. חוק מדינת של היסוד בחקיקת מעוגנות אלו זכויות.81 - ו5 )סעיפים תנועה ולחופש אישית לפרטיות, לחירות הזכות את גם מעגן וחירותו

לחוק7 -428, בעמ' לעילג', כרך – ברק וחירותו; אהרון האדם יסוד: כבוד 429.)

1981 הפרטיות, תשמ"א הגנת חוק במסגרת מוגנת לפרטיות כן, הזכות כמו.82 היחיד. ברשות הוא כאשר בייחוד הפרט על להגן שתכליתן שונות הוראות המכיל

(. 3)2 סעיף לפי היחיד ברשות הוא כאשר אדם לצלם לדוגמא, האיסור

שיהווה מקום הגדרת פרטיות, הוא לאדם לאפשר מנת על סף תנאי כי דומה.83 מרובת מסגרת היותו פרטיות, מעצם מאפשר אינו היחיד". מוסד "רשות עבורו

משותפים, חייו. החדרים ביממה, כל שעות24 אנשים מוקף דיירים. במוסד, הדייר רכוש לדיירים המוסדות, אין מן ניכר הבילויים. בחלק גם משותפות, וכך הסעודות

עצמם. משל בגדים לא פרטי, אף

על כי העובדה קיצוני. לאור באופן אודי, אף של בעניינו בפרטיות הצורך בולט .84 כאשר מחמיר אודי של ( מצבו2 ב', בסעיף )נספח הפסיכיאטרית הדעת חוות פי

פרטיות, יש לאודי לאפשר מנת זמן. על לאורך אדם הומי במקומות שוהה הואצרכיו. את יתאמו אשר יחיד בדירת מגורים לו לאפשר

25

יש זאת .85 היציאה נמנעת המוסד התנועה. מדיירי בחופש פגיעה כאן ועוד, דיירי לזמנים פרט מכתליו מן אחר, לצאת אדם יכולים, ככל הדירות מוגדרים. מה דבר בשכונה, לקנות צמוד, לטייל לליווי נזקקים הם אם עת, גם בכל הדירה

המושג. של ביותר הבסיסי במובנו התנועה חופש נמנע המוסדות במכולת. מדיירי חופש את גם ממנו מונעים בתנועתו, והמשיבים מוגבלות עם נולד ממילא, אודי

לכך. מעבר אותו, עוד ומגבילים התנועה

מעשית, הראשונה, ומבחינה המדרגה מן חוקתית זכות היא האישית החירות .86העליון: המשפט בית בפסיקת נזכר אחרות. וכך יסוד זכויות למימוש תנאי גם היא

"הפגיעה בחירות האישית, כמו פגיעת

של מתרחב מעגל יוצרת במים, אבן

רק לא נוספות: יסוד בזכויות פגיעה

גם אלא התנועה, בחופשבחופש הביטוי, בצנעת הפרט, בזכות הקניין

ובזכויות נוספות."

, בעמ'136( 4נ) פ"דהסוהר, בתי נ' שירות גולן4463/94 )ע"א) נג , פ"דהביטחון נ' שר צמח6055/95 ב: בג"צ שהוזכר כפי; 153

(.261(, בעמ' 5

התנועה, בשל לחירות מיוחדת הגנה נקבעה העליון המשפט בית בפסיקת .87 חשד סמך על מנהלית רשות ידי על בזכות פגיעה של במקרה הרם, ובפרט מעמדהבלבד:

שוטר, מינהלית, כגון רשות בידי מעצר"

פגיעה של ביותר הקשה הצורה הוא

כזה, להבדיל . מעצר האישית בחירות

אינו ידי-על מוטל ממאסר,

לאחר-בית שיפוטי, הליך המשפט,

הוא ביצוע על כעונש מוטל עבירה.

שהוא אדם מינהלית, על רשות ידי-על

חשד יסוד מפשע, על חף בחזקת עדיין

26

מבחינה עקרונית, רמת ההגנהבלבד...

על זכות יסוד צריכה לעמוד ביחס ישר

ולעוצמת הזכות לדרגת החשיבות של

מכאן, בזכות. שהחירותהפגיעה חוקתית זכות בהיותה האישית, ראויה מיוחדת, חשיבות בעלת בדרך פגיעה מפני מיוחדת להגנה

."של מעצר בידי רשות מינהלית

(262(, בעמ' 5) נג פ"דהביטחון, נ' שר צמח6055/95 )בג"צ

האישית חירותו שלילת מהווה כפוי באופן למוסד אודי של דנן, שליחתו במקרה .88 חשד. עוצמה כל בוודאות, ללא מפשע חף הוא מנהלית, כאשר רשות ידי על

להגנה אף ראויה אישית לחירות זכותו כן גבוהה. על האישית בחירותו הפגיעה רמת בין הישר היחס לאור מנהלית, זאת רשות ידי על פגיעה מפני יותר גבוההבה. הפגיעה ועוצמת חשיבותה לדרגת הזכות של ההגנה

לאשפוז אחרת, דומה אלטרנטיבה למוסד, בהיעדר אודי ועוד, שליחתו זאת .89פסק: העליון המשפט בכפייה. בית

"אשפוז כפוי פוגע בחירות; אשפוז כפוי

פוגע בדימוי העצמי; בחברתנו הוא מטיל

סטיגמה בחולה. אשפוזו של חולה בבית

הוא ומר קשה נפש לחולי חולים

ומשנעשה משפחתו, ולבני למאושפז

האשפוז שלא מרצונו של המאושפז, יש

משום החמורותבו הצורות אחת של חירותו שלילת של והמדכאות

." האדם

27

,697( 1נב) , פ"דיפו אביב תל המחוזי נ' הפסיכיאטר וילנצ'יק2060/97 )רע"פ(.336, 332( 3לה) פ"דישראל, נ' מדינת טולדנו196/80 ב"ש את , המצטט707

אך הוריו בבית להתגורר להמשיך יכול כפוי, העותר מאשפוז לכאורה, בשונה.90 ברירה, בלית מבתיהם להוציאו ביקשו העותר שפתיים. הורי מס בגדר הינו זה טיעון

אחת אפשרות הקשה. הצבת מוגבלותו בהחלטה, בעקבות הכרוך הקושי למרות זו חיים דרך של כפייתה למעשה במוסד, משמעה והוריו, מגורים העותר בפני בלבד

למוסד אודי של שליחתו כפוי, גם לאשפוז אדם של לשליחתו כן, בדומה עליו. אםהאדם. של חירותו שלילת של והמדכאות החמורות הצורות אחת מהווה

אחרת, יש אלטרנטיבה כפוי, ללא באופן למוסד אודי של לסיכום, בשליחתו .91 בעוצמה הזכויות בשתי התנועה. הפגיעה ולחופש לפרטיות בזכותו פגיעה משום

בשהייה – בה שלו הרב הצורך משום חמורה בפרטיותו ביותר. הפגיעה חמורהוהפגיעה מצבו החמרת משום יש המוניים במקומות התנועה בחירות הרפואי.

התנועה חפש שלילת עליו מפשע, ונגזרת חף אודי כי העובדה בשל אף חמורה לעמוד צריכה הפגיעה עוצמת שנפסק חשד. כפי של יסוד אפילו כלפיו אין כאשרמכאן על ההגנה לעוצמת ישר ביחס פרטיות לאודי לאפשר החשיבות הזכות.

יחיד. בדירת בקהילה מגורים ידי על תנועה וחופש

x.השוויון מעקרון כחלק בקהילה למגורים הזכות

בהקשר השוויון הדמוקרטי. עקרון המשטר של אפו מנשמת הוא השוויון עקרון.92 – מוגבלות, התשנ"ח עם לאנשים זכויות שוויון בחוק נקבע מוגבלות עם לאנשים

)להלן: 1998 כחוקי "כמוהו כי קבע העליון בית-המשפט ( אשרהשוויון" "חוק מוגבלות עם אדם של לזכותו במעלה ראשון עוגן (, המהווהאברץ פרשתיסוד" )בקהילה. מלאים לחיים

קובע: השוויון לחוק2 סעיף

"חוק זה מטרתו להגן על כבודו וחירותו

זכותושל אדם עם מוגבלות, ולעגן את

28

בחברה להשתתפות שוויונית ופעילההחיים תחומי מענהבכל לתת וכן ,

הולם לצרכיו המיוחדים באופן שיאפשר

מרבית, בעצמאות חייו את לחיות לו

מלוא מיצוי תוך ובכבוד, בפרטיות

יכולתו".

קובע: השוויון לחוק6 סעיף

"מימוש זכויות ומתן שירותים לאדם עם

מוגבלות ייעשו –

והגנה על(1) על כבוד האדם תוך הקפדה

פרטיותו;

הניתנים(2) השירותים במסגרת הציבור לכלל ביצועוהמיועדים תוך ,

העניין בנסיבות הנדרשות ההתאמות

"…כאמור בחוק זה

בחיי פעילה להשתתפות בלתו שאין תנאי מהווים בקהילה בדירה מגורים .93 2 בסעיף אדם, כנדרש של יכולתו מיצוי מאפשרים בקהילה בדירה החברה. מגורים

חיים בקשרים להתנסות מוגבלות עם לאדם מאפשרים בקהילה בדירה לחוק. בדירה חווים. מגורים שכולנו היום-יומיות החוויות את נורמטיביים, ולחוות חברתיים לימוד מקומות של למגוון לקירבה הודות גם אישית יכולת מיצוי מאפשרים בקהילה

תרבות תעסוקה, יכולותיהם את למצות לאנשים המאפשרים ופנאי והכשרה, מעניקים. שהם השירותים במסגרת

קובע: השוויון לחוק4 סעיף

"אדם עם מוגבלות זכאי לקבל החלטות

לחייו, רצונוהנוגעות פי על , והכל בהתאם להוראות כלוהעדפותיו

דין".

29

והעדפותיו. אודי רצונותיו פי על החלטות לקבל אודי השוויון, זכאי חוק לפי .94 את לו לאפשר יש כן רובנו, ועל במוסד, כמו מגורים פני על בקהילה מגורים מעדיף

המגורים את לאודי יאפשרו בה בדרך לפעול המשיבים זו. על דיור בדרך הבחירהיחיד. בדירת לצרכיו, קרי, מגורים שיתאים באופן עליו המועדפים

חלק להיות מוגבלות עם לאנשים לאפשר היא השוויון חוק של המרכזית מטרתו.95 השנים, החמורה, רבת ההפליה את למגר היא זה חוק של הקהילה. מטרתו מן

הפליה בין מן אנשים של בהדרתם המתבטאת נגדם. על-ידי היתר החברה, ההסבר בדברי שהוסבר מוגבלותם, כפי מפאת סגרגטיביים, אך למוסדות שליחתםלחוק:

אנשים עם מוגבלות בישראל מופלים" .ומקופחים בתחומים רבים של חייהם

הכוח במוקדי מזערי חלק נוטלים הם

והכלכליים התרבותיים הציבוריים,

דעות בצד פיסיים מכשולים בחברה.

ניכור מולידים וסטריאוטיפים קדומות

והרחקה. אלה האחרונים מחזקים דעות

חלילה. וחוזר שלקדומות, מטרתה זכויות לאנשים עם הצעת חוק שוויון של לפריצתו להביא היא מוגבלות שערי את ולפתוח זה קסמים מעגל של המלאה להשתלבותם החברה שוויון, בקרבה. מוגבלות עם אנשים שילוב מלא ושיתוף בחברה הם אפוא

."מטרות הצעה זו

,2525 , ה"ח1996 – מוגבלות, התשנ"ו עם לאנשים זכויות שוויון לחוק הסבר )דברי(.628בעמ'

בעיקר וחירותו. כך האדם יסוד: כבוד בחוק מעוגן השוויון עקרון נפסק, כי כן .96מוגבלות: עם אנשים נגד – קבוצתי, בענייננו על-רקע היא ההפליה כאשר

30

הפליה" הינה גנרית.... הפליה . אין לוהפוצעת אנושות בכבוד האדם

לאדם שליטה על מינו )נקבה או זכר(, על

על לבן(, או צהוב )שחור, עורו צבע

האדם שלמות גופו )נכה או שלם בגופו(.

עשה בחייו את כל שביכולתו כדי לרכוש

ומיטיב, טוב אדם להיות ודעת, חוכמה

וישר-דעת. והנה נדחה הוא נוח לבריות

מפני אחרים אך בשל אותו מאפיין שאין

לו שליטה עליו, מאפיין גנטי או אחר."

נב) פ"דואח', והרווחה העבודה נ' שר בישראל הנשים שדולת2671/98 )בג"צ ואח', הבטחון נ' שר מילר אליס4541/94 בג"צ גם ; וראו659 – 658, 630( 3

((.מילר פרשת – )להלן133 – 132, 94( 4מט) פ"ד

למוסד אדם של להלן, הפנייתו שנראה שונות. כפי משמעויות השוויון לעקרון .97בניגוד מחמת עקרון את שלו, מפרה האפוטרופוסים ולרצון לרצונו מוגבלותו, זה. מושג של מובן בכל השוויון

xiשווים אל שווה יחס – בקהילה . דיור

כי השוויון עקרון של והבסיסית הראשונית משמעותו .98 נורמות אותם היא, אם מוגבלות. ההחלטה עם אנשים על גם אדם, חלים כל על מחילים שאנו וערכים

על האמונה ערכית. חברה החלטה בעיקרה היא במוסד או בקהילה יגור אדם אדם שכל האפשרות אותה את מוגבלות עם אנשים עבור תבחר השוויון עקרונות

בקהילה. בדירה מגורים – לעצמו לבחור עשוי אחר

אותו בכך. את בחר לא אם במוסד חי אינו מאיתנו בקהילה. איש חיים כולנו.99 של במאמרה נכתב העותר. כך מוגבלות, בהם עם אנשים לגבי אף להחיל יש הדין

בדימוס: בזכות ס' טסלר-לזוביק, מנכ"ל

בוחרת" החברה מה היא השאלה .לעשות עם אזרחיה בעלי המוגבלות

האם היא רואה בהם אזרחים שווי זכויות,

31

או אזרחים שחלים עליהם ערכים שונים

ונורמות שונות מאלה של כלל החברה.

אם חלים עליהם אותם ערכים – מקומם

משנה ולא הכללית, בחברה בקהילה,

ומה עומקה מה מוגבלותם, מה

דיור אפשרויות אותן מורכבותה...

שהחברה הישראלית רואה כנורמטיביות

להיות גם ראויות הציבור, לכלל

מוגבלות. בעלי של הדיור אפשרויות

שאופציית מגורים במוסד אינהמכאן ." יכולה להיות ראויה לבעלי מוגבלות

וחינוך, לתרבות, חברה עת כתב – , פניםזהב" של כלא , "ביתלזוביק טסלר )סילביה בישראל המורים הסתדרות באתר , וכן91, 85, בעמ' 2003 סתיו– 26 מספר(.http://www.itu.org.il/Index.asp?ArticleID=1009&CategoryID=555&Page=2 בכתובת

זה סיוע ללא בקהילה גרים האנשים שרוב אף על שוני מהווה לא ממשלתי, כי הקהילה. המשיבים מן אנשים להדיר כדי רלבנטי, המספיק העותר, קבעו,

הוריו. מסגרת לבית מחוץ דיור למסגרת ונפשית, זכאי פיזית מוגבלות עם כאדם מסגרת השוויון: לאותה לעקרון בהתאם להיקבע צריכה אודי יופנה אליה הדיור

העותר. גם בחר בחברה, ובה האנשים רוב גרים בה דיור

המדינה: אנשים מן במגורים סיוע נוספות, המקבלות אוכלוסיות ועוד: ישנן זאת.100נכות, אנשים40%ל- מעל נפשית מוגבלות עם שכלית, קשישים. מוגבלות עם

עצמאי, או באופן מתפקדים אנשים, שאינם יש אלו אוכלוסיות בקרב שגם למרות להישאר להם מסייעת המדינה – מציעה שהקהילה בפעילויות משתלבים אינם

מחוץ למוסדות אודי, המופנים של במצב אנשים מופלים לעומתם בקהילה. גם נכי שיקום ; חוק1969 – במפגרים(, תשכ"ט )טיפול הסעד חוק לפי )ראו לקהילה

– משולב[, התשנ"ה ]נוסח הלאומי הביטוח ; חוק2000 – בקהילה, התש"ס נפשביטוח–י' , פרק1995 בישראל סוציאלי בטחוןגל, לו: ג'וני סיעוד, והרציונל

(.56 – 55)תשס"ה( בעמ'

32

מוגבלות. הדיירים, עם לאנשים בקהילה דירות פתח הרווחה זו, משרד אף זו לא הדירות, של מהתנהלותן רבה רצון שביעות מגלים המקצוע ואנשי הוריהם

התקדמות ועל גבוהה חיים איכות על הוא אף מעיד פתיחתן את שליווה והמחקר" )המוגבלות האפשרויות "ארץ בזכות )ראו: ארגון הדיירים של בתפקודם

2008 )http://www.bizchut.org.il/heb/upload/.Housing/LimitedPossibilities.pdf

העותר של ייגרע, איפוא, חלקו . במה(המוגבלות" האפשרויות : "ארץלהלן יחיד דירת לו דרושה הנפשי מצבו שבשל הקיימות? העובדה הדירות דיירי לעומת

לשוויון. זכותו את לשלול כדי בה אין

xiiהקהילה בחיי שיתוף משמעותו . שוויון

משמעותו עם באנשים מדובר כאשר.101 ההגדרה מן רחבה מוגבלות, בכל בחברה מלא ולשיתוף הזדמנויות לשוויון הזכות את וכוללת האריסטוטלית

החיים: תחומי

"... על מנת להשיג שוויון מהותי וממשי

)לאנשים עם מוגבלות – נ.ד( היה צורך

מהמוכר רחב באופן זה מושג להגדיר

כי הרעיון את בו ולכלול כלל, בדרך

להשתתפות ההזדמנות הוא משמעו

מלאה בחברה בכל תחומי החיים. מכאן

ששוויון בהקשרנו אינו רק "יחס ]שווה – נ.

ד[ לשווים", אלא שהוא זוהה עם ערכים

,integrationומטרות של שילוב והכללה )

inclusion ,לפיכך הדרה(. של מצב מן הפרדה של מצב בשוויון; פוגע בשוויון פוגע הנורמטיבית ;הקהילה

עלול נפרד במקום מסוים שירות מתן

להיחשב הפרת הזכות לשוויון."

33

קיומיים", זכויות לצרכים חברתיות זכויות בין – מוגבלויות עם , "אנשיםזיו )נטע (, בעמ'2004עורכים, שני ויובל רבין )יורם בישראל ותרבותיות חברתיות כלכליות

בו(.2 סעיף השוויון, בעיקר חוק גם שם; ראו וההפניות820, 813

ממנה. חברה חלק להיות אדם לכל המאפשרת חברה היא שוויונית חברה.102 גם מוגדר השוויון אותו. עקרון מרחיקה ולא בתוכה ל"אחר" לחיות המאפשרת

לחיות מוגבלות עם אנשים של הזכות את גם והשתתפות, וככולל כשילוב, הכלה בקהילה, ראו וכשיתוף כשילוב השוויון נורמטיביות. להגדרת ובמסגרות בקהילה.Dגם: Lepofsky, The Charter`s Guarantee of Equality to People with

Disabilities, How Well Is It Working?, 16 Windsor Yearbook of Access to Justice

ואח' סלים ואח' נ' שבו לבני 9582/99ירושלים( )שלום ת"א וגם )1998( 155(.16/5/05פורסם; )לא הדין לפסק6 פסקה

הקהילה מן מוגבלות עם אנשים של הפרדתם העליון, כי בית-המשפט פסק כן .103הפליה: משמעה

הוא הנכה כי ההשקפה, שררה "בעבר

כן יש לטפל בו תוך הפרדה ועל שונה,

( (. כיוםseparate but equalמהחברה

שוררת ההשקפה, כי יש לשלב את הנכה

של שוויון לו ולהבטיח החברה, בתוך

( integratedהזדמנות and equal.)

הפרדהאכן, הגישה המודרנית היא, כי ומנציחה השוויון חוסר את מעמיקה

זכויותהפליה. .הנכה הוא אדם שווה או לחברה מחוץ מצוי הוא אין בה בחברה רגיל חבר הוא בשוליה. אינה ההסדרים מטרת חי. הוא להיטיב עמו בבדידותו, אלא לשלבו - תוך שימוש לעיתים בהעדפה מתקנת

34

. ברוח- במרקם הרגיל של חיי החברה

דומה נוהגות מדינות דמוקרטיות".

26, 19( 1נ) פ"ד רעות מכבים מקומית ואח' נ' מועצה בוצר7081/93 )בג"צ((.בוצר פרשת – )להלן

ואח' נ' משרד ית"ד 2599/00 דורנר: בג"צ השופטת כבוד של דינה פסק גם ראופ"דואח' החינוך )להלן844-845, 834( 5נו) בדיור (; להפרדהית"ד פרשת – (1נד) פ"ד ישראל מקרקעי נ' מינהל קעדאן עאדל 6698/95 בג"צ ראו כהפליה

258 ,278–279.

לנשים עבודה במקומות שונים קידום מסלולי פסק, לגבי לעבודה הארצי בית-הדיןולגברים:

"גטו אינו חדל להיות גטו, אף אם שורר

בו שפע כלכלי; השפע הכלכלי אינו 'מאזן'

את ההשפלה שבהפרדה, הכנסת קבוצה

חיים לתחום ניתן…אחת אינו סגור,

תחום אותו שבתוך כך על-ידי ל'איזון'

נפרד וסגור, מבטיחים יתרונות כלכליים.

ההפרדה ועצם הסגירה … עצם מהווים פגיעה בעקרון השוויון ומהוויםל'איזון' ניתן אינו וזה . אפליה,

אדם … ההפרדה של בכבודו פוגעת ".…באשר הוא אדם

(.374, 365ד' , פד"עחזין נ' עדנה אל-על דיילי צוות אנשי ועד3-25לג/ )בד"ע

פגיעה בכך יש עדיין מוסדית במסגרת שאפשר כל לאודי נותנים אם לסיכום, גם בריחוק חיים משמעותה מוסדית ומסגרת היות הקהילה. זאת בחיי לשיתוף בזכותו

35

מסגרת לו לאפשר יש כן לשוויון. על אודי של בזכותו פוגע כזה והפרדה, מצביחיד. דירת לצרכיו, קרי בהתאם הקהילה בחיי שיתוף הכוללת

xiiiדווקא הדיור בתחום ההדרה . משמעות

עוד חמורים הפליה. הדברים מהווה החברה מן הפרדה עולה, כי הפסיקה מן .104 לקהילה מחוץ אל אדם של הדיור. שליחתו בתחום מתבצעת ההפרדה יותר, כאשר

של הרחב ההקשר בשל נוספים רבים חיים בתחומי גם הפליה ויוצרת משליכההמגורים: מסגרת

המגורים," סביבת או הדיור, הקשר ביותר והמעצב המקיף ההקשר הוא

סיכוייו ואת חיי האדם ... המעמדאת

מתבהר והדיור הקהילה של ה"שיורי"

ההקשרים מן כמה בוחנים כאשר

האחרים שניתן לדבר בהם על הפרדה.

תעסוקה היא מרכיב חשוב מאד באיכות

החיים של אדם... אולם תעסוקה מהווה

בדרך כלל מסגרת חלקית, והאדם מגיע

משפחתו לביתו, ממנה וחוזר אליה

הן חינוכיות מסגרות גם וקהילתו...

או הסטודנטים "חלקיות": מסגרות

שעות הספר בבית מבלים התלמידים

הם הלימודים לאחר אולם ארוכות...

שבים לבתיהם, לשכונתם ולקהילתם..."

האמריקאי", בהפליה: הניסיון כמרכיב בדיור "הפרדהשוורץ, גביזון, אורי )רות((.2001 )80-82, 73( 1כה) משפט עיוני

אל אדם של עצמה, שליחתו בפני הפליה היא הטבעית מסביבתו אדם הדרת נהנה בחברה אדם נוספים. כל בתחומים הפליה ויוצרת משליכה לקהילה מחוץ שונים, מקשרים קהילתיים בילוי, משירותים מקומות של משפחה, ממבחר מחיי

36

אלו, אפשרויות ממנו שוללת למוסד אדם של ועוד. שליחתו רחבים חברתייםזו. מניעה בשל גם מופלה שהוא אחר, ונמצא אדם לכל הנתונות

xivהקהילה מן הדרה המצדיק רלבנטי שוני . היעדר

עם אנשים של שליחתם הייתה רבים דורות במשך השלטת כאמור, המדיניות.105 על להגן הרצון היה המדיניות בבסיס שעמד שונותם, מה בשל למוסדות מוגבלות טיפול. לשם מוסדות פתיחת של במסווה עליה ה"שונה" המאיים מפני הקהילה

נפרד בלתי כחלק נתפסים מוגבלות עם ואנשים התפיסה כיום, השתנתה אךמוסדות: סגירת של אינטנסיבית מגמה וישנה מהחברה

"הזמנים השתנו. מדינות המערב, ובהן

עם אנשים רואות ישראל, מדינת

נפרד מהחברה. מוגבלות כחלק בלתי

בתחום כך החינוך, בתחום כך

הנגישות, כך בתחום העבודה, כך גם,

אינה הדיור. מוגבלות ובעיקר, בתחום

מהווה עוד תכונה, המצדיקה הדרה מן

יכול אינו האדם כאשר גם החברה:

להשתלב במרבית הפעילויות שהחברה

עצמאי הוא אין כאשר גם מציעה;

של האינטנסיבית הסגירה בתפקודו.

בעולם, שונות במדינות המוסדות

על המעידים במחקרים המלווה

החד הראייה הם ההליך, הצלחת

סוגי כל עם אנשים לכך: משמעית

המוגבלויות יכולים וזכאים לגור בדירות,

כחלק מן הקהילה".

פורסם( ( )טרם ישראל נ' מדינת בזכות3304/07 )בג"צ

37

כבוד של דינה פסק ראו חברתיות בנורמות לשינוי בהתאם השוויון בתפיסת לשינוידורנר: השופטת

" עקרון השוויון אינו פועל בחלל חברתי

זה או אחר ריק. השאלה אם במקרה

נוהגת הפליה בין שווים, או שמא מדובר

על מוכרעת שונים, כלפי שונה ביחס

סמך התפיסות החברתיות המקובלות."

פ"דואח', דנילוביץ נ' יונתן בע"מ לישראל אויר נתיבי אל-על721/94 )בג"צ(.779, 749( 5מח)

106. נעדרת זו עמו. טענה להיטיב רצון מתוך למוסד נשלח אודי המשיבים, כי יטענו כי סביר

לוקה הפסיכיאטרית, וכן הדעת ובחוות במחקרים שהוכח עובדתית, כפי תשתית העותר, אינם את המשיבים, בהפלותם של כן, מניעיהם על פסול. יתר בפטרנליזם

ועדת11163/03 בפסיקה, ראו: בג"צ נקבע רלבנטיים, וכך העליונה המעקב כבוד של דינו לפסק18 ישראל, בפסקה ממשלת ואח' נ' ראש הערבים לענייני

(;9.11.2004פורסם, )טרם ברק בדימוס, פרופ' אהרון העליון המשפט בית נשיאנבו104/87 בג"צ ; בג"צ759, 749( 4מד) לעבודה, פ"ד הארצי הדין נ' בית

,309( 2מב) ואח', פ"ד יפו אביב תל עיריית ואח' נ' ראש פורז1/88, 953/87 הפליה בנקלר, "אי הדיור: )יוחאי בתחום מיעוט של ההפרדה . ובפרט333-334

,59( 1טז) משפט הקיים", עיוני המשפט במסגרת וסעדים בדיור: תחולה, היקף מוגבלות עם לאנשים ייטב מאמינים, כי והם טובה כוונתם אם ((. גם1991 )131

בשל החברה מן אנשים של העובדה: הדרתם את לשנות כדי בכך אין – במוסדותפסולה. הפליה מהווה מוגבלותם

קובעת: 7 בסעיף אודי של בעניינו הפסיכיאטרית הדעת חוות.107

"לאור ההחמרה במצבו הנפשי של אודי

לאחר שנה של שהיה במוסד, אני ממליץ

מגורים בדמות ביתי חוץ סידור על

היטב להשתלב יכול אודי בקהילה.

38

עוד כל מתאים, בליווי בקהילה בחיים

יתגורר לבדו בדירה ללא דיירים נוספים.

אודי זקוק למסגרת דיור אשר תיתן מענה

גם למוגבלותו הפיסית כמו גם תאפשר

יציאה חיים עצמאיים, משמע, ניהול לו

לעבודה וניהול חיי פנאי".

מפורש. באופן אודי של הנפשי מצבו את יחיד, ישפרו בקהילה, בדירת מגורים

108. על להגן הצורך מתוך נעשית למוסד אודי של שליחתו המשיבים, כי יטענו סביר, כי עוד

בפגיעה מדובר כי יטענו כן שלו. על ההתנהגות הפרעות הציבור, לאור ביטחוןהם תכלית למען אודי של היסוד בזכויות מידתית הפרעות כי יטענו ראויה.

היא, זו, אף במוסד. טענה אודי של השמתו לצורך רלבנטי שוני הינן ההתנהגותעובדתית. תשתית נעדרת

109. ישהה לא עוד כל בקהילה להשתלב מסוגל אודי הפסיכיאטרית הדעת חוות פי על

צורך כך, יש מקצוע. לשם איש של מתאים ובליווי זמן לאורך אדם הומי במקומות ההתנהגות מתאים. הפרעות מקצוע איש בליווי יחיד בדירת להתגורר לו לאפשר

של השארתו במוסד. בעצם האחרים האנשים עם השהיה בעת מחמירות אודי של במצבו, ההחמרה במוסד, לאור האחרים לדיירים סכנה משום במוסד, יש אודי במוסד השהייה בעת מקצוע איש של אישי בליווי נמצא שאינו העובדה לאור וכמו

אדם. הומה שהינו

110. יש כעבריין, אשר אודי של תפיסתו משום בה הציבור, יש בביטחון פגיעה של זו טענה

אחר, אזרח ככל חוק שומר אזרח עבריין, הוא אינו מפניו. אודי החברה על להגן התנהגות הפרעות עם כאדם נולד כליאה. הוא של סנקציה עליו להטיל אין כן ועל

זוכה הוא אם כי קובעת הפסיכיאטרית הדעת החוק. חוות על עבר לא ומעולם היה ככזה, לא נתפס היה אם לציבור. אף ומסוכן אלים אינו מתאים, הוא לטיפול

היות לשכנו ראוי פחות חשובים אינם מוגבלות עם אנשים של וחייהם במוסד, אודי של ההתנהגות הפרעות מחמירות במוסד בקהילה. דווקא אנשים של מחייהם

39

מעיני נעדר המוסד כי העובדה כן, לאור האחרים, כמו השוהים את לסכן ועלולות אודי. זאת של התנהגותו על מתמיד פיקוח יהיה לא אישי ליווי אין ולאודי הציבור וטיפול מקצוע איש זה, בליווי במצב יחיד, אשר בדירת בקהילה למגורים בניגוד

איש של מתמיד לפיקוח נתון יהא כן וכמו לציבור מסוכן יהא לא תרופתי, אודיהקהילה. ושל המקצוע

111. מן אותו לשוויון, ומדירה בזכותו מוגבלותו, פוגעת מחמת רק למוסד אודי של שליחתו

למען ביותר הראוי הפתרון כי עובדתית. דומה תשתית וללא עילה ללא הקהילה בקהילה, בדמות מגורים הינו ולכבוד לשוויון אודי של זכותו ולמען הציבור ביטחון

יחיד. דירת

xvנוספים בחוקים שמעוגנת כפי בקהילה לחיים . הזכות

המחוקק שהוזכר כפי.112 בקהילה לגור בזכות בבירור מכיר הישראלי לעיל, למעלה האופציה על ובעדיפותה נזכיר מן המוסדית. חוקים מספר הדרוש,

מפורש. באופן זו בזכות נוספים, המכירים

למגורים הזכות את מוגבלות, הכולל עם לאנשים בהקשר השוויון עקרון .113: 2 השוויון, סעיף בחוק כאמור )לעיל(, נקבע בקהילה

"חוק זה מטרתו להגן על כבודו וחירותו

זכותושל אדם עם מוגבלות, ולעגן את בחברה להשתתפות שוויונית ופעילה

החיים תחומי מענהבכל לתת וכן ,

הולם לצרכיו המיוחדים באופן שיאפשר

מרבית, בעצמאות חייו את לחיות לו

מלוא מיצוי תוך ובכבוד, בפרטיות

יכולתו".

שכלית מוגבלות עם לאנשים מפורש באופן מוענקת בהקהילה למגורים הזכות .114 הסעד חוק במסגרת מוכרת שכלית, הזכות מוגבלות עם לאנשים נפשית. בנוגע או

)להלן: 1969במפגרים(, תשכ"ט- )טיפול תיקוןהסעד" "חוק משנת לחוק (.

40

ולא לדירה שכלית מוגבלות עם אדם של להפנייתו ברורה עדיפות מעניק2000 – בקהילה, התש"ס נפש נכי שיקום כן, חוק א)ב( לחוק(. כמו7 )סעיף למוסד מוגבלות עם אנשים של בזכותם (, מכירבקהילה" נפש נכי "חוק )להלן: 2000 – בקהילה לשיקום הזכות בין הראשון בסעיפו קושר בקהילה. הוא לדיור נפשית

האדם: לכבוד הזכות לבין

"מטרתו של חוק זה לשקוד על שיקומם

כדי הנפש נכי של בקהילה ושילובם

מרבית דרגה להשיג להם לאפשר

אפשרית של עצמאות תפקודית ואיכות

ברוח כבודם על שמירה תוך חיים,

חוק-יסוד: כבוד האדם וחירותו."

115. או שכלית מוגבלות עם אנשים של בזכותם הכיר והבנייה התכנון חוק ועוד, גם זאת

אנשים ששה עד של למגורים מיוחד היתר מצריך אינו בקהילה. החוק לדיור נפשית (. מטרתו1965 – והבנייה, תשכ"ה התכנון לחוק א63 )סעיף בדירה מוגבלות עם הוזכר דיור. וכך במסגרת בקהילה מוגבלות עם אנשים של שילובם היא הסעיף של

לחוק: ההסבר בדברי

שכלית מוגבלות בעלי ]אנשים "שילובם

בחיי )או בכך מותנה הקהילה נפשית([

הקהילה... בתוך יהיו מגוריהם שגם

אלו חלשות לאוכלוסיות תסייע זו הצעה

תפקוד ולתפקד הקהילה בחיי להשתלב

מהם יכולים, ותוסר שהם כמה עד רגיל

החברתי". והנידוי החרם הרגשת

, ה"ח1995 – (, התשנ"ה42 מספר )תיקון והבנייה התכנון לחוק ההסבר )דברי(.170, בעמ' 2333

41

לחוק2 סעיף את להזכיר ניתן עוד , הרואה1988 – מיוחד, התשמ"ח חינוך המרכזיות. ממטרותיו בחברה, כאחת מוגבלות עם ילדים של בשילובם

עם אנשים של בקהילה לשילובם מפורש באופן התחייבה אף ישראל מדינת.116 מיום מוגבלויות עם אנשים של זכויותיהם בדבר האו"ם אמנת במסגרת מוגבלות

אשר13.12.2006 באמנה30.03.07ב- חתמה עליה , בראש . מעוגנת, זכות אליה לאי כללית ובראשונה, המדינות של אקטיבית חובה נלווית הפליה,

החיים, כולל תחומי בכל מוגבלות עם אנשים של הזדמנויות שוויון לקדם החתומות:1 בסעיף האמנה מטרתה הוזכרה דיור. וכך

"The purpose of the present Convention

is to promote, protect and ensure the

full and equal enjoyment of all human

rights and fundamental freedoms by all

persons with disabilities, and to

promote respect for their inherent

dignity.

Persons with disabilities include those

who have long-term physical, mental,

intellectual or sensory impairments

which in interaction with various

barriers may hinder their full and

effective participation in society on an

equal basis with others."

)נפתחה3מוגבלויות, עם אנשים של זכויותיהם בדבר האו"ם אמנת) ((.2006ב- לחתימה

והמגורים: המחיה תנאי לשיפור התחייבות במפורש הוזכרה כן

"Recognizing the importance of

international cooperation for improving

42

the living conditions of persons with

disabilities…"

(2)שם, עמ' בקהילה, לגור בזכות המחוקק של הכרה בבירור לראות ניתן לעיל האמור מן.117

מוסדית. למסגרת הפניה על-פני בקהילה לדיור לתת שיש הברורה ובעדיפות למגורים כתנאי שהציב הקריטריונים (, ובפרט1 )משיב הרווחה משרד של מדיניותו

ולמטרותיה. לחקיקה בקהילה, מנוגדים

xvi .הפסוקה ההלכה בראי בקהילה לגור הזכות

בקהילה. כך לגור מוגבלות עם אנשים של בזכותם מכירה הפסוקה ההלכה גם .118אקי"ם: בפרשת נפסק לדוגמא

"על פי כל כלל פרשנות, בין אם על פי

)סעיף החוק התכנון63לשון לחוק א

תכלית על-פי אם בין נ.ד(, – והבנייה

חוקי של באספקלריה אם ובין החוק,

תתאים אם ובין האדם, וזכויות היסוד

כי תמצא היהודי, העם לערכי זאת

הפרשנות הנכונה היא אותה פרשנותהחוסים של שילובם שתאפשר

".בקהילה

לפסק21 פסקהואח' נ' אקי"ם, טורנר902/03הרצליה( )שלום )ת"א((.15.6.05פורסם, )לא20 – 8 פסקאות גם הדין; וראו

43

ועוד:ההכרה, מתגברת המודרנית "בחברה

שראוי ונכון הוא שלא לבודד קבוצות חלשות, כמו קשישים, נכים ומוגבלים,מסוגרים מבודדים, במוסדות היא השאיפה מהקהילה. ומרוחקים באזורי אלה קבוצות בני לשלב המגורים הרגילים, בין אנשי הקהילה.מהקהילה גורל מוכי להוקיע אין

ארץ. קצווי אל זוו"להגלותם" מגמה

בסוגיות שעסקה בפסיקה ביטוי מצאה

דומות בארצות הברית".

,אברהם ואח' נ' תמר אדרי6027/94, המ' 14515/94י-ם( )שלום )ת"א((.29.9.04פורסם, )לא הדין לפסק15 פסקה

עת"מ ראו יו"ר הולשטיין 820/02ירושלים( )מחוזי גם: נ' הוועדה ואח' - 18 , בפסקאותואח' ירושלים ובנייה לתכנון המחוזית לפסק19 של דינה

ואח' נ' אנדרמן 8797/99 (; ע"א12.3.03פורסם, )לא נאור השופטת כבוד ,466( 2) נ"ו , פ"דואח' חיפה והבנייה התכנון חוק לפי המחוזית הערר ועדת לאומית אגודה – ואח' נ' אלו"ט פלד 512/02ירושלים( )שלום ; ה"פ469

(; ת"אפלד פרשת – (; להלן28.4.03פורסם, )לאואח' אוטיסטים לילדים דינו לפסק32 , פסקהואח' ואח' נ' רייזמן דרהין 167256/02)שלום, ת"א(

(.26.6.05פורסם, )לא ברנר השופט כבוד של

נקבע: הנזיקית בפסיקה גם .119

"אין ספק כי כיום המגמה הרווחת הינה

לנכים מוסדות )סגירת de-

institutionalizationפתיחתן ובמקביל, )

44

המלוות בקהילה, דיור חלופות של

לקיים המאפשרים אמצעים בהקניית

"מגורים זו... במסגרת עצמאיים חיים

דיור, שאינה כל חלופת הינם בקהילה"

המהווה ומרוחק מהקהילה, סגור מוסד

חירויות את השוללת חיים סביבת

מתפיסת צמחה זו גישה הפרט...

לבעל לאפשר יש לפיה ה"נורמליזציה",

ככל קרובים חיים לחיות המוגבלות

לאחר כיום, נורמליים... לחיים האפשר

עם לאנשים זכויות שוויון חוק חקיקת

, נראה כי גם1998מוגבלות, התשנ"ח –

אותה לבטא בחר הישראלי המחוקק

הראוי מן לפיה חברתית, תפיסה

חלק יהוו מוגבלות עם שאנשים

שוויוני באופן בה וישתתפו מהקהילה

ובכבוד..."

ם( )מחוזי )ת"א אברהם1686/96י- מעייני רפואה ואח' נ' בית אבישג לפסק30 בפסקההישועה, וראו השופט כבוד של דינו הסקירה רביד, בבית )בין בבית המגורים (; ליתרונות9.1.03פורסם, )לא30 – 26 בפסקאות במוסד, ראו מגורים פני משפחה( על בן שאינו מי עם מגורים ובין המשפחהסמדר6978/96 בע"א המנויים השיקולים של כללית חולים נ' קופת עמר

(.926 – 924, 920( 1נה) , פ"דההסתדרות

על.120 עשורים, שני כמעט בפסיקה. לפני הפוכים מקרים גם מחובתנו, נזכיר זו שאין אף

שכלית מוגבלות עם לאנשים בקהילה דיור לאפשר בבקשה לבג"צ עתירה הוגשה זאת, תקציביים. עם בשיקולים התערבות אי של בנימוק נדחתה אשר קשה ופיסית של פתיחתן את יאפשר אשר הסדר יימצא תקווה, כי השופטים הביעו דינם בפסק

פורסם; )לא והרווחה העבודה נ' שר עמיר 4759/95 הדירות. )ראה: בג"צ

45

בשנת בית של המלצתו בעקבות ((. 26.11.96 נפתחו2000 המשפט, הזה, לשביעות היום עצם עד פועלות לעותרים. הדירות דירות שתי ואוכלסו

של דעתה ראו: חוותהמקצוע. ואנשי הדיירים, הוריהם של המלאה רצונםלאורה ששימשה הגב' פתיחת בעת בירושלים הרווחה אגף כמנהלת שניידר,

– דאז העותרים אחד של רוזנברג, אביו פרופ' שלום של ז'; מכתבו - נספח הדירותח'. נספח

רוח נושבת וכיום עשורים שני כמעט חלפו הדין פסק מתן מאז כי להדגיש ראוי.121 לחוק השוויון, התיקון חוק היתר, התקבלו הישראלי, בין המחוקקים בבית חדשה ובעולם, מכירים והפסיקה, בארץ בקהילה. החקיקה נפש נכי שיקום וחוק הסעדבהמשך. שנפרט וכפי לעיל שציינו כפי בקהילה, הכל לגור בזכות

עצמם המשיבים , הציגופלד בפרשת הדיון במהלך כי הדרוש, נציין מן למעלה.122 בקהילה: בדירה לדיור בזכות פנים לשני משתמע בלתי באופן עמדה, התומכת

בו הצטרף לממשלה המשפטי היועץ התנגדות נדונה לדיון, שכנים )ונדחתה( בקרבתם, והודיע: מוגבלות עם לאנשים דירה לפתיחת

בארץ, החברתית המשפטית "המגמה

שילוב אנשים עםכמו גם בעולם, הינה מוגבלות בקהילה, ובכלל זה שילובם

בקהילה עםבדיור אנשים שילוב .

להכרה ביטוי מהווה בחברה מוגבלות

עם אנשים של בזכותם הציבורית

נאותה, חיים לרמת לשוויון, מוגבלות

ומהווה ביטוי לשאיפת החברה בכללותה

לראות באנשים עם מוגבלות חלק בלתי

נפרד מהחברה"

נ.ד( – במקור ; ההדגשה20 ט', סעיף )נספח

46

בקהילה, ומצהירים בדירה לחיים בזכות מכירים המשיבים כי בבירור לראות ניתן עושים אינם לחוד. המשיבים ומעשים לחוד מילים אך – המשפט בתי בפני גם עליה

להיפך. אלא ליישומה די

xviiהמערבי בעולם ברורה מגמה – לקהילה ממוסדות . מעבר חלופות ופתיחת מוסדות סגירת של מגמה לראות ניתן המערבי העולם ברחבי.123

מוסד אף נותר לא בהן מדינות מזאת, ישנן בקהילה. יתרה וביתיות קטנות מגורים של סבירות חוסר בעולם, בולטים המתרחש רקע על מוגבלות. גם עם לאנשיםזו. למדיניות עובדתית תשתית והיעדר המשיבים מדיניות

מערביות. מדינות במספר המצב של קצרה סקירה להלן

הברית ארצות(1 עמוק קשר קשורים בקהילה לדיור מוגבלות עם אנשים של מאבקם שורשי.124

בית של המפורסם דינו הקהילה. בפסק מן הדרתן נגד אחרות קבוצות של במאבקןנקבע העליון המשפט לילדים נפרדים ספר בתי של הקצאתם כי בארה"ב,

בהם הספר לבתי שווים בהם התנאים אם אסורה, גם הפליה "שחורים" מהווה כלפי עלבון משדרת הפרדה קבע, כי המשפט עור. בית לבני תלמידים לומדים האחרים, ומקבעת לבין בינה השוני את הכלל, מחדדת מן המוצאת מיעוט קבוצת

חברתית. נחיתות של תחושות

(Brown v. Board of Education, 347 U.S. 483 (1954))

125. גם אחיזה לה קנתה לקהילה ממוסד המעבר מגמת בארץ, בארה"ב למצב בניגוד

הנשיא, ג'ורג' בוש, צו, הקובע הוציא2001 המבצעת. כך, בשנת הרשות אצל בכך מוגבלות, ומכיר עם לאנשים בקהילה לדיור לזכות ארה"ב של מחויבותה אתלצו: הראשון הסעיף הפליה. מתוך למוסד, מהווה שליחה הפרדה, לרבות כל כי

“)a(  The United States is committed to community-based alternatives for individuals  with disabilities and recognizes that such services advance the best interests of Americans.

…

47

)c( Unjustified isolation or segregation of qualified individuals with disabilities through institutionalization is a form of disability-based discrimination prohibited by Title II of the Americans

with Disabilities Act of 1990…"

)Executive Order on Community Based Alternatives for Individuals with Disabilities, Executive Order No. 13217; available at:http://www.hhs.gov/newfreedom/prelim/backdrop.html(

National Council on Disability, ibid ch. 5ראו: הצו של ליישומו

עבר המוגבלויות סוגי כל עם לאנשים בקהילה לגור בזכות להכרה המאבק.126 סגרו הברית בארצות מדינות תשע ', לפחות90 – ה שנות ראשית בהצלחה. מאז

מדינות, . באותןבשטחן מוגבלות עם לאנשים הציבוריים המוסדות כל את הולכים אחרות, מוסדות במדינות . גם בקהילה גרים המוגבלויות סוגי כל עם אנשים

בקהילה. חלופות בהדרגה, ונפתחות פוחת בהם הדיירים ונסגרים, מספר

: ראו

)DeWayne Davis, Wendy Fox-Grage, Shelly Gehshan, Deinstitutionalization

of Persons with Developmental Disabilities: A Technical Assistance Report

for Legislators, available at:

http://www.ncsl.org/programs/health/Forum/pub6683.htm)

ובפסיקה בפועל בארה"ב שארע התהליך את ניתח הר, אשר פרופ' סטנלי.127בקובעו: המוסדות, סיכם סגירת בעניין

אחד שיום חזון, יש המקצוע "לאנשי

בעינינו ייראו וגדולים נפרדים מוסדות

מוזרים כמו שמוזרים לנו קרונות רכבת

נפרדים לשחורים וללבנים...".

48

מקצועית ואחריות נכים מוגבלויות: זכויות לבעלי "צדקהר, )סטנלי .S- גם (; ראו2001 )21, 5 בעמ' 61 סוציאלי בטחוןהחדש", באלף

Herr, Human Rights and Mental Disability: Perspectives on Israel, 26 Isr. L. Rev. 142, 167 )1992()

אירופה( 2128.

מועצת של השרים באירופה. ועדת גם פשטה בקהילה לגור הזכות למימוש המגמה של הפנייתם בקהילה, לרבות דיור של מדיניות לעודד למדינות המליצה אירופהלדירות: ממוסדות מוגבלות עם אנשים

“People with disabilities should be able

to live as independently as possible,

including being able to choose where

and how to live. Opportunities for

independent living and social inclusion

are first and foremost created by living in

the community. Enhancing community

living… requires strategic policies which

support the move from institutional care

to community-based settings, ranging

from independent living arrangements to

sheltered, supportive living in small-scale

settings”…

)Recommendation Rec )2006(5 of the Committee of Ministers to Member States on the Council of Europe Action Plan to Promote the Rights and Full

Participation of People with Disabilities in Society )5/4/06(, available at: http://www.coe.int/t/e/social_cohesion/soc-sp/Rec)2006(5%20Disability%20Action

%20Plan.doc(

49

מוגבלות. עם לאנשים המוסדות כל נסגרו באירופה המדינות מן אכן, בחלק .129 כל עבור בקהילה לגור הזכות הוכרה , בהןובנורבגיה בשבדיה קרה למשל כך

קהילתיות. במסגרות גרים המוגבלויות סוגי כל עם אלו, אנשים במדינותאדם;

)Kent Ericsson, Deinstitutionalization and Community Living for Persons with an Intellectual Disability in Sweden: Policy, Organizational Change and Personal Consequences )Department of Education, Uppsala University, Sweden; Presentation, Disability Conference, Tokyo 2000(, available at:

http://www.skinfaxe.se/ebok/tokyo.pdf

Karl Grunewald, Close the Institutions for the Intellectually Disabled – Everyone Can Live in the Open Society )National Board of Health and

Welfare, Stockholm, 2003(, available at: http://www.independentliving.org/docs7/grunewald2003.pdf(

קנדה( 3 מוסדות, סגירת של להליך ברורה מחויבות מגלה בקנדה הפדראלי הממשל.130

בקהילה. לדירות המוגבלויות סוגי כל עם אנשים של והפנייתם

- לפני1996 בשנת נסגר המוסדות , למשל, אחרוןקולומביה בריטיש במחוז.131 ניופאונדלנד, ניו-ברונסוויק במחוזות גם כליל נסגרו מעשור. מוסדות למעלה

עם לאנשים הגדולים המוסדות , רובבאונטריובטריטוריות. גם , כמולברדורו בלבד. בשנת שלושה מוסדות, נותרו19 : מתוך2004 לשנת עד נסגרו מוגבלות

לשנת עד האחרונים המוסדות שלושת של סגירתם על הממשלה החליטה2004 המשפט בית הדין, מונה המשפט: בפסק בית של לאישורו זכתה זו . מדיניות2009

האדם בכבוד פוגעים במוסד חיים מחקר, לפיו בקהילה, ומצטט הדיור יתרונות את על-ידי בהסכמה המחקר, המצוטט האישי. לפי הפוטנציאל מימוש את ומונעים

חיים. איכות של גם כמו אדם זכויות של שאלה היא בקהילה לגור השופטים, הזכותיש לגישת שירותים שיפותחו עד רק מוסדות של לקיומם הצדקה השופטים,

השופטים, לגישת משתמע, כי הפסיקה הדיירים. מן לצורכי מענה בקהילה, שייתנובקהילה. לגור מוגבלות, זכאי של סוג כל אדם, עם כל

50

)Louise Le Cavelier, Health Services to Adults with Intellectual and Developmental Disabilities in British Columbia: Building Partnerships in our

Communities, International Journal of Nursing in Intellectual and Developmental Disabilities, 2)1(, 2005, available at:

http://journal.hsmc.org/ijnidd/articlestemplate.asp?id=102

Gray v. Ontario [2006] O. J. No 266, available at:

http://www.communitylivingontario.ca/deinstitutionalization/decision.pdf(

זילנד ניו( 4 עם לאנשים זילנד, מוסדות ניו ממשלת הדרגתית, שהובילה תוכנית במסגרת.132

ודייריהם נסגרו מוגבלות לפי עברו בהדרגה, שהציבה המטרות לקהילה. ולאחר לקהילה, אחרון ממוסדות דיירים העברת של ממושך הליך הממשלה,

. 2006 אוקטובר בחודש נסגר זילנד בניו המוסדות

)Progress in Implementing the New Zealand Disability Strategy, 1 July 2002 to 30 June 2003, The Third Annual Report from the minister for Disability

Issues to the House of Representatives, objective 8, p. 47; available at:

http://www.odi.govt.nz/documents/nzds/progress-reports/progress-in-implementing-NZDS-2003.pdf

Disability in New Zealand – About Disability Services Directorate – Key Projects and Programmes – Kimberley Project; available at:

http://www.moh.govt.nz/moh.nsf/indexmh/disability-aboutdsd-keyprojects-kimberley

Hon Ruth Dyson, End of Institutionalisation – A Milestone for NZ, available at:

http://www.beehive.govt.nz/ViewDocument.aspx?DocumentID=27709(

כי זו מסקירה.133 כל של שעריהם את סגרו מערביות מדינות מספר עולה, במדינות מוגבלות עם לאנשים המוסדות אנשים בשטחן. סוגי כל עם אלו,

אלו למעשה, מדינות אם ובין להלכה אם בקהילה. בין בדירות גרים המוגבלויותבקהילה. לגור המוגבלויות סוגי כל עם אנשים של בזכותם הכירו ואחרות

51

מחקר, כל ישראל: לפי מדינת של דרכה את להאיר יכול מדינות אותן של ניסיונן.134 חייהם איכות כי המוסדות, התברר סגירת בעקבות בעולם מכיר, שנערך שהעותר

קהילתיות. מכאן, למסגרות המעבר עם שיעור לאין שופרה המוסדות דיירי של מחמת להידחות דינה – במוסד יגור אם לעותר ייטב המשיבים, כי מצד טענה שכל

עובדתי. בסיס חוסר

האו"ם אמנת( 5135.

גיבש2006 בשנת מוגבלות. עם אנשים של זכויותיהם את המגדירה אמנה האו"ם עצמאיים, לשילוב לחיים זכות יש מוגבלות עם שלאנשים במפורש קובעת האמנה

בתעסוקה, בבריאות, בנגישות הולמת, לשוויון חיים בקהילה, לרמת ולהכללה כי האמנה קובעת הפוליטיים. עוד בחיים אזרחית ובהשתתפות הצדק למערכת

סיוע ובקהילה, לרבות בבית, בשכונה משירותים להינות זכאים מוגבלות עם אנשיםהמדינות והתאמה אישי אמצעים ינקטו האמנה על החתומות למוגבלותיהם.

חיים לחיות יוכלו מוגבלות עם שאנשים כך אלה זכויות לממש ונאותים מעשיים אמנה על חתומה ישראל הקהילה. מדינת בתוך ולגור בחברה עצמאיים, להשתלב

בקהילה, נאמר: בחיים , העוסק19 אותה(. בסעיף אשררה שטרם )אף זו

"States Parties to this Convention

recognize the equal right of all persons

with disabilities to live in the community,

with choices equal to others, and shall

take effective and appropriate measures

to facilitate full enjoyment by persons

with disabilities of this right and their full

inclusion and participation in the

community, including by ensuring that…

Persons with disabilities have the

opportunity to choose their place of residence and where and with whom they live on an equal basis with others

and are not obliged to live in a particular

living arrangement."

)Convention on the Rights of Persons with Disabilities, available at:

52

http://www.un.org/disabilities/convention/conventionfull.shtml(

שייענה ספציפי כפתרון בקהילה לגור האפשרות לו שתינתן מבקש העותר.136 לזכויות באשר בין-לאומיות מידה לאמות מחויבת שישראל המורכבים. אף לצרכיו את ממלאת אינה היא ממשלתה משרדי מוגבלות, במדיניות עם אנשים של האדם

במלואן. התחייבויותיה

יחיד בדירת ( הצורך 2137.ישנם שהראינו כפי קיימים אינם אשר בקהילה דיור במסגרת רבים יתרונות לעיל,

עצמאי, באופן חייו על החלטות לקבל הדייר של מיכולתו מוסדית. החל במסגרת חירות בדמות יסוד זכויות במיצוי וכלה ציבורי פיקוח של וקיומו בקהילה שילובו

והשוויון. התנועה, הפרטיות

בקהילה. לדירות שנסגרו ממוסדות דיירים של המעבר אחר עקבו חוקרים.138 בדיירים, על הפגיעות במספר ירידה חיים, על באיכות שיפור על מעידים כולם במצבם שיפור על גם החלטות, ובנוסף לקבל וביכולת בחיים השליטה ברמת עלייה

.(המוגבלות" האפשרויות "ארץ)ראה:הדיירים. של הבריאותי

בצירוף מחקרים.139 ידי על נוסה במוסד שהות של הפיתרון כי העובדה אלו, קשים, אלימות אירועי לאחר במצבו להחמרה גרם ואף כישלון ונחל העותר. אודי של המיוחדים לצרכיו יותר הולם מענה מתן של חובה לידי מביאים

לפי ידי על ביתי חוץ לדיור זכאי נמצא העותר.140 הדעת חוות המשיבים. במוסד, שנה של מוסדית, מגורים למסגרת מתאים אינו אודי כי ברי הפסיכיאטרית

הביאו הומה שהינו וכך ומצבו שלו ההתנהגות בעיות להחמרת אדם, הנפשי, (:ב' )נספח הפסיכיאטרית הדעת חוות קובעת

היו שנה במשך אודי שהה בו "במוסד

אודי בין קשים אלימות אירועי מספר

בין נבעו אלו לשוהים האחרים במקום.

הטיפול למרות מהתפרצויותיו. היתר

המגורים עם אנשים אחריםהתרופתי,

53

מחמירים את הפרעות ההתנהגות שלווהוא עשוי לסכן את עצמו ואחרים.

השהיה במוסד, בסביבה הומת אדם,הנפשי מצבו את אודימחמירה של

ההתנהגות הפרעת את לפתח ועלולה

מסוג יותר למתקדמת Conductשלו

disorder".

יחיד: דירת בקהילה, בדמות דיור על ממליצה אף כאמור הדעת חוות

"לאור ההחמרה במצבו הנפשי של אודי

במוסד, שהיה של שנה אנילאחר בדמות ביתי חוץ סידור על ממליץ

בקהילה להשתלבמגורים יכול אודי .

כלהיטב בחיים בקהילה בליווי מתאים, דיירים ללא יתגורר לבדו בדירה עוד

דיור אשרנוספים זקוק למסגרת אודי .

תיתן מענה גם למוגבלותו הפיסית כמו

עצמאיים, חיים ניהול לו תאפשר גם

"משמע, יציאה לעבודה וניהול חיי פנאי.

שלו ההתנהגות הפרעות לאור בקהילה. אך דיור למסגרת לעבור מעוניין אודי.141 בהתאם דיור אודי עבור למצוא דירה. יש באותה נוספים דיירים עם לשהות יוכל לא

וחוות להמלצות ובהתאם צרכיו על שיענה החופשית, באופן ולבחירתו לרצונויחיד. בעניינו, משמע, דירת שניתנו המקצועיות הדעת

מס בגדר הינו זה טיעון אך הוריו בבית להתגורר להמשיך יכול העותר ייטען, כי.142 הכרוך הקושי ברירה, למרות בלית מביתם להוציאו ביקשו העותר שפתיים. הורי

העותר בפני בלבד אחת אפשרות הקשה. הצבת מוגבלותו בהחלטה, בעקבות ברור עליו. כאשר זו חיים דרך של כפייתה למעשה במוסד, משמעה והוריו, מגורים

ובחירותיו. צרכיו את הולמת אינה כי לחלוטין

54

ותאפשר החלטתה את מחדש תבחן הוועדה כי והוריו אודי של בקשותיהם.143 כי בטענה בקהילה, נדחו צרכיו, קרי- מגורים את ההולם באופן להתגורר לאודי ניתן בדירה, לא או בחדר נוסף אדם עם להתגורר אודי של יכולתו היעדר בשל

5 לפרק4 להוראה2.2 סעיף פי )על דיירים8ל- בקהילה, המיועד דיור לו לאפשרכגון מספר קביעת כי יטען בתע"ס(. העותר אינה , כלל8 המספר רנדומאלי,

ייתכן למקרי פתרון מספקת חלק צרכי על שעונה בכלל מדובר כי קצה. מהם. חלק אינו זה מקרה מהמבקשים, אך

לגבי אף להחיל יש הדין אותו בכך. את בחר לא אם במוסד חי אינו מאיתנו איש.144 אדם ככל הזדמנות לעותר לאפשר יש כן העותר. על מוגבלות, בהם עם אנשים של המורכב למצבו זאת, בהתאם בקהילה. כל יחיד בדירת עצמאיים חיים לנהל

וייחודי. פרטני באופן שלו המקרה את לבחון והצורך העותר

העותר של הבריאותי במצבו למוסד- פגיעה ( ההפניה 3

iההגנה על זכותו של אדם לשמור על בריאותו ככיבוד זכותו של אדם לחייו ולגופו .

של זכותו כיבוד למעשה הינה בריאותו על לשמור אדם של זכותו על ההגנה.145 בחייו חמורה פגיעה מהווה לבריאות אדם של זכותו ולגופו. שלילת לחייו אדם

גופו. ובשלמות

זכאי ונמצא ופיזית נפשית מוגבלות עם כאדם אובחן צוין, העותר שכבר כפי.146 היא המדינה. המחלוקת מן לקבלה הוא זכאי ביתית, לפיכך חוץ מגורים למסגרת

מסגרת המשיבים, או של למדיניותם בהתאם – הראוי: מוסד המגורים מקום בדבר. העותר כדרישת –המיוחדים לצרכיו המתאימה ביתית חוץ מגורים

"אדם עם מוגבלות זכאי לקבל החלטות

.על פי רצונו והעדפותיוהנוגעות לחייו,

"

השוויון(. לחוק4 )סעיף

55

iiהבריאותי במצבו קשות במוסד, פוגעים העותר את . המשיבים, בהשימם

התמידית הבריאותי, השהות במצבו קשות פוגעת במוסד אודי של השארתו .147 לבחור חופשית אפשרות ללא סגור במקום שהייה עם בשילוב אנשים בסביבת

הפסיכיאטרית, צוין: הדעת לחוות4 מצבו. בסעיף את מדרדרת ממנו לצאת

השהיה במוסד, בסביבה הומת אדם, "

אודי של הנפשי מצבו את מחמירה

ההתנהגות הפרעת את לפתח ועלולה

שלו למתקדמת יותר... "

(ב' נספח )ראו

ופוגעת לאודי מזיקה במוסד השהייה כי טענתנו את מחזקת הדעת כן, חוות אםככה. גם הבריאותי, המורכב במצבו

"שיקום": המונח את מגדיר1 בסעיף בקהילה נפש נכי שיקום חוק.148

הקהילה במסגרת המכוון "תהליך

נכה של והמיומנויות היכולות לפיתוח

לו להבטיח כדי מרביתדרגה הנפש, תפקודיתאפשרית עצמאות של

חיים רפואי,ואיכות במעקב והמלווה ,

לרבות כל אחד מאלה:

הנפש (1) נכה של זכויותיו מימוש הדיור הלימודים, בתחום התעסוקה,

וההכשרה המקצועית;

( הכשרה לפיתוח מיומנויות חברתיות2)

וניצול שעות הפנאי של נכה הנפש;"

תפקודית עצמאות הבטחת הינה השיקום מטרת כי החוק מסעיפי להסיק ניתן תהליך הינו הדיור. שיקום בתחום השאר החיים, בין איכות ושיפור אפשרית מרבית

56

הקוגניטיבית עמוק, ברמה פנימי תהליך ושינוי. זהו התחדשות של אינדיבידואליאלאנאלמת לא המגבלה כאשר העצמי בתפיסתוהרגשית, זהות נבנית ,

"החלמה" הנפש בריאות שבתחום . מכאןבמגבלות הכרה תוך וחברתית אישית אינו זה שחוק אף.היכולות לצד המגבלות הכרת מתוך חיים בו תהליך מבטאת

כללית שיקום כוונת המחוקק אצל קיימת כי ממנו להסיק העותר, ניתן על חלאלו. ממטרות חדה סטייה יש המשיבים המוגבלויות. בהחלטת כלל על החלה

149. רפואיות בעיות עם לאנשים האפשרות ביצירת דוגלת היום כן, המגמה על יתר

המדינה לבטא ביתית. היטיבה חוץ במסגרת להשימם בביתם, במקום להישאראז, כפי1 משיב בראש שעמד השר כבוד בעצמה, מפי בית ידי על שצוטט

: המשפט

העבודה שר כב' ]ביניהם "המשיבים

6והרווחה[, מנגד, מדגישים... כי תקנה

גמלת ]בדבר הלאומי הביטוח לתקנות

מבטאת מיוחדים[ עמדהשירותים כי – היא ראויה ועמדה – עקרונית אם יותר גדולה תהא החולה רווחת ובחיק הטבעית בסביבתו יישאר

התקנהמשפחתו מיישמת בכך . הרצון שבבסיסה חברתית מדיניות ולתפקד להמשיך לנכה לאפשר במסגרת הקהילה כל עוד הוא מסוגל

." לכך

ממשיך: המשפט בית

"הנה כי כן, בקובעו את גמלת השירותים

בצרכיוהמיוחדים, המחוקק הכיר חרף המבקש, חולה של הייחודיים

אךלהמשיך ולשהות בביתו...מחלתו, ביקש הוא סגי. הדין ראה לא בכך

אדם לעשות כן, מתוך הנחה כילעודדיתרון בחובה מגלמת בבית השהות

57

להתנתק נאלץ שאינו לחולה, ולעקור והמוכרת, מסביבתו הטבעית

" לסביבה זרה

פורסם((. )לא והרווחה העבודה נ' שר פלונית8269/05 )בג"ץ

תשרת בקהילה דיור של במסגרת העותר של השמתו כי לומר לכך, ניתן בהתאם שתהיה מציאות לעצמו ליצור יוכל זו בדרך שכן ביותר הטובה במידה אלו מטרות

להמשיך חולה של המיוחדים בצרכיו מכיר שהמחוקק ביותר. כשם הטבעית לויש לשהות "טיפול" לו ולהעניק העותר של המיוחדים בצרכיו להכיר בביתו, ביותר. הטוב הצד על מצבו את שיישרת

אנשים בקהילה, לרבות הגרים אנשים של חייהם איכות מוכיחים, כי מחקרים.150 ניכר במוסדות, וכי חייהם איכות על ערוך לאין ומורכבת, עולה קשה מוגבלות עם

בתפקודם. שיפור

בקהילה. לדירות שנסגרו ממוסדות דיירים של המעבר אחר עקבו כאמור חוקרים בדיירים, על הפגיעות במספר ירידה חיים, על באיכות שיפור על מעידים כולםובנוסף לקבל וביכולת בחיים השליטה ברמת עלייה שיפור על גם החלטות,

הדיירים. של הבריאותי במצבם

(המוגבלות" האפשרויות "ארץ)ראו:

בצירוף מחקרים ידי על נוסה במוסד שהות של הפיתרון כי העובדה אלו, קשים, אלימות אירועי לאחר במצבו להחמרה גרם ואף כישלון ונחל העותראודי. של המיוחדים לצרכיו יותר הולם מענה מתן של חובה לידי מביאים

במצבו המיוחל לשיפור יביא לא בקהילה והדיור במידה אף כי זו, יצוין אף זו לא.151 מוסד, שלכל של החלופה פני על זו חלופה עדיפה שעדיין אודי- הרי של הבריאותי

בו ואין הבריאותי מצבו את מרע הפסיכיאטרית, אך הדעת חוות פי על הדעות, ואףלו. לסייע מנת על מאומה

58

אלון: השופט כבוד של דבריו זה לעניין יפים

חיי שעה זו של איבוד עקרונית "שאלה

בדבר, בטחון אין אם גם סיכוי, כשיש

החולה יזכה מסוימת תרופה ידי שעל

במידה נידונה כבר ולחיים, לבריאות

מסוימת על ידי הראשונים, וחזרה ונידונה

יעקב ריישר, מגדולי ידי ר' במפורט על

חכמי ההלכה שבגליציה בתחילת המאה

שאכן הוא כשפתרונה עשרה, השמונה

יש להעדיף את הסיכוי לחיים ארוכים."על חיי השעה הודאיים

(.127, לעיל, בעמ' שפר פרשת)

מצבו- את תשפר יחיד בדירת שהייה כי בדבר ביטחון אין שאכן, גם מכך לגזור ניתןבמצבו. נוספת להתדרדרות שתביא אפשרות על הזו האפשרות את להעדיף ראוי

והובילה אז עד חווה שלא לתהום העותר את הביאה במוסד ההשמה.152 מתאים אינו דופן, אודי יוצאות הינן זה מקרה במצבו. נסיבות נוראית להתדרדרות

יחדיו- דיירים8 של והקבועה המוכרת בקהילה דיור למסגרת או מוסדית למסגרת לה זכאי הוא כי שנקבע לאחר בקהילה לדיור זכותו שלילת מצדיקה אינה זו עובדה

סובל. הוא מהן ההתנהגות בעיות משום רק

חשין: השופט כבוד דברי ראו

"כלל הנבֶנה על הבינוני והממוצע, על-פי

עלול הוא לעוֹול למי שאינועצם טיבו ממוצע או הגמישות. בינוני מכאן

הכללים להתאמת אשרהנדרשת –

למי – ולממוצע לבינוני נוצרו מעיקרם

שאינו בינוני או ממוצע. "

(.79, 69( 1) , נזלממשלה המשפטי נ' היועץ פלונית1165/01 )ע"א

59

העותר. של לצרכיו שיתאים ייחודי בפתרון צורך יש כן על

חוסר 4 שהפעילו המנהלי הדעת בשיקול סבירות ( המשיבים

iעל לכשהחליטו הנדרשת בסבירות הדעת שיקול את הפעילו לא . המשיבים במוסד העותר של השמתו

כאשר, לעניין הנוגעים השיקולים כל את שקלו ולא בשרירות פעלו המשיבים.153 המקרה בקהילה. בנסיבות מותאם דיור לו לספק העותר של בקשתו את דחו

השוויון, לפיה חוק למטרת מכריע משקל ליתן המנהלית הרשות על היה שלפנינו. והעדפותיו רצונו פי לחייו, על הנוגעות החלטות לקבל זכאי מוגבלות עם אדם

המשפט של המידה אמות פי על לפעול מנהליות, אמורות המשיבים, כרשויות.154 של אפשרות לעותר לתת שלא ההחלטה. וסביר שוויוני, שקוף באופן, המנהלי והיא, ועניין דבר לכל מנהלית היא במוסד מגורים אך לו ולהקצות בקהילה מגורים. קיים תקציב בתוך חוקית פעולה זה ובכלל, המנהלי המשפט כללי לכל כפופה

לתפקיד מנהלית לרשות שניתן הדעת שיקול צמוד לעולם כי היא ידועה הלכה.155דעתה: שיקול לפי לפעול הרשות הוסמכה שלמענו

לקחת השלטוני הדעת שיקול "חייב

בחשבון אותם שיקולים, הנופלים לדל"ת

אמותיו של חוק המסמיך אותו להפעיל

שיקול- דעת. שיקול החורג ממטרותיו של

ועל-כן זר, שיקול הוא המסמיך החוק

רשאית השלטונית הרשות ואין פסול,

אין לה, לרשותלהתחשב בו. זאת ועוד: את לעצמה לעצב חופש השלטונית, המטרות, שלשמן היא רשאית להפעילשיקול-דעת, שיקול-דעתה. את להתקיים חייב החוק, המופעל מכוח קבען, שהחוק המטרות במסגרת

60

. אפילו נאמר בדברובמסגרת זו בלבד

הוא הדעת שיקול כי במפורש, חקיקה

מוחלט, הרי גם אז מתפרש שיקול הדעת

כמחייב את בעל הסמכות לפעול לשם

יונקת שמהן החקיקה מטרות הגשמת

סמכותו."

(.324, 309( 2מב) פ"דאביב-יפו, תל עיריית נ' ראש פורז953/87 )בג"צ

סביר. הפעלה באורח להפעילו דעתה שיקול המפעילה מנהלית רשות על.156 של דעתה שיקול תחת דעתו שיקול את ישים המשפט בית כי משמעה אין סבירה של מתחם, ועניין עניין כל לנסיבות בהתאם, עומד לרשות כי אלא, הרשות חריגה אך, סבירה תהיה ראוי איזון תוך שתתקבל החלטה כל במסגרתו, סבירות

. המשפט בית ידי על תפסל אשר חריגה תהיה ממנו

: העליון המשפט בית כך על עמד

של יוצא פועל לעולם היא סבירות"

הראוי המשקל ושל הרלוונטיים הגורמים

.הפנימיים ביחסיהם להם ליתן שיש

תפיסה מניח הסבירות מושג

מספר של בקיומם המכירה פלורליסטית

ביניהם לאזן והמבקשת ראויים שיקולים

'משקל מתן ידי על ליחסים' ראוי

של' ראוי'ה משקלם....שביניהם הפנימיים

כוחם פי על נקבע הרלוונטיים הגורמים

ביסוד העומדות המטרות את לקדם

)הפעולה סבירותה אשר(, ההחלטה או

' משקל... לבחינה עומדת הינו ' ראוי השונים הגורמים כמה עד , הערכה

הפעולה אשר המטרות את מקדמים" . להגשים באה ( ההחלטה או )

61

(.514, 485( 2)מד ד"פ, מ"י' נ גנור 935/89 צ"בג)

למטרת מכריע משקל ליתן המנהלית הרשות על היה שלפנינו המקרה בנסיבות פי לחייו, על הנוגעות החלטות לקבל זכאי מוגבלות עם אדם לפיה השוויון חוק

מוטעה, דעת שיקול הפעלת החוק, ותוך הוראות . למרות והעדפותיו רצונו ולהעדיף העותר של המורכב למצבו ראש בקלות להתייחס המשיבים בחרו. עצמה המטרה על קלה" "דרך

157. את דחו כאשר, לעניין הנוגעים השיקולים כל את שקלו ולא בשרירות פעלו המשיבים

שטובתו מבלי פעלו בקהילה. המשיבים מותאם דיור לו לספק אודי של בקשתו בזכויותיו לפגוע עלולה אשר מערכתית החלטה וקיבלו עיניהם לנגד עומדת

והתוצאות ההחלטה סבירות אי. קשה באופן רפואית בו לפגוע ואף הבסיסיות ההחלטה של דינה כי משמעית חד מסקנה לכדי מביאות גורמת היא להן הקשות

. להתבטל

ii .המשיבים שגו בקביעת ההנחיות המנהליות158.

בהוראה2.2 בסעיף שנקבע השרירותי הקריטריון לפרק4 בתע"ס, דהינו, כי5 מגוון את בחשבון לוקח לא, אינו בקהילה, ותו בדירה יחדיו ידורו אנשים שמונה

הצורך על לענות מנת על לשקול המנהלית הרשות צריכה אותם השיקולים לאור הכיסאות בין ייפלו קצה בנפרד. מקרי ואדם אדם כל של בקהילה בדיור

אלו. הנחיות

159. לצרכים מענה לספק מנת על מנהליות הנחיות לקבוע המשיבים, בבואם כי ספק אין

נזקקים העולים המקרה. לנסיבות המותאמות גמישות להנחיות מהקהילה, כגון מספר קביעת למקרי פתרון מספקת אינה , כלל8 המספר רנדומאלי, קצה.

נפשות8 אך יתגוררו בדירה כי השרירותית הקביעה כי לכל כך, ברי או כך.160 בידי הנדרש ההחלטה עומק את משקפת ואינה גרידא כלכליים משיקולים נובעת

המורכבת לסוגיה ויאה הולם פתרון ולהעמיד טרף למזור לספק מנת על הרשות

62

ייבחן ומקרה מקרה שכל כך ההנחיות ישונו הראוי, כי עסקינן. מן בה והסבוכההמנהליות. בהחלטות גמישות ותתאפשר בנפרד

iii .המשיבים שגו באכיפת ההנחיות המנהליות בדווקנות במקרה דנן בנסיבות אם ולקבוע דעתה שיקול את להפעיל הסמכות המנהלית לרשות.161

המנהליות בהנחיות מהקבוע לסטות מקום יש בפניה המובא הקונקרטי המקרה.שונה החלטה מחייבות המקרה נסיבות כי ולקבוע

,אין חולק על העיקרון כי רשות מנהלית"

הנחיות לעצמה מוסמכת, שקבעה

המתאימים במקרים מהן לסטות

.בהתאם לנסיבותיו של כל מקרה ומקרה

עקרון זה מבטא את תכונת הגמישות של

המנהליות אותם, ההנחיות ומבחין

פורמאליים מנהליים לכללים בהשוואה

שהרשות(... תקנות: קרי) העובדה מוסמכת להפעיל שיקול דעת בתחוםהרשות שעל פירושה מסוים עניינים להפעיל את שיקול הדעת בכל מקרה

" .פרטי לגופו

'בעמ ("דותן ":להלן( )1996, לאור הוצאה נבו) מנהליות הנחיות ,דותן. י)136.)

ניתן שלא חוק בבחינת אינן, שיהיו ככל חשובות, מנהליות הנחיות: מזו יתרה.162 במובהקים הינו דנן והמקרה, מקרים ישנם. הנכון הוא ההיפך. ממנו לסטותבהם- , שבהם

קיום הנחיה אינו מייתר את חובתה של"

בנסיבות ולהתחשב לשקול הרשות

לפניה המובא המקרה של .המיוחדות

רק לא הרשות מסויימים במקרים

אף רשאית אלא מההנחיות לסטות

". לעשות כן חייבת

(432' , בעמדותן)

63

לשקילה בבקשה במוסד כשנה של שהות לאחר למשיבים העותר כשפנה.163 בתע"ס(, ניתנה5 לפרק4 בהוראה9ס' פי )על כבקשתו דיור מתן של נוספת זמן לאחר הוחזרה כן, התשובה על מצידם. יתר מנומקת ולא לאקונית תשובה

שייעשו. ראו שהיה כפי ראש בכובד מחודשים שיקולים נעשו כי נראה שלא כך קצררציני. דעת שיקול שנעשה ייתכן שכזה, לא קצר זמן פרק

אדם ככל הזדמנות לעותר לאפשר, מחייב היה דנן במקרה הנכון הדעת שיקול.164 של המורכב למצבו זאת, בהתאם בקהילה. כל יחיד בדירת עצמאיים חיים לנהל

וייחודי. פרטני באופן שלו המקרה את לבחון והצורך העותר

זכאי הינו כי משמעי חד באופן שנקבע , העותר כי הדעת על ייעלה לא .165 שיקול הפעלת היעדר בשל אך , זו זכותו את יממש לא , בקהילה לדיור וראוי. המשיבים מטעם ואדישות ראוי דעת

.

ivשיקולים כלכליים נסוגים בפני מימוש זכויות יסוד .

אנשים עם בדירה שיכונו של מזו גבוהה בדירה יחיד אדם שיבוץ עלות כי ייטען .166 השיקול של היותו אף על להלן, כי שנראה מכבר, כפי לא נפסק נוספים. אולם

אחרים, וכנגד רלוונטיים שיקולים עמו יחד לשקול שיש ענייני, הרי שיקול התקציבי כגון קיצוני במצב מונים באלף נכונה זו נשקל. קביעה הוא שכנגדן האדם זכויות

דא.

יסוד: לחוק4 )סעיף וחייו גופו, בריאותו על לשמור אדם של הטבעית זכותו .167 בדימוס, פרופ' העליון המשפט בית נשיא כבוד של דבריו וחירותו(, ראו האדם כבוד

במשפט": "פרשנות בספרו ברק אהרון

"הגנה על זכויות אדם עולה כסף, וחברה

המכבדת זכויות אדם צריכה להיות נכונה

לשאת במעמסה הכספית."

(.528)נבו, תשנ"ד( חוקתית ג, פרשנות , כרךבמשפט פרשנות)א' ברק,

או לנטרל שבאו חובות להטיל לנכון המחוקק מצא הישראלי בדין רבות פעמים .168 ההזדמנויות שוויון לדוגמא- חוק )ראו הזדמנויות שוויון להשיג מנת שונות, על לתקן

64

ציבור מגזרי על כלכליים נטלים העמיס המחוקק (.1988בעבודה, התשמ"ח- רלוואנטי שוני היה שלא משום הזדמנויות, לא שוויון ובכללו שוויון ליצור כדי שונים

תוך לתקנו לראוי המחוקק מצא כזה שהיה שאף-על-פי משום מלכתחילה, אלאבמשק. שונים מגזרים בין הנטל ביזור

169. זכות למימוש תביעה ניצבת הפרק כשעל כי העליון המשפט כב' בית ידי על נפסק כבר

– המתחרים השיקולים לאור התקציבי לשיקול יינתן במיוחד נמוך יסוד, משקלמילר: פרשת זה לעניין וטול זכויות

"אינני סבור כי עליי להתעכב על טעמים

שהמשותף אלה, אחרונים נוספים

מפתיעה הבלתי בבשורה טמון ביניהם

שקליטת נשים תצריך השקעת משאבים

כספיים נוספים. לא מפני שלטיעון זה לא

גודל של משוערת הערכה כל צורפה

לא ואף הנדרשת; הנוספת ההשקעה

כשלעצמם, תקציביים, ששיקולים מפני

שמשקלם מאחר אלא נחשבים; אינם

בגיבוש אלה, שיקולים של היחסי

תוך ונקבע נמדד השלטונית, ההחלטה

איזון בינם לבין שיקולים אחרים... על כל

תביעה פנים, ניצבת הפרק כשעל למימוש זכות יסוד - וכזה הוא המקרהשל היחסי משקלם - שלפנינו השיקולים התקציביים אינו יכול להיות

." גדול

(.113לעיל, בעמ' מילר, )פרשת

ברק בדימוס, פרופ' אהרון העליון המשפט בית נשיא כבוד דברי גם זה לעניין יפיםרקנט: בפרשת

זכויות אדם עולות כסף. הבטחת שוויון

לתשלום הדרישה לרוב כסף. עולה

65

אך השלטון... כלפי באה ה"מחיר"

כמו השוויון, שזכויות האדם, מקום חלות ביחסים בין פרטים, הם אלההנדרש... במחיר לשאת שצריכים זהו מחיר שכדאי וצריך לשלמו כדישומרת חברה היותנו את להבטיח

בוודאי כךזכויות אדם ומכבדת שוויון.

כאשר הדרישה לשוויון נקבעה במפורש

על-ידי המחוקק".

(5נד) פ"דלעבודה, הארצי נ' בית-הדין רקנט4191/97 דנג"ץ)330 ,355.)

בקהילה, ניתן דיור לקבלת דנן למקרה דומים מקרים ככלל להגביל במקום .170 מלכתחילה הרי וטעייה. ניסוי של בדרך וללכת מקלים צעדים לנקוט ראשון בשלב

דעת שיקול הפעלת וחוסר המורכב מצבו לאור בקהילה, רק לדיור הפונה זכאי לו. שזכאי את לקבל ממנו סביר, נמנע

בית .171 בעניין הוסיף המשפט כב' עם ילדים של לשילובם התקציב ופסק, הרגילה: החינוך במערכת מוגבלות

מחייב את"פירוש החוק על-פי תכליותיו שוויונית בדרך לקיימו מילויהמדינה .

התקצוב, מדיניות בשינוי כרוך זו חובה

כלומר, בחלוקה שוויונית של התקציב בין

החינוך ניתן שבגידרן המסגרות

משרד על כי וברור פשוט המיוחד...

מוטלת האוצר, משרד בסיוע החינוך,

באופן התקציב את להקצות חובה

שנתפרש כפי החוק, את שיממש

לחינוך הזכות בסיס על זה, בפסק-דין

והזכות לשוויון."

(.848לעיל, בעמ' ית"ד, )פרשת

66

בקהילה. במגורים שילוב לגבי אף מכך להקיש ניתן

כי למותר .172 התקציבי בנימוק להיתלות מבקשים המשיבים אם לציין, הנטל - עליהם בקהילה לדירות במקום למוסדות אודי של הפנייתו להמשך

יסוד בזכויות לפגוע במציאות. המבקש אחיזה יש הכלכלי לטיעון להוכיח, כיכן. לעשות אנוס הוא להוכיח, כי הנטל עליו –

כי: דומה, נפסק "בזכות" בנושא ארגון של ועוד, בעתירה זאת

"אין טעם להציב, אלה לצד אלה, נתונים

המחיה עלות על המעידים כספיים,

במוסד או בקהילה – מבלי להציג בצידם

שבכל אחת מן המסגרות.התועלתאת

למיטב ידיעתם של העותרים, טרם נערך

בישראל מחקר של "עלות – תועלת" בכל

הנוגע למגורים במוסד ובדירה."

פורסם(( לא) ישראל נ' מדינת בזכות3304/07 )בג"צ

של חייו באיכות השיפור את בחשבון מביא אינו כלכלי נתון מכאן, שכלבתפקודו. הפוטנציאלית ההתקדמות ואת העותר

בקהילה. במגורים שילוב וחומר, לגבי קל בבחינת אף חלים כלומר, הדברים

לפסילת מספיק שנימוקנו - הרי כאמור מחקר ערכו לא והמשיבים היות .173הלכה אופן שכל פסוקה התנהלותם. צריכה מנהלית החלטה היא,

מטרתה להגשמת הרלבנטיות העובדות כל של בירורן לאחר רק להתקבללהלן: הדין בפסקי שנקבע ההחלטה, כפי של

מי על-ידי ההחלטה קבלת "תהליך

שהוקנתה לו סמכות על-פי חוק מן הראוי

ממספר כלל, בדרך מורכב, שיהיה

שלבים בסיסיים חיוניים, אשר הם הביטוי

המשפטית הסמכות להפעלת המוחשי

מוגדר...תהליך לנושא התייחסות תוך

השיקולים כל כי מבטיח, זה כגון

67

תיעשה כי בחשבון, יובאו הענייניים

וכי תגובש כל טענה, בחינה הוגנת של

בשבט להעביר ניתן אותה החלטה,

הביקורת המשפטית והציבורית."

( .49, 29( 3לז) פ"דהפנים, נ' שר ברגר297/82 )בג"צ

ועוד: זאת

צריכה מינהלית שהחלטה היא "הלכה

של תשתית על מבוססת להיות

עובדות.."

פ"דהתקשורת, נ' שרת ( בע"מ1992) זהב קווי יורונט987/94 )בג"צ(.423, 412( 5מח)

תקציבי הינו בקהילה בדיור העותר של לאי-השמתו השיקול כי כן, ניכר כי הנה וקשיח, מחקר שרירותי הינו העותר של מבוקשו נדחה שבגינו גרידא, הקריטריון

נערך לא הוצג, וממילא לא זה שרירותי קריטריון קביעת מאחורי העומד מקיףהמשיבים. החלטת לבטלות להביא בכך הנדרש; די העובדתי הבירור

ח. סיכום174.

לעותר, בדיור וראוי הולם פתרון למצוא המשיבים של הפשרות וחסר העיקש סירובם מוסדית, פוגע במסגרת להשימו וצרכיו, ובבחירתם למצבו בהתאם בקהילה יחיד

עומד הרפואי מצבו את ומחמיר אנושות בו מומחים להמלצות בניגוד והנפשי, לכבוד, העותר, וביניהן: הזכות של ביותר הבסיסיות היסוד לזכויות רפואיים, ובניגוד

ידי על השפלה למניעת מהחברה, הזכות חלק להיות לאוטונומיה, הזכות הזכות התנועה. הזכות לחופש אישית, והזכות לחירות לפרטיות, הזכות החברה, הזכות

68

ישראל. כידוע, מדינת של היסוד בחקיקת נטועה בקהילה קטנה בדירה למגורים אדם של זכותו את בפסיקה, מעגן שפורש וחירותו, כפי האדם יסוד: כבוד חוק

למוסד אנשים של ולשוויון. שליחתם תנועה לכבוד, לחירות, לפרטיות, לחופשהללו. הזכויות מן אחת בכל קשות פוגעת לרצונם בניגוד

משמעית, פסיכיאטרית, חד דעת חוות עומדת המשיבים לעיל, בפני כאמור .175 העותר את להשים המשיבים בבחירת כי פנים, הקובעת לשני משתמעת שאינהבשל יש במוסד לא הכרוכה החמורה הפגיעה פגם, הדעת על ייעלה בכך.

הבריאותי במצבו אנושה כה בצורה הציבור, ייפגעו שלום על שהמשיבים, כאמוניםאזרחיה. מבין אזרח של

הינם המנהליות ההנחיות את בקובעם המשיבים הפעילו אותם השיקולים .176 שהנחו הם תקציביים ששיקולים סבירים. בנוסף, ככל ובלתי שרירותיים, קשיחים

היסוד בזכויות פגיעה בפני לסגת אלו של שדינם בהחלטותיהם, הרי המשיבים את השיקולים קשת מלוא את סבירות, המשקפות מנהליות הנחיות העותר, וכי של

לנטל מובילים היו דווקא בהחלטותיה, לאו המשיבים את להנחות אמורים שהיוכלכלית. להתייעלות מובילים היו אף כי ייתכן ואף עליהן מוגבר תקציבי

למשיבים להורות זה נכבד משפט מבית העותר לעיל, מבקש האמור כל לאור .177ו-1 למשיבים להלן, ולהורות שיפורט כפי בעניין הקודמת החלטתם את לבטל 2

ידי על ביתי חוץ לדיור זכאי שנמצא העותר עבור בקהילה יחיד דירת פתיחת לאפשרבאופן ולבחירתו לרצונו בהתאם המשיבים בכבודו יפגע לא אשר החופשית,

ובבריאותו.

זו עתירה הגשת הוצאות המשיבים על להשית הנכבד המשפט בית מתבקש כן .178כדין. מע"מ בתוספת עו"ד טרחת ושכר

המשיבים כנגד נפרדות תביעות סעדיו, ולהגיש לפצל זכותו על שומר העותר .179המשיבים. של חובתם הפרת בגין בעתיד לו שיגרם נזק כל בגין

מרקוביץ' עדישמואלי דרור

69

________________-________________

הקליניות מוגבלויות, התוכניות עם אנשים לזכויות הקליניקהבר-אילן למשפטים, אוניברסיטת הפקולטה

העותר ב"כ

2011 בפברואר24היום: נחתם

70