جامعة اجلزائر - اخلروبة –كلية العلوم اإلسالمية

قسم الشريعـــة

�����מ�א��و��ق������� ل�א��وאل�א������ �

�����و�א����ون����""�د�א���������� �ن�א�������א

""�#� א�و&���א�%زא

مذكرة لنيل شهادة املاجستري يف العلوم اإلسالمية قسم الشريعة ختصص شريعة وقانون

داد الطالب إع محزةأحـمد

) م2009/2010 -هـ 1430/1431 (السنة الدراسية

جامعة اجلزائر - اخلروبة–كلية العلوم اإلسالمية

قسم الشريعـــة

�����מ�א��و��ق������� ل�א��وאل�א������ �� �

�����و�א����ون����""�د�א���������� �ن�א�������א

""�#� א�و&���א�%زא

املاجستري يف العلوم اإلسالميةدةشهامذكرة لنيل قسم الشريعة ختصص شريعة وقانون

عقيلة حسني: إشراف الدكتورةمحزةأحـمد :إعداد الطالب

:أعضاء جلنة املناقشة يساــرئـ حممد علي فركوس:الدكتور األستاذ

مقـــررة عقيلة حسني: ورةـــالدكت عضوا مناقشاوثيق بن مولود : ورــــالدكت عضوا مناقشا عبد السالم عفوفو : ستــــاذاأل

) م2009/2010 -هـ 1430/1431 (السنة الدراسية

�

} ������ �� � ����� �������� ������ ��� �� ���ـ� � "�� )� '��#�"&ـ� %$#ـ��)&��& %����� ��+ �0�1 ��.�-,+ *ـ��-�ــ� �5�6-�ــ�4 ��5ــ�4 *5#�"&ــ�� '��#�-��5ــ0 ���ــ��7 5�6#�ــ�4 ��3�ــ�2 ��%��<�ــ��= '�> ��ــ;:� ����ــ�� �9� ��"&ــ

�? �4���� �@A�)�� <�' �4$%�B �45�� 2�&�#��' < �'� �D#�>ـE �'� ��#�D �#5�6 7����� �9��F �2�3�� �4ـ� 9G* �H�# �I "�� � �� 9G* � "����1JB �� �����#��? �'����K&�F��' =���>��% �4�#���' 0�5�-�#5* � �L �0�-�� 9� �M#�N&�.��

�9� E�O� �$-�� 9����O����' 0�1�O* ��#5�1�B ��-�L��� ���� �� �0�S� 9� T������K�Q�����L-�� *&ـ�� �OR�Qـ� �4�5�1� +�� �U)� '� �U�V�W �(� �)&"� 9� �� ��;�.� <�' � �6�X ��� �� T������K�� �:;�� <�' Y�O�Z[�

�X��' �\�X���$K5ـ�� �] �O\ ��" � �^ـ.�_ ��6ـ�� ��5ـ�4 '��^ـ �E��Q \�Bـ� Iـ+ �>� �O��ـ�%� � �>� �9 �"ـ a�� �9ـ� �� ���ـ� $BbS ���<�& � '�> �ـ� ��L '��?����'�� �� �(ـ��)&"� �<� �c����1 � "�#5�6 �@�#5* � "���#�% ���I'�O����

ــ � '���� "% d ــ.� ــ�4 * �IG* � ــ 5�>D� 9��' ��#ــ� �? <�' eT�fــ �? R0ــ ــ�4 %" ــ�4 '���5 ــ � ��5 "�-R5�>���' �4ــ 5�� � ــ g� #�5�6 { \Og)��282

أهدي هذا العمل املتواضع إىل أمي اليت ربتين على حب اهللا و حب

.رسوله و حب الصاحلني

و إىل أيب الذي علمين كيف يكون التعلق باهللا

الفضل و اإلكرام علي حفظهما اهللا و أطال عمرمهاصاحيب

و إىل زوجيت الغالية

أخص بالذكر بورزق أمحد و إىل كافة عمال املركز الثقايف اإلسالمي و

املخلصني العاملني يف حقل الدعوة اإلسالميةوكل

و إىل كل إخويت و أحبيت يف اهللا

اليت قبلت اإلشراف على أشكر أستاذيت احملترمة الدكتورة عقيلة حسني

هذا البحث املتواضع و اليت مل تبخل علي أبدا بأي نصح أو توجيه من

أجل خروجه يف هذا الشكل

و أمتىن من اهللا عز وجل أن حيفظها و يفيد بعلمها و أدا و جيعلها ذخرا

.هلذه األمة

كما ال يفوتين أن أتقدم بالشكر اجلزيل ألعضاء جلنة املناقشة على ما

يبدونه من مالحظات و توجيهات إلثراء هذا البحثس

����: احلمد هللا رب العاملني و الصالة و السالم على أشرف املرسلني حممد خامت األنبياء واملرسلني

.وعلى آله و صحبه ومن تبعهم إىل يوم الدينملت جاءت الشريعة اإلسالمية لتحقيق مصاحل الناس الدنيوية واألخروية، و لذلك فقد اشت

، العالقة فيما بني تتعلق باملعامالته وأحكام أخرى ب العالقة فيما بني العبد ورتعبديةعلى أحكام لعبد بإحدى هاتني العالقتني عن األخرى، وهذا هو ما لالعبد وغريه من سائر املخلوقات، وال غىن

أكملت لكم دينكم يوملٱ..{ :مييز الشريعة اإلسالمية ويصفها بالكمال املشار إليه يف قوله تعاىل لكم يتضري وتمنع كمليع تممأتٱوالمينا ألس1. }.. د

وكان مما استهدفت شريعة اإلسالم أن وضعت للناس منهجا ينظم حيام يف معامالم، ويف املال، وينظم عالقة األفراد األمن واالستقرار ومما يؤدي إىل حفظ مما قضاء مصاحلهم مما يوفر

ألن اإلنسان يف منهج حياته ال يستطيع أن يعيش منفردا بعيدا عن اآلخرين، وملا بعضهم مع البعض، باحلقوق ركانت النفوس البشرية متباينة متغايرة وفق أهواء ورغبات كل منها، كان التجاحد والتناك

.نتشراوالعدوان قائما، والظلم واالستبداد شائعا م واقعا،لذلك شرع اهللا الوسائل اليت ختص هذه املعامالت االجتماعية ويف الوقت نفسه تفرج الكرب احملتاجني وتقضي حاجام وتسد رمقهم، هلذا حث اإلسالم يف البذل والعطاء ورغب فيها بوسائل

وال لتقوىٱ ولربٱ وتعاونوا على ...{ :كثرية، ونظمها لكي يعم اخلري وصدق اهللا حيث يقول 2 .}..لعدوانٱ وإلثمٱتعاونوا على

ولقد أكد ديننا احلنيف على أن التوثيق له أمهية يف حياة األفراد واألمم خاصة يف املعامالت مية يف وجوب إفراغ هذه االتفاقات يف قالب رمسي عمال بقوله ـذه األهـن هـاملدنية وتكم

وليكتب بينكم كاتب كتبوهٱ آمنوا إذا تداينتم بدين إلى أجل مسمى فلذينٱأيها ي{ :اىلـتع 3.}... لعدلٱب

.03 اآلية ،سورة املائدة 1 .245اآلية ، سورة البقرة2 .282اآلية ، سورة البقرة3

وإن التوثيق يف كل بالد العامل ومنذ عهود بعيدة له ألمهية يف جماالت عديدة رغم اختالف عرف يف اجلزائر ركودا يعود سببه إىل معرفة النظام تنظيمه اهليكلي من دولة إىل أخرى، ولقد

ق يف دائرة املعامالت، وغريها متاشيا والنهج املخطط الذي عرفته البالد، إال أنه ضيياالقتصادي من تونظرا للتحوالت اليت تعيشها البالد حتت ظل العهد اجلديد املشجع لروح املبادرة وحرية التعامل كان

فسا جديدا، ليتسىن له مسايرة تلك التحوالت حىت يضمن األمن والشفافية يف لزاما إعطاء التوثيق نالعالقات بني األفراد خاصة يف مسائل األحوال الشخصية ذلك األمن الذي جيب أن يشعر به

أو الشخص وهو يتعامل مع غريه، حيث يضمن له التوثيق ذلك الشعور الذي حيول دون أي غشعامالت اليت تضمنها له كل اإلجراءات املتممة للتوثيق من تسجيل تالعب، كذلك الشفافية يف امل

وشهر عقاري، وال يتأتى كل هذا إال بإقامة نظلم توثيقي منظم يتماشى ومتطلبات العصر، مدعم .بالوسائل البشرية واملادية الكفيلة بضمان لعب املهام املنوطة به

منذ فجر اإلسالم الركائز األساسية وعليه ميكن القول بأن الشريعة اإلسالمية قد وضعتللتوثيق والشهر إلثبات التصرفات و املعامالت بني الناس، حيث سنت إجراءات التدوين والشهر منذ أربعة عشر قرنا خلت، ذلك حكمة الشارع احلكيم سبحانه وتعاىل علما منه بأمهية وضرورة

ذا الصدد تأيت هذه الدراسة اليت اخترت هلا التدوين والشهر يف التصرفات اليت تقع بني الناس، ويف ه�د�א���������� �ن�א�������""����מ�א��و��ق������� ل�א��وאل�א�������" :عنوان

������� "�""�א�%زא �#א�و&����א����ونوא

:أسباب اختيار املوضوع

:باب ما يليهناك أسباب عديدة دفعتين للخوض يف هذا املوضوع وكانت من بني هذه األسشهده من عدم االستقرار يف نتعلق هذا املوضوع بقضية من قضايا الساعة خاصة ما -1

.املعامالت خاصة يف األحوال الشخصية كاملشاكل اليت حتدث كثريا بني األزواج .عدم وجود دراسة مفردة مقارنة هلذا املوضوع من الناحية الشرعية والقانونية -2

ع أقوال الفقهاء يف هذه املسألة وما تضمنته أحكام أردت من خالل هذا املوضوع مج -3 . و األحوال الشخصية اجلزائريينالشريعة اإلسالمية و قانون املد

:الدراسات السابقةحسب املعلومات اليت لدي من خالل زيارة موقع البحث العلمي والتقين على االنترنيت، وزياريت

هذا املوضوع مل يفرد بالدراسة خاصة من لبعض الكليات، وإطالعي على بعض الكتب فإن ناحية املقارنة، وقد تكون هناك حبوث وكتب أخرى مل أطلع عليها، وهذا عرض لبعض

:الدراسات اليت وقفت عليهانظرية التوثيق يف الشريعة اإلسالمية، أمني عبد املعبود زغلول، مكتبة الصفار، الكويت، -

.1989 ،الطبعة األوىل، رسالة ماجستري، 1988 جويلية 12 املوافق لـ 27-88ظل قانون مهنة التوثيق يف -

.2001، جامعة اجلزائر معهد احلقوق والعلوم اإلدارية

- La fonction notariale selon l’ordonnance n°70-91 du 15 octobre 1970 ,mémoire magistère,Alger,1977.

.2007لطبعة األوىل ، دليل املوثق، حسني طاهري، دار اخللدونية، اجلزائر، ا -

:أمهية املوضوع :إن أمهية التوثيق يف مسائل األحوال الشخصية تتجلى يف نواحي عديدة نذكر أمهها

توضيح أحكام كل من الشريعة اإلسالمية والقانون فيما خيص توثيق مسائل األحوال - .الشخصية يف عقد الزواج و عقود التربعات وهي الوصية والوقف واهلبة

له الفقه اإلسالمي من واقعية و حيوية يف تعامله مع املستجدات احلديثة وأنه صاحل ما حيم - .لكل زمان و مكان

فكثريا ما ينسى ،لذاكرة الضعيفة بعد حسن الظن ااتوثيق املعامالت ضبط املقصد من إن - دونوا العلم:"اإلنسان أو يشتبه عليه فكان يف التوثيق ضبطا وذكرى وكما ورد يف األثر

."بالكتابة

حث اإلسالم األشخاص على توثيق املعامالت ببعض طرق اإلثبات وذلك للمحافظة عليها - .من اجلحود والنسيان وحىت ال جيحدها الورثة من بعدهم كالوصية و اهلبة مثال

حث اإلسالم املوثق أو الكاتب على تقوى اهللا وأن ال يكتبوا إال باحلق وتوعدهم بأشد - .وانالعذاب إن هم خا

مع تعقد املعامالت بروز أمهية هذا املوضوع خاصة ما نالحظه يف واقعنا املعاصر خاصة - .وتشعبها وظهور وسائل تكنولوجيا جديدة

: البحثةإشكالي ما حقيقة التوثيق يف الشريعة اإلسالمية والقانون اجلزائري؟ وما هي إجراءاته ؟ زائري يستوجبها الشرع؟ وإذا كان يستوجبها وهل إجراءات التوثيق املطبقة يف القانون اجل

الشرع فبأي صيغ و كيفيات؟

:املنهج املتبع

اعتمدت يف هذا البحث على املنهج االستقرائي، وذلك باستقراء ما كتب يف املوضوع وتتبع بني قواعد ، وكذا املنهج املقارن بني القواعد واألحكام اليت جاءت ا الشريعة اإلسالمية وهمضان

هي من اهللا ألحكام جل تطويع أحكام الشريعة اإلسالمية اليتأالقانون اجلزائري، وليس ذلك من ظهر أن هلا السبق يف نالوضعي اليت هي من وضع البشر، بل لنظهر مشولية الشريعة اإلسالمية و

.ذلكصائص وحرصا على عملية البحث وضمان موضوعية الدراسة فإين صغته مبنهجية توفر اخل

:التالية . عزوت اآليات القرآنية إىل مواضعها معتمدا على املصحف العثماين برواية حفص عن عاصم- . خرجت األحاديث النبوية بالرجوع إىل مصادرها األصلية- عرضت اآلراء الفقهية لكل مذهب حسب وروده، وذلك بالرجوع إىل كتب املذاهب -

.املعتمدة .كرهم يف البحث باستثناء املشهورين منهم ترمجت لألعالم الوارد ذ- :وشحت البحث بفهارس علمية تتضمن اآليت -

. فهرس اآليات القرآنية- . فهرس األحاديث النبوية واآلثار- . فهرس األعالم- .ملراجع فهرس املصادر وا- . فهرس املوضوعات-

:خطة البحث .اقتضت طبيعة البحث تقسيمه إىل مقدمة وفصلني وخامتة

املقدمة تناولت فيها أمهية املوضوع، واإلشكالية املطروحة، وأسباب اختياره والدراسات -1 .السابقة واملنهج املتبع

طوره التارخيي من خالل أربعة مباحث، الفصل األول تعرضت فيه إىل حقيقة التوثيق وت -2خصصت املبحث األول ملاهية التوثيق وأدلة مشروعيته، وأفردت باملبحث الثاين التطور

التارخيي للتوثيق وطرقه عند املسلمني، واملبحث الثالث خصصته لتنظيم مهنة التوثيق .وصفاته واختصاصاتهوعالقتها باحمليط املهين،و املبحث الرابع تطرقت إىل املوثق واجباته

نطاقات التوثيق يف األحوال الشخصية وفيه أربعة مباحث، : الفصل الثاين تطرقت فيه إىل -3املبحث األول تطبيقات التوثيق يف عقد الزواج واملبحث ا لثاين تطبيقات التوثيق يف عقد

لتوثيق الوصية واملبحث الثالث تطبيقات التوثيق يف عقد الوقف واملبحث الرابع تطبيقات ا .يف عقد اهلبة

.و أيت هذا البحث خبامتة عرضت فيها أهم النتائج اليت توصلت إليها -4

: و سأعاجل هذا املوضوع كما يلي حقيقة التوثيق و تطوره التارخيي:الفصل األول

ماهية التوثيق و أدلة مشروعيته:املبحث األول مفهوم التوثيق لغة و اصطالحا:لاملطلب األو

أدلة مشروعية التوثيق:ثايناملطلب ال التطور التارخيي للتوثيق و طرقه عند املسلمني:املبحث الثاين التطور التارخيي للتوثيق:املطلب األول طرق التوثيق عند املسلمني:املطلب الثاين

تنظيم مهنة التوثيق وشروط االلتحاق ا :الثالثاملبحث التوثيقمهنة تنظيم:املطلب األول

عالقة التوثيق باحمليط املهين: الثايناملطلب تنظيم مهنة التوثيق وشروط االلتحاق ا :املبحث الثالث واجبات املوثق:املطلب األول صفات املوثق:املطلب الثاين

اختصاصات املوثق: املطلب الثالث

األحوال الشخصيةمسائل التوثيق يف جماالت:الفصل الثاين د الزواجعقيف التوثيق :املبحث األول تعريف الزواج و أدلة مشروعيته و احلكمة منه:املطلب األول

الشروط املوضوعية لتوثيق عقد الزواج:املطلب الثاين الشروط الشكلية لتوثيق عقد الزواج:املطلب الثالث التوثيق يف عقد الوصية:املبحث الثاين تعريف الوصية و مشروعيتها:املطلب األول شروط املوضوعية لتوثيق عقد الوصية ال:املطلب الثاين

الشروط الشكلية لتوثيق عقد الوصية:املطلب الثالث التوثيق يف عقد الوقف:املبحث الثالث الوقف تعريفه و مشروعيته و احلكمة منه:املطلب األول الشروط املوضوعية لتوثيق عقد الوقف:املطلب الثاين

الوقف الشروط الشكلية لتوثيق عقد:املطلب الثالث التوثيق يف عقد اهلبة:املبحث الرابع تعريف اهلبة، مشروعيتها، حكمتها:املطلب األول الشروط املوضوعية لتوثيق عقد اهلبة:املطلب الثاين

الشروط الشكلية لتوثيق عقد اهلبة:املطلب الثالث وفيها أهم النتائج:خامتة

وجهه الكرمي وآخر دعوانا أن احلمد هللا رب سأل اهللا التوفيق والسداد وأن جيعل عملي خالصا لأ .العاملني

!+

و01*ر. ا,+*(&) '%&%$ ا,+6ر345

اهتم اإلسالم بالتوثيق يف معامالت الناس أبلغ اهتمام، وذلك الستقرار املعامالت وبث روح لقد

ين والدنيا معا، ذلك أن الفنت األمن بينهم، والتوثيق أنفى للريب وأبقى للحق ويف ذلك صالح الد . من أشد أنواع عذاب اهللا للناس يف الدنياس واخلوف يف معامالت الناتواالضطرابا

أن أتطرق إىل ماهية التوثيق وذكر املصطلحات ذات الصلة ة لذلك من الضروري يف هذه الدراسى القانونيني مث أوازن بني هذين أو املشاة هلا بشكل موجز وتعريف التوثيق لدى فقهاء املسلمني ولد

وقول فقهاء املذاهب �التعريفني، مث أتطرق إىل مشروعية التوثيق من الكتاب والسنة ومن سريته مبشروعية التوثيق، وتبيان االختالف بينهم مع ذكر كل دليل مذهب من املذاهب مث أعرج إىل

.ن املدينمشروعيته يف القانون سواء كان يف قانون األسرة أو القانو وبعدها التطرق إىل اجلذور التارخيية لتوثيق يف العهد القدمي لدى اليونانيني والرومان مث بعد إىل جذوره لدى املسلمني وأبني يف كل مرحلة وبإجياز مراحل التوثيق يف الدولة اجلزائرية قبل االستقالل

. وبعدهملوثق و آدابه اليت ذكرا الشريعة اإلسالمية ويف املبحث الرابع واألخري أتطرق إىل صفات ا

.وواجباته واختصاصاته وعالقته باحمليط املهين وكيفية التواصل بينه وبني هذا احمليط

ماهية التوثيق وأدلة مشروعيته:املبحث األول صلة، عريف بالتوثيق لغة وشرعا مث نذكر األلفاظ ذات اللتيف هذا املبحث سأتطرق إىل ا

قابلها مصطلح املوثق والكاتب والكتابة ، مث نتطرق إىل أمهية التوثيق، مث بعد ذلك أدلة يحيث مشروعيته من القرآن الكرمي ومن السنة املطهرة، ونبني آراء الفقهاء فيه، بعد ذلك نتطرق إىل أدلته

.األسرةمن القانون املدين وقانون طالحامفهوم التوثيق لغة واص :املطلب األول التوثيق لغة مفهوم:الفرع األول

، وأنا واثق به وهو موثوق به،ئتمنها ةقث وق، بالكسر فيهما، وثاقةثق به يث مصدر قولك و:الثقة .وهي موثوق ا وهم موثوق م

اقت فالنا إذثو يف مجاعة الرجال والنساء، واتق وجيمع على ثةق وهم ثةق وهي ثةقفالن ث: ويقالةققلت إنه ث.

ةاقثوالو:مصدر الشيء الوثيق احملكم، والفعل الالزم ي ثوقةاقث و اقثاق اسم اإليثوالو. والويف األمر إحكامه واألخذ بالثقة واجلمع الوثائق:ةيقث .

والوثيق: الشيء احملكم واجلمع وثاق. والوألمر، واجلمع وثيقاإلحكام يف ا:ةيقث.

ميثالمن امل:اق قاثوواملعاهدة ومنه املة وثويقال .واثقته باهللا ألفعلن كذا وكذا: تقول .ق :اسقثوتت من فالن وتقثوتاقث من األمر إذا أخذت فيه بالو4. أي األشد األحكمقثو، وأخذ األمر باألة ثق وأمره أي بالثقة، وتوثق يف أمره مثله، ووثق الشيء توثيقا فهو ميقال أخذ بالوثيقة يف و

و5.ثقه أيضا قال له إنه ثقة، واستوثق منه أخذ منه الوثيقو :وهناك ألفاظ ذات صلة ذا

وكان الكاتب ،أن عنده العلم واملعرفةأي مسي به ألن الغالب على من كان يعرف الكتابة، :الكاتب 6.هم قليالعندهم عزيزا وفي

ادر، بريوت، الطبعة ـان العرب، دار صـصري، لسـمـأيب الفضل مجال الدين حممد بن مكرم بن منظور اإلفريقي ال 4

).15/152(، 2000األوىل، .295، 1995 بكر بن عبد اهللا، خمتار الصحاح، مكتبة ناشرون، بريوت لبنان طبعة جديدة ، اإلمام حممد بن أيب 5 .)1/698(املرجع السابق، نظر لسان العرب ،ا6

ومنه قوله بت أي كبتتأي خطه، واكوكتبه ةبات وكاباتا وكبته كبتك أي كتب الشيء ي:الكتابة . واخلياطة8، والكتابة ملن تكون له صناعة مثل الصياغة 7" اهبتتاك ":تعاىل

مفهوم التوثيق اصطالحا :الفرع الثاين ف الشرعيالتعري :الفقرة األوىل

علم الوثائق علم شريف، يلجأ إليه امللوك والفقهاء وأهل الطرق والسوقة " 9:قال ابن مغيث والسواد، كلهم ميشون إليه ويتحاكمون بني يديه، ويرضون بقوله ويرجعون إىل فعله، فيرتل كل

10."طبقة منهم على مرتبتها، وال خيل ا عن مرتهلاي صناعة جليلة شريفة وبضاعة عالية منيفة حتتوي على ضبط أمور ه" 11:وقال ابن فرحون

الناس والقوانني الشرعية، وحفظ دماء املسلمني وأمواهلم، واالطالع على أسرارهم وأحواهلم، وجمالسة امللوك واالطالع على أمورهم وعياهلم، وبغري هذه الصناعة ال ينال أحد ذلك وال يسلك

12."هذه املسالكهو العلم الذي يبحث يف كيفية تدوين األحكام الشرعية على وجه يصح " 13:ريسيوقال الونش

14."االحتجاج به

. 295املرجع السابق، نظر خمتار الصحاح ، ا7 .)1/698 (املرجع السابق، ،نظر لسان العرب ا8حممد بن حممد بن عمر بن قاسم [ ،) هـ459 ت(، ألف املقنع يف الوثائقأبو جعفر أمحد بن حممد بن مغيث الصديف، 5

بريوت لبنان، ،خملوف ، خرج حواشية، وعلق عليه عبد ايد خيايل، شجرة النور الزكية يف طبقات املالكية، دار الكتب العلميةنور الديباج املذهب يف معرفة أعيان ابن فرحون املالكي ، حتقيق حممد األمحدي أبو ال) . 1/157 (،2003طبعة األوىل ،

)].2/182( ،1982 القاهرة ، طبعةاملذهب، مكتبة دار التراث املنهج الفائق واملنهل الرائق واملعىن الالئق بآداب املوثق وأحكام ، العباس أمحد بن حيي بن عبد الواحد الونشريسيو أب10

.25ص،)خمطوط(الوثائق شجرة النور الزكية ، [) هـ 799توىف (ين، إبراهيم ابن الشيخ أيب احلسن على بن فرحون املد برهان الدين أبو إسحاق 1

) ]. 1/2( املذهب، املرجع السابق، الدبياج) . 2/320(املرجع السابق ، .25ص. ، املرجع السابق العباس أمحد بن حيي بن عبد الواحد الونشريسي و أب12 ألف الفائق ،) هـ914 ت (، املالكيين حممد بن عبد الواحد بن علي الونشريسي التلمساين الفاسأبو العباس أمحد بن حيي ب 3

أيب القاسم حممد احلفناوي بن الشيخ بن أيب القاسم الديسي بن سيدي إبراهيم، تعريف اخللف برجال السلف [ .يف أحكام الوثائق ]. 62 ص ،طبعة بدون ، القسم األول،، مؤسسة الرسالة ، املكتبة العتيقة

.10، املرجع السابق، ص الونشريسي الواحد عبد بن حيي بن أمحد العباس أيب4

وهو علم باحث عن كيفية ثبت األحكام الثابتة عند القاضي يف الكتب والسجالت على وجه يصح االحتجاج به عند انقضاء شهود احلال وموضوعه تلك األحكام من حيث الكتابة، وبعض مبادئه

من الفقه، وبعضها من علم اإلنشاء، وبعضها من الرسوم والعادات واألمور اإلستحسانية، مأخوذ 15. وهو من فروع الفقه، ومن حيث كون ترتيب معانيه موافقا لقوانني الشرع

هران، ظاوهو علم يبحث فيه عن إنشاء الكلمات املتعلقة باألحكام الشرعية وموضوعه ومنفعته 16. الفقه وله استمداد من العرفه علم اإلنشاء وعلمئومباد

وااللتزامات وحنوها يف احلج وهو كذلك علم يبحث يف كيفية إثبات العقود، والتصرفات، 17.والسجالت، واملكاتبات اليت تتم يف املعامالت على وجه االحتجاج

التعريف القانوين :ثانيةالفقرة الالعقود اليت يلزم أو يود أطرافها إضفاء املوثق شخص متثل مهنته يف تلقي كل أشكال التصرفات، و

.الصيغة الرمسية عليهاPersonne dont la fonction et de recevoir tous les actes et contrats

auxquels les partier doivent ou veulent conféres le caractère d’acte : notare(مذكرة : ) nota(ناسخ ، خمتزل ، أمني سر، من : ) notarius(ومن الالتينية

18) كتب واملوثقون هم املوظفون العموميون الذين يعينون يف إطار مكاتب تابعة للشهر العقاري، لتلقي

ف عام ظرر بالرمسية نتيجة لتحريره مبعرفة موحمـ ويتصف ال19تصرفات وتوثيقها يف حمررات رمسية،ن تبعا ملا يقومون به من أعمال، فالقاضي أو شخص مكلف خبدمة عامة، ويتنوع املوظفون العموميو

،نون عن أسامي الكتب والفنون ، دار إحياء التراث العريبظر حباجي خليفة ، كشف الـى بن عبد اهللا الشهيـمصطف 5 .1045 ص ،بريوت ، بدون طبعة

دار الكتب العلمية، ،ربى زادة ، مفتاح السعادة ومصباح السيادة يف موضوعات العلومطاش ك:ـأمحد بن مصطفى الشهري ب 6 . 982ص ، 1985 سنة ،بريوت ، لبنان ، الد األول ، طبعة األوىل

عبد الفتاح القاضي، مذكرات التوثيقات الشرعية مقررة على طبعة السنة أوىل من قسم ختصص القضاء الشرعي بكلية 17 .1 ص،)1935-1934 (، االسالمية مبصرالشريعة

18 . 198ص ، 1995ونية يف التشريع اجلزائري، قصر الكتاب البليدة ، طبعة ن ابتسام القرام ، املصطلحات القا

، 2003 ، مهام حممد حممود زهران، الوجيز اإلثبات يف املواد املدنية والتجارية، دار اجلامعية اجلديدة للنشر ، مصر طبعة19 . 140ص

يعترب موظفا عاما بالنسبة لألحكام اليت يصدرها، وكاتب اجللسة بالنسبة إىل حماضر اجللسات اليت وهو 20يثبتها، واملوثقون يف مكاتب التوثيق بالنسبة للعقود والتصرفات اليت يقومون بتحريرها،

صالحيته األعمال اليت جيب على الفرقاء، أو يريدون كذلك مأمور عمومي وظيفته أن يتلقى يف مدى) صور صاحلة للتنفيذ ( إعطاءها الطابع األصل ، وإثبات تارخيها واالحتفاظ بإيداعها ، وتسلم نسخ

21.، وصور طبق األصل حيث أنه يقضي الصيغة الرمسية على العقود اليت يتلقاها والصيغة التنفيذية هلذه العقود كلما

22. احلاجة اقتضت أمهية التوثيق :لثالفرع الثا

قد منح للمشرع ألعمال املوثق الثقة فيتمتع التوثيق يف اتمعات احلديثة بأمهية بالغة ومكانة هامة، واملصداقية ، ومنح للمحررات اليت حيررها القوة التنفيذية والرمسية ، والتوثيق من جهة أخرى يساهم

عي واستقرار للمعامالت بني األفراد والتطور االقتصادي ونشر الثقافة يف حتقيق السلم االجتما .القانونية

دور التوثيق يف إثبات التصرفات القانونية :الفقرة األوىللقد أحسن الشارع يف جعل القاعدة يف اإلثبات الكتابة، إال ما استثناه ألسباب معقولة أو لتعذر

اليت تعتري شهادة الشهود من حماباة وانتقام ورشوة وفساد احلصول على الكتابة وذلك للعيوبذمة ، وكذب ومبالغة ، أو جمرد خطأ أو نسيان أو عدم دقة املالحظة أو اشتعال الذهن بأمر آخر، وكثريا ما خيتلف أقوال الشهود عن حادثة واحدة عقب حدوثها، ولو أم ال يقصدون إال قول

ى احلادثة وقت طويل كما هي احلال يف الدعاوى، ويالحظ القضاة احلق، فما بالك إذا مضى علذلك كثريا كما أثبته علم النفس، وال خيفى أن القرائن أضعف من شهادة الشهود، ألا أدلة غري

23.مباشرة يستنتج ا احلق استنتاجا، وما أكثر خطأ املرء يف استنتاجاته

. 58 ص ،2002دار اجلامعية اجلديدة للنشر ، مصر ، طبعة لحممد حسني منصور ، قانون اإلثبات وطرقه ، ا20 ترمجة منصور القاضي، معجم املصطلحات القانونية، املؤسسة اجلامعية للدراسات والنشر والتوزيع، الطبعة ، كورناررجربا 21

. 1307ص ،1998 ،األوىل . 20ص، 1998 ، ديسمرب 5وثيق والعقود الرمسية ، جملة املوثق ، العدد باغ حممد ، التس22

. 104 ص،أمحد نشأة ، رسالة اإلثبات ، اجلزء األول ، الطبعة السابعة 23

ية أو أعمال مادية نثبات مجيع الوقائع ، تصرفات قانولذلك تقرر هلا قوة إثبات مطلقة فتصلح إل 24. مهما بلغت قيمة األثر القانوين املدعى به، على نقيض الشهود والقرائن

دور التوثيق يف تطوير االقتصاد : الفقرة الثانية على بادرت اجلزائر اية الثمانينات بإصالحات واسعة مست اجلوانب احليوية لالقتصاد الوطين و

: العموم، فإن انتهاج اجلزائر للتكييف املرحلي مع سياسة اقتصاد السوق قد رتب النتائج التالية هام من الصالحيات اليت كانت تضطلع ا يف تسيريها ختلي الدولة التدرجيي عن جزء -1

. االقتصادي الوطين يف جمال اخلدمات لصاحل القطاع اخلاص

.انني املنظمة لالقتصاد الوطين ، وتكيفها مع متطلبات اقتصاد السوق ومة القوظمراجعة من -2

تشجيع امللكية اخلاصة، ووضع ضمانات قانونية حلمايتها، من ذلك ما نصت عليه نصوص -3 ون التوجيه العقاري والنقد والقرض إىل غري ذلك من النصوص اليت كرست امللكية نقا .اخلاصة

حرية املعامالت حيث أصبحت املعامالت العقارية ممكنة ال ختضع عدا إدارة رفع القيود عن -4 . األطراف

إصالح املنظومة القانونية واإلدارية مبا يسمح بتحقيق أهداف فتح االستثمار ، أمام القطاع -5 .اخلاص الوطين واألجنيب وجعله شريكا أساسيا يف التنمية االقتصادية

املؤسسات العمومية االقتصادية والتنازل عنها بالبيع ألصحاب رؤوس األموال خوصصة-6 .الوطنية واألجنبية

إن قانون التوثيق املنظم هلذه املهنة ، قد جاء يف سياق هذه اإلصالحات ، مما جعله يتواجد التوثيق يف اجلزائر فعال عند التطبيق الفعلي للنصوص اليت قررت هذه اإلصالحات، كما واكب

مجيع اإلصالحات االقتصادية اليت شرعت فيها الدولة ، وبصفة خاصة إعادة تنظيم االقتصاد الوطين، مثال ذلك حتويل املؤسسات االقتصادية العمومية تدرجييا إىل شركات مسامهة، وتقدمي اخلدمات

25.للشركات التجارية اخلاصة الوطنية واألجنبية يف إطار االستثمار

.41ص الدكتور حممد صربي الواضح يف شرح القانون املدين اجلزائري ، دار هومة ، اجلزائر ، الطبعة األوىل ، 24 2002ماي - أفريل6ادر صباحيية ، التجربة اجلزائرية يف التوثيق يف ظل اإلصالحات االقتصادية ، جملة املوثق ، العدد عبد الق25

. 15،ص

دور التوثيق يف حتصيل الضرائب ومتويل اخلزينة :الفقرة الثالثة املسندة إىل املوثق تكليفه بتحصيل احلقوق والرسوم القانونية والضرائب ةمن بني املهام العديد

املفروضة على املتعاقدين حلساب اخلزينة، وهو ذه الصفة يتميز عن غريه من أصحاب املهن احلرة، رب حبق الوسيط للخزينة مبا يلعبه من دور حيوي يف جلب موارد مالية إضافية إىل اخلزينة، حيث يعت

من جراء خمتلف املعامالت اليت جيريها األفراد ، واليت يضفي عليها املوثق الصبغة الرمسية، واخلاضعة مة، والقيمة طوابع جبائية، وضريبة فائض القيولرسوم متنوعة، من تسجيل ، وإشهار ، ورسوم

. املضافة وغريها هذا فضال عن إيداع أموال الزبائن املودعة لديه يف حساب املكتب املفتوح باخلزينة والناجتة عن

وبرؤوس أموال الشركات التجارية، والتنازل عن املعامالت اخلاصة باألموال العقارية واملنقولة،نها اخلزينة، لضمان السيولة النقدية ومواجهة حصص وبيع األسهم يف الشركات واليت تستفيد م

26. نفقات ومواجهة نفقات األعباء العامة دور التوثيق يف إثراء النصوص التشريعية : الفقرة الرابعة

إن تنوع النصوص القانونية اليت يستند إليها املوثق يف حترير خمتلف أنواع العقود وتعامله اليومي عة املستجدات منها باستمرار جعلته ثروة قانونية واسعة، وخربة ميدانية مع هذه النصوص، ومتاب

. معتربة تؤهله لكشف النقائص والثغرات اليت ميكن أن حتتوي عليها النصوص عند تطبيقهالذلك ساهم املوثق يف تقدمي العديد من املقترحات إىل الوزارات املعنية، تتضمن إثراء النصوص

ية يف خمتلف ااالت باقتراح التعديالت الضرورية، يف النصوص السارية املفعول أو التشريعية السارطرح نصوص جديدة ، تقتضيها ظروف وحاجة العمل التوثيقي وبفضل هذه اجلهود خرجت إىل الوجود جمموعة من التعديالت والنصوص اجلديدة املقترحة، يف ميدان العمل التوثيقي عززت

ية ، وسامهت يف جتميع وتسهيل املعامالت بني املتعاملني ويف التقليص نسبيا يف املنظومة التشريعالعراقيل والعوائق ذات الطابع البريوقراطي، اليت تواجه املوثق يف أداء واجبه املهين ، كما سامهت

لة مع يف حتسني نوعية اخلدمات اليت تقدمها مكاتب التوثيق، بفضل تنظيم للمصاحل اإلدارية املتعام 27.املوثق ، وإعادة هيكلة البعض منها على حنو ينسجم مع تطور املهنة وتطلعاا

، ماي ، 1نظر األستاذ حسني بطيمي ، التصريح الكاذب يؤدي إىل حرمان اخلزينة من موارد اضافية ، جملة املوثق العدد ا 26 .40 ص2002 ، 8 العدد ، عمر ، النظام القانوين للتوثيق يف اجلزائر ، جملة املوثقوزيتوين . 8 ص2001جوان .10 ص 2002مارس ، 5نظر األستاذ بطيمي حسني ، برهان القاضي واملتقاضي ، جملة املوثق ، العدد ا27

دور التوثيق يف نشر الثقافة القانونية :الفقرة اخلامسةمن املهام األساسية املنوطة بالتوثيق قيامه بتوجيه اإلرشادات القانونية للمواطنني ملساعدم على

وص القانونية السارية، كما أن التوثيق يعرف الناس ويزودهم بكل إبرام تعاقدام، وفقا للنصاملعلومات القانونية الضرورية اليت حيتاجوا قبل التعاقد، وميدهم بكل النصائح اليت تضمن شرعية

.معامالم وحتمي حقوقهمى الثقة اليت حيظى وإن تزايد املواطنني واملتعاملني وترددهم على مكاتب التوثيق، هو دليل عل

ا املوثق، والدور الذي أضحى يلعبه يف نشر الثقافة القانونية بني املواطنني ، بتنويرهم من مستجدات يف جمال التشريع حىت يتسىن هلم معرفة ماهلم من حقوق، وما عليهم من واجبات، وهي مهمة شاقة

حتكم خمتلف املعامالت يف شىت جماالت اليت تتطلب من املوثق أن يكون ذا إملام واسع بكل القوانني 28. احلياة العامة

دور التوثيق يف إصالح العقار احلضري :الفقرة السادسةإن التوثيق العصري يتغري يف العامل ويف بعض البلدان اليت عرف فيها التوثيق كيف يكيف أعوانه،

ه، ويف بعض البلدان األخرى األكثر عوملة، إنه يؤمن تطورلوهياكله ووسائله مع التوجهات اجلديدة لحمافظة، فإن التوثيق مدعو لترك مكانه تدرجييا إىل مهن أخرى، أما اجلزائر فقد أضفت تسود اليوم يف مادة العقود التجارية وتأسيس الشركات التجارية، وهو متمكن من االستشارة يف املادة العقارية

حول مستقبل العقار احلضري، وإعداد إستراتيجية شاملة ويبدو أنه مهيأ للمسامهة يف تعميق التفكري 29. ملواكبة اإلصالحات

دور التوثيق يف اإلثبات:ةسابعالفقرة ال

قبل اكتشاف الكتابة كانت البينة حتتل مكانة الصدارة بال منازع يف جمال اإلثبات، حيث أا ظهرت الكتابة، وإذا بدورها كانت وسيلة ميسرة ومتاحة يف أغلب األحيان، لكن ما لبثت أن .يتعاظم وأمهيتها تزداد سواء يف انعقاد التصرفات القانونية أو يف إثباا

ويف العصر احلديث أصبحت الكتابة حتتل املرتبة األوىل بني طرق اإلثبات املختلفة، بل وأصبحت ا الكتابة ترجع أوال إىل طبيعتها األصل يف إثبات التصرفات القانونية، هذه القوة يف اإلثبات اليت متتع

. 43 ، ص2001، 1عدد عبد القادر دمحان صباحيية ، مهنة التوثيق بني إرث املاضي والتطلع إىل املستقبل ، ال 28 . 20 ،ص2002جملة املوثق ، عدد خاص ، مرابط أمحد ، اإلشكالية القانونية اليت تثريها الترقية العقارية ، 29

من حيث حتديدها ووضوحها، وإمكانية بقائها واستمرارها دون ارتباط بكاتبها أو موقعها، وثانيا إىل الطبيعة البشرية من حيث فساد الذمم الذي قد يغري بشهادة الزور، أو من حيث ذاكرة الشهود

عن استيعاب تفاصيل هذه الواقعة، وإدراك األمور اليت غالبا ما تقتصر مع تقادم العهد على الواقعةعلى حقيقتها، هذه األمهية أخذت يف التزايد نتيجة النتشار الكتابة وشيوعها وتيسر وسائلها وسهولة إعدادها، وكذلك ملا أضاف املشرع يف القوانني احلديثة من حجية مطلقة للكتابة طاملا مل ينكرها

30.ك فإا ال ختضع لتقدير القاضياخلصم أو يدع بتزويرها، ولذل أدلة مشروعية التوثيق : الثاين املطلب

كما عمدت الشريعة اإلسالمية إىل التأكيد على ضرورة تدوين معامالت األشخاص حبيث جاء الت،ـالقرآن الكرمي و الذي هو املصدر األصلي للفقه اإلسالمي مؤكدا على ضرورة تدوين املعام

ثيق دليل إثبات بني املتعاملني سواء كان ذلك يف القـوانني الوضـعية أو الـشريعة و عليه كان التو اختفوا يف اآلية اليت تنصت على التوثيق هل هذا احلكم علـى أن الفقهاء و املفسرين إال اإلسالمية،

.الندب أو الوجوب، وأكثرهم ذهب إىل احلكم الندب و ةــهبـة كال ـات القانوني ـيق بعض التصرف توث بد بني يف مواده وجو ـون فق ـأما القان

.ف و الزواج و بني اإلجراءات الالزم إتباعها لتكون ذات قوة ثبوتية و تنفيذيةـالوصية و الوق مشروعية التوثيق من القرآن و السنة و آراء الفقهاء فيه: األول الفرع

مشروعيته من القرآن: وىلألالفقرة ا العام الذي جاءت به اآلية املذكورة هو الكتابة و اليت هي مـشروعة بناء على ذلك فإن املبدأ

بالنص القرآين، و كذلك قد حدد الشخص الذي جيب أن يقوم بتحرير تلك الكتابة بالشروط الـيت جيب أن اليت جيب أن تتوفر فيه و حبضور الشهود عند حتريره كما هو الشأن بالنسبة للعقود اليت يتم

يـا {:حيث قال اهللا تعاىل ) اهلبة، الوصية، الوقف، الزواج ( ثق يف القوانني الوضعية حتريرها أمام املو أبال يل ودبالع بكات كمنيب بكتليو وهبى فاكتمسل من إلى أجيم بدنتايدوا إذا تنآم ينا الذهأي

علمه الله فليكتب وليملل الذي عليه الحق وليتق الله ربه وال يبخس منه كاتب أن يكتب كما ـدبالع هيلل ولمفلي ول همأن ي يعطتسال ي يفا أوعض يها أوفس قالح هليي عئا فإن كان الذيل ش

والقضاء، منشأة املعارف، اإلسكندرية، هة يف ضوء الففـة والتجاريـواد املدنيـات يف املـد، اإلثبـم سعـل إبراهيـ نبي30

.89، ص 2000مصر،

واستشهدوا شهيدين من رجالكم فإن لم يكونا رجلين فرجل وامرأتان ممن ترضون من الشهداء أمسال توا وعا داء إذا مدهالش أبال يى ورا األخماهدإح ذكرا فتماهدل إحضأن ت هوبكتا أن تو

صغريا أو كبريا إلى أجله ذلكم أقسط عند الله وأقوم للشهادة وأدنى أال ترتابوا إال أن تكـون وأشهدوا إذا تبايعتم وال يـضآر تجارة حاضرة تديرونها بينكم فليس عليكم جناح أال تكتبوها

ـيملء عـيبكل ش اللهو الله كملمعيو قوا اللهاتو بكم وقفس هلوا فإنفعإن تو هيدال شو بكات{.31

ال أمر بالكتابة، و لكن املـراد يدل على مشروعية االحتجاج بالكتابة و يق" فاكتبوه" إن قوله تعاىل و كذلك أن اهللا سبحانه و تعاىل أمـر 32، ألن الكتابة بغري شهود ال تكون حجة هادبالكتابة و اإلش

.34و يقال أمرنا بالكتابة لكي ال ننسي 33 و احلفظ قةبالكتابة للتوث

قا به متفق عليـه و موثأحد املتعاملني دفعا للتهمة، و يكون ما يكتبه و ينبغي للكاتب أن ال ينفرد به و هلذا استدل بعضهم ،بني أهل العلم، ألنه ال يقدر على التسوية يف األمور اخلطرة إال من كان فقيها

، و من مل يكن كذلك جيب على اإلمام أو نائبـه مأمون ألنه ال يكب الوثائق إال عارف ا عدل، 35.سدينمنعه لئال يقع الفساد و يكون الرتاع و اهللا ال حيب املف

و أن يكتب الكاتب بالقسط و احلق و ال جيري كتابته على اآلخر، و ال يكتب إال ما اتفقوا عليه، و ملا كانوا يتعـاملون و اس نل أن الـــ ألحدمها على اآلخر، و قيةال يكون يف قلبه و ال قلمه مواد

اهللا سـبحانه و ب و من ال يكتب، أمرـمعاملة، و كان منهم من يكت ـ أحدهم عن ال حىت ال يشذ 36 .تعاىل أن يكتب بينهم كاتب بالعدل

.282 اآلية ،سورة البقرة 31 ). 3/118( دمشق،وهبة الزحيلي، للتفسري املنري يف العقيدة و الشريعة و املنهج، دار الفكر ، 32( ، 1996 عماد الدين أبو الفداء إمساعيل بن كثري، تفسري القرآن العظيم ، شركة الرياض للنشر و التوزيع ، الطيعة اخلامسة 331 / 316( صاري القرطيب، اجلامع ألحكام القرآن ، منشورات دار الكتب العلمية،ـ بريوت، لبنان، الطبعـة نمحد األ أهللا ابن أيب عبد ا 34

).2/248( ، 1996اخلامسة البغدادي، املعاين يف تفسري القرآن العظيم و السبع املثاين ، دار الفكر للطباعة ي أيب الفضل شهاب الدين السيد حممود األلوس 35

).3/91(و التوزيع، بريوت، لبنان، بدون طبعة، و النشر ).2/248( صاري القرطيب، املرجع نفسه، نمحد األأ أيب عبد اهللا ابن 36

37 .و طالبت اآلية الكرمية بااللتزام بالعدل يف الكتابة، و يف إمالء الويل عن السفيه و الضعيف

و عن سبب نزول هذه اآلية قال اإلمام إمساعيل بن كثري عن ابن عباس إن آية الدين أنزلـت يف ة ـوقال اإلمام القرطيب عن ابن عباس أن هذه اآلية نزلت يف السلم خاص 38. السلم إىل أجل معلوم

39. إمجاعاتو هي تتناول مجيع امليدانيا

ا و ـاىل بتوثيقهــ أن هذه اآلية تشمل على مجيع العقود اليت أمرنا اهللا سبحانه و تع فال غرابة الركائز و القواعـد األساسـية حفظها، و منه فإن الشريعة اإلسالمية قد وضعت منذ فجر اإلسالم

ة، ـكاهلب أحكام األسرة بــ تعلقتإلثبات املعامالت بني الناس مهما كانت هذه املعامالت سواء حيث سـنت .اخل... املدنية و التجارية كعقد البيع و الشركة تاخل أو املعامال ...و الوصية و الوقف

ة من اهللا سبحانه و تعاىل و ـذلك حكم ت، و ـإجراءات التدوين و الشهر منذ أربعة عشر قرنا خل .علما منه بأمهية التوثيق، و ضرورة التدوين و الشهر و اإلشهار

مشروعيته من السنة: ةنيالفقرة الثا أحاديث تبني مشروعية التوثيق و �ت عنه ـ، و روي �ي عهد رسول اهللا ـ التوثيق ف وجـد

من ����رى حممد رسول اهللا تشاهذا ما « :� النيب قال كتب يل 40ن العداء بن خالد ـعف .الكتابة .44»43 و ال غائلة42 و ال خبثه41العداء بن خالد بيع املسلم املسلم ال داء

).3/119( وهبة الزحيلي، املرجع نفسه، 7

).1/318( إمساعيل ابن كثري، مرجع سابق، 38 ).2/250( السابق، صاري القرطيب، املرجع ن أيب عبد اهللا ابن امحد األ39 العداء ابن خالد بن هوذة بن خالد بن عمرو بن عامر بن صعصعة العامري و قال غريه، هوذة بن ربيعة ابن عمرو و الباقي 40

ـ 202 هـ أو 201ت ( سواء، ابن حجر العسقالين، اإلصابة يف متييز الصحابة، دار اجليل بريوت، لبنان، الطبعة األوىل [) ه . ])1996،3/230 الطبعة األوىل، ،سد الغابة يف معرفة الصحابة، دار املعرفة، بريوت، لبنانابن األثري، أ).2/230( ،1992

.املراد به الباطن سواء ظهر منه شيء أو ال: داء ال 41 .بيثةاخلاملراد األخالق : خبثه 42 .سكوت البائع عن بيان ما يعلم: غائلة 43

كتـاب : الترمـذي حتفة األحوذي شرح و). 2/132( ،30:بيعان،رقمكتاب البيوع، باب إذ بني ال : صحيح البخاري 44 ـ : و ابن ماجة ). 4/341( ،1234: الشروط، رقم ةالبيوع، باب ما جاء يف كتاب ، قكتاب التجارات، بـاب شـراء الرقي

). 3/581(،2251:رقم

مدنية ـهذا احلديث الشريف بني لنا أن املعامالت التجارية أو ما يسمى يف هذا الوقت املعامالت ال فبـن اوعن ، �ول اهللا ــها رس ـعلـما ف لـم تكن غري ذلك ـ ل لوتوثق و كانت مشروعة و

يبيت ليلتني، 47 مسلم له شيء يريد أن يوصى فيه 46 امرئ حقما «:قال � أن رسول اهللا 45عمر 48.»إال ووصيته مكتوبة عنده

يف هذا احلديث احلث عن الوصية و كتابتها، و إذا كان على اإلنسان دين أو حق، أو عنده اء بذلك، و أن يكتبها يف صحته و يشهد عليها، و ـيصارب لزمه االـد األقـوديعة، أو وصية ألح

يكتب فيها ما حيتاج إليه، فإن جتدد له أمر حيتاج إىل الوصية أحلقه ا و ال يكلف كل يوم حمقـرات املعامالت و جزئيات األمور املتكررة، وواضح أنه ال فائدة من كتابة الوصية، إذا مل يكن للكتابـة

وق و ــ يف حتصني احلقوق يف اجلملة و ألنه ال يستغين عنها يف حفظ احلقهاـقيمة اثباتية يستعان ب .األموال و هلا أثر ظاهر يف التذكر

ملا خلق اهللا آدم و نفخ فيه الروح عطس، فقال احلمد هللا، فحمد اهللا «:�و قال رسول اهللا فقـل -ىل مأل منهم جلوس إ –بإذنه، فقال له ربه يرمحك اهللا يا آدم، اذهب إىل أولئك املالئكة

إن هذه حتيتك و حتية بنيك : السالم عليكم، قالوا وعليك السالم ورمحة اهللا، مث رجع إىل ربه قال بينهم، فقال اهللا له و يداه مقبوضتان اختر أيهما شئت قال اخترت ميني ريب، و كلتا يدي ريب ميني

ا هؤالء ذريتك، فإذا كـل إنـسان مباركة، مث بسطها، فإذا فيها آدم و ذريته، فقال أي رب م مكتوب و عمره بني عينه، فإذا فيهم أضوؤهم أو من أضوئهم ، قال يا رب من هذا؟ قال هـذا

ابنك داود، و قد كتبت له عمر أربعني سنة، قال يا رب زده يف عمره، قال ذلك الذي كتب له، قال أي رب فإين قد جعلت له من عمـري ستني سنة، قـال

ال مث اسكن اجلنة ما شاء اهللا مث اهبط منها، فكان آدم يعد لنفسه، قال فأتاه ملك أنت و ذاك، ق

ان، و معاذ، ـــر، و عثمـــ روى أيضا عن أيب بكر، عم[ عبد اهللا بن عمر بن اخلطاب بن نفيل القرشي العدوي 45 ])3/83(، ابن األثري، املرجع السابق، )4/181( ابن حجر العسقالين، املرجع السابق،[)هـ84ت .( ةـو عائش

.ما الالئق به: امرئحق ما 46 .صفة الشيء أي يصلح أن يوصى فيه: يوصى فيه 47، 1627كتـاب الوصـية، رقـم : و مسلم). ).2/46( ،02: كتاب الوصايا، باب الوصايا، رقم: صحيح البخاري 48

كتاب الوصية، باب األمر : و املوطأ ). 6/239( كتاب الوصايا، باب الكراهية يف تأخري الوصية، : سنن النسائي ). 6/64(( ،2859قـم كتاب الوصايا، باب ما جاء فيما يؤمر به من الوصية، ر : يب داود أو سنن 3/231(،)4،290 : (بالوصية رقم

)2/900(، 1699و ابن ماجة،كتاب الوصية، باب احلث على الوصية، رقم ). 4/45

املوت، فقال له آدم، قد عجلت، قد كتب يل ألف سنة قال بلى، و لكنك جعلت البنـك داود ستني سنة، فجحد فجحدت ذريته، و نسى فنسيت ذريته، قال فمن يومئـذ أمـر بالكتـاب و

49.»الشهود « :هـصنح احلديبية هذا ـابا يف صل ـكت �أنه وثق املعاهدات وكتب النيب �و يف سريته

بن عمرو، طلحا علـى وضـع 50بامسك اللهم، هذا ما صاحل عليه حممد بن عبد اهللا، و سهيل و ال 51احلرب عشرين سنة يأمن فيها الناس و يكف بعضهم عن بعض، علـى انـه ال إمـالل

أنه من أحب أن يدخل يف عهده و عقده فعل، و أنه مـن ، و أننا بيننا عيبة مكفوفة، و 52إغاللأحب أن يدخل يف عهد قريش و عقدها فعل، و أنه من أتى منهم بغري إذن وليه رده إليه، وأنـه من أتى قريشا من أصحاب حممد مل يردوه وأن حممدا يرجع عنا عامة هذا بأصحابه و يدخل علينا

خل علينا بسالح إال سالح املـسافر، الـسيوف القـرب، قابال يف أصحابه فيقيم ا ثالثا ال يد شهـد أبو بكـر ابـن قحافـة، و عمـر بـن اخلـطاب، و عبـد الرمحان بن عـوف، و سعـد بـن أبـي وقـاص و عثمـان بن عفـان، و أبـو عبيـدة ابـن الـجــراح، و

،53مـحمـد بن مسلمـة

و مسند أمحد رقـم ). 2/215،216( ، 3591: كتاب أبواب تفسري القرآن، باب سورتا املعوذتني، رقم : الترمذي 49 ). 5/463( ،3519: ، ورقم)4/128(، 2270

بن غالب بن ر القرشي يالك بن حسان بن عامر بن عامر بن لؤ بن نصر بن مود سهيل بن عمرو بن عبد مشس بن عبد50سلم يوم فتح مكة مات يف طاعون عمواس و كان خطيب قريش أحد أشراف قريش و عقالئهم و خطبائهم و سادم أالعامري

ألثـري، املرجـع وابن ا) . 2/669( ، 1991حممد بن عبد الرب، االستيعاب يف معرفة األصحاب، دار اجليل، بريوت، لبنان، [ )].2/396(السابق،

.] )2/215،216( ، ، املرجع السابقالترمذيحتفة األحوذي شرح [ ،أي صدور ال تضمر الشر: ال إمالل 51 .] )2/215،216( ، املرجع نفسه[ ،ال سرقة و ال خيانة: ال غالل 52 ي بن عمرو بن مالك األوس األنصاري األوس حممد بن مسلمة بن سلمة بن خالد بن عدي بن جمدعة بن حارثة ابن اخلزرج 53

ـ 43ت ( بو عبد الرمحان املدين، أاحلارثي ، حممد ابن عبد الـرب، املرجـع )6/33(املرجع السابق، : ابن حجر العسقالين [) ه . ])3/1377( السابق،

.56» 55 و مكرز بن حفص بـاألحنيف54 و حويطب بن عبد العزىيد بـن ثابـت زالوحي أيب بن كعب، و كان إذا مل حيضر دعا �و أن أول من كتب لرسول اهللا

، و يكتبان كتبه للناس و ما يقطع غري ذلك، وأنـه إذا �فكتب، وكان أيب و زيد يكتبان بني يديه ر أن إنسان بقطيعة، أمر مـن حـض غاب زيد بن ثابت و احتاج أن يكتب إىل أمراء امللوك أو غاىل

57يكتب له، و اإلقطاع كما يف املشارق تسويغ اإلمام من مال اهللا ملن يراه أهال لذلك.

: هار كانوا يكتبون معامالم ووصاياهم، عن أنس رضي اهللا عنه قال طال �و عن أصحابه هذا ما أوصى به فالن بن فالن أوصى أنه يشهد أن ال إله إال ":كانوا يكتبون يف صدور وصاياهم

ا، و أن اهللا ـ حده ال شريك له، و أن حممد عبده و رسوله، و أن الساعة آتية ال ريب فيه اهللا و يبعث من يف القبور، و أوصى من ترك من أهله أن يتقوا اهللا حق تقاته و أن يصلحوا ذات بينهم،

ه و يعقوب، يـا ــو يطيعوا اهللا و رسوله إن كانوا مؤمنني، و أوصاهم مبا أوصى به إبراهيم بني 58."بين أن اهللا اصطفى لكم الدين فال متوتن إال و أنتم مسلمون مث يوصى ما يريد

ات ـوال الـصدق ـان أم ـ يكتب 59تـم بن الصل ـوام و جه ـر ابن الع ـان الزبي ـو ك بة و احلصنيـب خرص النخل، و كان املغرية بن شعـيكت انـن اليمـة بـان حذيفــوك

بو حممد أو أ العامري بن حسل بن عامر بن لؤى القرشي ا حويطب بن عبد الفرى بن أيب قيس بن عبدود، بن منر بن مالك 54، و ابـن األثـري، املرجـع )2/143(املرجـع الـسابق، : ابن حجر العسقالين[ ) هـ54ت (سلم عام الفتح أأبو األصبغ

. ])2/70(السابق،بن عامر بن لؤي القرشي العامري : د بن عمرو بن بنيضنق مكرز بن حفص بن األحنيف ابن علقمة بن عبد احلارث بن م 55

.])6/206(املرجع السابق،: لعسقالين ابن حجر ا[حتقيق طه عبد الرؤوف سعد، دار اجليل، بريوت، لبنان، اجلزء الثالث السرية النبوية، أيب عبد امللك بن هشام بن أيوب، 56

.331ص ص ،ن، اجلزء األول عبد احلي الكتاين، نظام احلكومة النبوية، املسمى التراتيب اإلدارية، دار الكتاب العريب، بريوت، لبنا 57120 . ص ، 2002ة الريان للطباعة و النشر و التوزيع، اجلزء الرابع، طبعة س عبد الرمحان الغرباين، مدونة الفقه املالكي، مؤس 58295 . املرجـع : ابـن حجـر العـسقالين [ جهم بن الصلت بن خمزمة بن املطلب بن عبد مناف املطليب تعلم اخلط يف اجلاهلية 59 . ])1/355( ، و ابن األثري، املرجع السابق،)1/524(بق،السا

يكتب التوقيعات إىل 61ت و كان شرحبيل بن حسنة يكتب املداينات و املعامال60مريـ بن نماما ز يف 63 و طلحة بن عبد اهللا62و يف زمن التابعني من الرعيل األول كان خارجة بن زيد .امللوكلها من الدور و النخيل و ـن أهـمواريث بيـى خوهلما، و يقسمان الـي إلـان و ينتهـيستفتي

.األموال، و يكتبان الوثائق للناس التوثيق حكم رأي الفقهاء و املفسرين يف :ة الثالثةالفقر

التوثيق من القرآن الكرمي و السمة املطهرة، إال أن العلماء و املفسرين رمحهم بالرغم من مشروعية هو للوجوب، لذلك جيب علينـا أن واهللا، اختلفوا يف بيان األمر بالكتابة هل هو للندب و اإلرشاد أ

:من التفصيل بتوضيح أدلة كال الطرفني فيما يأيتنتعرض له بشيء :القائلون بوجوب التوثيق/ 1أو قرضا لئال يقع يف نسيان أو بيعا كان اآلية نص أن الكتابة واجبة على أرباا و أا فرضا ب قالوا

، و قال ابن 65من أدان فليكتب، و من باع فليشهد : ، و قال ابن جريح 64 قول الطربي وجحود و ه إن كان القرض إىل أجل ففرض على طرفيه أن يكتباه، و أن":زم يف احمللىح

ابن حجر [ احلصني بن منري بن فاتك بن لبيد بن جعفر بن احلارث بن سلمة بن شكامة و كان يكتب املداينات و املبايعات 60 . ])2/91(املرجع السابق،: العسقالين

د الفرى بن جثامة بن مالك الكندي و يقال التميمي و يكىن أبا شرحبيل بن حسنة بن عبد اهللا بن املطاع بن عبد اهللا بن عب 61( رجع الـسابق، ـ، و ابن حجر العسقالين، امل )2/628( حممد بن عبد الرب، املرجع السابق، [عبد اهللا مات يف طاعون عمواس

3/328([ . يب بكـر أل يوم أحد و هو صهر القيس بن مالك األنصاري اخلزرجي قت ؤ مرا خارجة بن ويد بن ايب زهري بن مالك ابن 62

. ])2/77( ، و ابن األثري، املرجع السابق،)2/223(املرجع السابق،: ابن حجر العسقالين[ .بو بكر ابنتهأتزوج طلحة بن عبيد اهللا بن عثمان بن عمرو بن كعب بن سعد ين متيم بن مروة بن كعب ابن لؤي بن غالب القرشي التميمي - 63

]. )2/490( ، و ابن األثري، املرجع السابق،)3/529(املرجع السابق،: ابن حجر العسقالين[) هـ36ت (بو حممد أجامع : ابن كثري ابن غالب و يكىن بأيب جعفر و يلقب بالطربي نسبة إىل إقليم طربستان له مؤلفاتد حممد بن جرير بن يزي 64

شهاب الدين ايب عبد اهللا الياقوت بن عبد اهللا البغـدادي، [)هـ310ت( ر الرسل و امللوك، لبيان يف تفسري القرآن، كتاب أخبا امحد بن علي بن حجر أيب الفضل أشهاب الدين ). 18/41( معجم األدباء، دار إحياء التراث العريب، بريوت، لبنان،بدون طبعة،

. ])5/100(، 1986العسقالين ، لسان امليزان ، مؤسسة األعلمي للمطبوعات، بريوت، لبنان، طبعة ).2/259( صاري القرطيب، املرجع السابق، ند األأمح حممد بن 65

يشهدا عليه عدلني فصاعدا، أو رجال و امرأتني عدوال فصاعدا، فإن كان يف سفر و مل جيدوا كاتبا فإن شاء الذي له الدين أن يرن به رهنا فله ذلك، و إن شاء أال يرن فاه ذلك، أما إذا كان الدين

نياأيها الـذي { :فال يلزمه شيء منت ذلك ال سفرا و ال حضرا و أستدل على رأيه بقوله تعاىلحاال إنه ندب فقد قال : اخل اآلية، قال و ليس يف أمر اهللا إال الطاعة و من قال } .......آمنوا إذا تداينتم

: قول اهللا تعاىل ب إن شئت و ي ـى فاكتبوه فيقول قائل ال أكت ـالباطل و ال جيوز أن يقول اهللا تعال ال أشهد، و ال جيوز نقل أوامر اهللا تعاىل عن الوجـوب إىل : فيقول قائل }و اشهدوا إذا تبايعتم {

الندب إال بنص آخر أمر بضرورة حس، و كل هذا قول أيب سليمان و مجيع أصحابنا و طائفة مـن .66"السلف

ف، يف أساليب القـرآن مـن مر بالكتابة بأساليب متنوعة و اخلروج عن املألو إن تكرار األ ه بذلك و ـطيع اإلمالء يقوم ولي ـاإلجياز و اإلطناب و عدم إعفاء السفيه و الضعيف، و من ال يست

مر التحذير من السأم و امللل من الكتابة، حىت و لو كان الدين قليال، كل ذلك يعترب قرينة على أن األ 67.}قسط عند اهللاأذلكم { املر بالكتابةبالكتابة للوجوب،و يؤيد هذا التعليل قوله تعاىل بعد

كما أوجبوا اإلشـهاد " فاكتبوه" :فأوجبوا على املتعاملني بديون مؤجلة كتابتها بقوله تعاىل ، و ذهبوا يف تأييد هذا االستدالل بعبارات اآلتية، "و استشهدوا شهيدين من رجالكم" :بقوله تعاىل

و من له حق اإلمالء و أمره بالتقوى و عدم البخس و بيان و ما جاء فيها من بيان الكاتب و الكتابة .68الشهود و عددهم

: القائلون بالندب/ 2 أمجعت أغلبية املذاهب على أن األمر بالكتابة من باب الندب و اإلرشاد

إىل ......أيها الذين آمنوا إذا تداينتم يا" قال اهللا تعاىل : قال اإلمام الشافعي رمحه اهللا يف كتابه األم كـانوا نقال الشافعي فلما أمر اهللا عز و جل بالكتاب مث رخص يف اإلشهاد إ " قوله وليتق اهللا ربه

" :على سفر و مل جيدوا كاتبا احتمل أن يكون فرضا، و أن يكون داللة فلما قال اهللا جـل ثنـاؤه ؤدي الـذي من بعضكم بعضا فلي افإن " :و الرهن غري الكتابة و الشهادة، مث قال " فرهان مقبوضة

أيب حممد بن علي بن أمحد بن سعيد بن حزم، حتقيق الشيخ أمحد حممد شاكر، احمللى، منشورات املكتب التجاري للطباعة و 66 ).8/80( النشر و التوزيع، بريوت، لبنان،

.)1/273( عبد احلي الكتاين، املرجع السابق،67 . 268ص، 1969 سنة ، حممد أبو زهرة، مؤسسة الفقه اإلسالمي، مطبعة أمحد على خميمر، مصر، الطبعة األوىل68

دل متاب اهللا عز وجل على أن أمره بالكتابة مث الشهود مث الرهن إرشادا " أؤمتن أمانته و ليتق اهللا ربه ، " فإن آمن بعضكم بعضا فليؤدي الذي أؤمتن أمانته و ليتق اهللا ربـه ":ال فرضا عليهم، ألن قوله

69 .إباحة ألن يأمن بعضهم بعضا، فيدع الكتاب و الشهود مـن افإن " : لنا ال إجياب علينا بدليل قوله تعاىل اإرشاد " فرهان مقبوضة " : قدامة نىن الب و يف املغ

واز الكتابة و ـد أع ـو ألنه أمر به عن " ا فليؤدي الذي أؤمتن أمانته و ليتق اهللا ربه ـبعضكم بعض .70الكتابة غري واجبة فكذلك بدهلا

و استشهدوا شهيدين " ىل قوله تعاىل إ " بوهفأكت" ال خيلوا قول تعاىل : 71و قال أبو بكر اجلصاص من أن يكون موجبا للكتابة و اإلشهاد علـى " و اشهدوا إذا تبايعتم " ، و قوله تعاىل "من رجالكم

" :زوهلا، و كان هذا حكما مستقرا ثابتا إىل أن ورد نسخ إجيابه بقوله تعاىلنالديون اآلجلة، يف حال و أن يكون نزول اجلميع معـا، " أؤمتن أمانته و ليتق اهللا ربه من بعضكم بعضا فليؤدي الذي افإن

فإن كان ذلك فغري جائز أن يكون املراد بالكتابة و اإلشهاد اإلجيـاب، المتنـاع ورود الناسـخ و نزول معا يف شيء واحد، إذ غري جائز نسخ احلكم قبل استقراره وملا مل يثبت عندنا تاريخ املنسوخ

" من بعضكم بعضا افإن " :و قوله تعاىل " و اشهدوا إذا تبايعتم " :عاىل احلكمني من قوله ت نهذي وجب احلكم بورودمها معا، فلم يرد األمر بالكتابة و اإلشهاد إال مقرونا بقوله

و ر بالكتابـذلك أن األمـت بـفثب" من بعضكم بعضا فليؤدي الذي أؤمتن أمانته افإن " تعاىل من بعـضكم أفإن " د روى عن سعيد اخلدري أنه قرأ هذه اآلية و ق .72اإلشهاد ندب غري واجب

73فقال هذا نسخ لكل ما تقدم يعين من األمر بالكتابة و اإلشهاد و الرهن" بعضا .

وع خمتصر املزين، دار الفكر بريوت، لبنـان، طبعـة سـنة ــبطي، األم، م ـــ أيب عبد اهللا حممد ابن إدريس الشافع 691990 ، )3/91.(

).4/368 ( ،طبع بدون سنة، مطبوع مع الشرح الكبري، دار الكتاب العريب بريوت، لبنان موقف الدين ابن قدامي املغين،70و بكر يف الرواية عنه يف أحكام القرآن أببو احلسني احلافظ له خصوصية بأيب بكر الرازي اجلصاص أكثر أ عبد الباقي بن قانع 71

يب أمحد الكريانوي، أبو حنيفة و أصحابه، دار الفكـر، حب [)هـ351ت(، ذكر القرشي يف اجلواهر املضيئة و عده من احلنفية ].219 ص،1989 ،بريوت، لبنان، طبعة األوىل

أيب بكر اجلصاص، ضبطه و خرج آياته عبد السالم حممد علي شاهني، أحكام القرآن، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، 72 . )585 /1(، ،2003 ،الطبعة الثانية

.)263 /1(،بقااملعروف بابن العريب، املرجع الس هللا حممد بن عبد ا73

د أريد ا الندب إرشادا ملا فيه الصلح و ـذهب اجلمهور إىل أن ما جاء بآية املداينة من أوامر، قن إذفإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمـن { يف ذات اآلية هـن بقوله جل شأن ـاألنفع مستدلي

هتانألن مفاد هذا أنه عند توافر الثقة و األمان بني املتعاملني ال حاجة للكتابة و ال للشهادة، و }أم ، ال يتعلـق بفعـل إذا كان هذا هو املناط و املقصود مل تكن هذه األوامر للوجوب، إذا كان اللزوم

وأصحابه من بعده مل يكن له كله مكتوبـا أو �املكلفني و إرادم و ألن التعامل يف عهد الرسول .بشهود، و لو كان واجبا ملا تركه صاحب الشريعة و صحابته

اجلزائريمشروعية التوثيق من القانون: الفرع الثاين

يف بعـض التـصرفات التوثيقوجوب على صراحة و القانون املدين نص قانون األسرة لقد الوقف، الوصية، عليها هي اهلبة، املنصوص، لدى ضابط عمومي و هو املوثق و التصرفات القانونية

والزواج، كما نص القانون املدين على الكيفية و اإلجراءات اليت متر ا هذه التـصرفات إلعطائهـا .صفة الرمسية قانون األسرة : ىلالفقرة األو

تنعقد اهلبة باإلجياب و القبول، و تتم احليازة، و : " ون األسرة ـ من قان 206ص املادة ـتنمراعاة أحكام قانون التوثيق يف العقارات و اإلجراءات اخلاصة باملنقوالت و إذا اختل أحد القيـود

".السابقة بطلت اهلبة :ن مهاا أساسيران و املقصود من هذه املادة توفر عنص

يف هبة العقارات أي وجوب إفراغ عقد اهلبة يف شكل عقد رمسي،حيرر الرمسية/ 1

من قانون األسرة، نصت 206من قبل موثق حتت طائلة البطالن املطلق و على الرغم من أن املادة ". و إذا اختل أحد القيود السابقة بطلت اهلبة" يف فقرا األخرية على ترتيب البطالن بقوهلا

-70مر فضال عن ذلك إىل وجوب مراعاة أحكام قانون التوثيق أي أحكام األ اـالتنـأي أا أح و عليه إذا حرر عقد اهليبة على الـشكل . املتضمن تنظيم التوثيق 15/10/1970 : املؤرخ يف 91

.العريف فإن مآله البطالنوثق و موصي أمام املـريح الصـبت: تثبت الوصية " : من قانون األسرة على أنه 191و نصت املادة

حترير عقد بذلك، و يف حالة وجود مانع قاهر نثبت الوصية حبكم، و يؤشر علـى هـامش أصـل :ما نستنتج من هذه املادة أن الوصية تثبت بطريقتني ".امللكية

األصل أن الوصية تثبت مبوجب عقد توثيقي حيرر من قبل املوثـق، :إثباا مبوجب عقد توثيقي -01و الترتيبات الواجب توافرها يف العقود االحتفالية و يراعى عـن حتريـر تراعى فيه مجيع اإلجراءات

و املوصى له و املوصى به، و إزالة اللبس عن كل ما ميكـن أن يالعقد اإلشارة بدقة إىل صفة املوص يؤدي إىل اشتباه الوصية، أو اختالطها مبا مياثلها، و تشهر باحملافظة العقارية ما دامت عقد كـسائر

.العقود يف حالة عدم متكن املوصى من إمتام عملية حترير الوصية حبيـث :إثباا مبوجب حكم قضائي -02

منعه من ذلك مانع قاهر، كأن يلتمس من املوثق مثال أن حيرر له العقد، و ملا كان املوصى يف طريقه ـ تعانة إىل مكتب التوثيق ملوعد إمضاء العقد صدمته سيارة فمات، فهنا بإمكان املوصـى لـه االس

مبشروع العقد املوجود مبكتب التوثيق و بالشهود، و بإثبات املانع القاهر فريفع دعوى أمام اجلهات حبكم، و بعد صريورة هذا احلكم ائيا يؤشر بـه علـى القضائية، يلتمس فيها إثبات هذه الوصية

ت به الوصية طبقا يثبت الوقف مبا تثب " : من قانون األسرة 217و تنص املادة .هامش أصل امللكية :و بالنتيجة يثبت احلبس إما " . من هذا القانون 191للمادة

.وقف أمام املوثق و حترير عقد بذلك بتصريح امل-1 ع قاهر يثبت الوقف حبكم، و يؤشر به على هامش أصل امللكية ـود مانـ و يف حالة وج-2

ملوثق، أو أمام موظف مؤهل قانونا مـع يتم عقد الزواج أمام ا " من قانون األسرة 18وتنص املادة من املقرر قانونا و ما يتضح من هـذه و ". مكرر من هذا القانون 09 و 09مراعاة أحكام املادتني

املادة، بأنه ال يسوغ ألي شخص أن تدعي صفة الزوجية ما مل يثبت ذلك بعقد مسجل، و كـذلك عليه أن يتحقق من توفر العناصر والـشروط جيب على املوثق الذي يتلقى عقد الزواج من املتعاقدين

مكرر فيما يتعلق بتوافر أركان الزواج من رضـا الـزوجني، وويل 09 و 09ها املادة ـاليت أوردت كما أن املوثق هو مطلوب حبفظ العقود، اليت يتلقاها، و تـسليمه .الزوجة، و الشاهدين، و الصداق

74.نسخ منها لطالبها

الغوثي بن ملحة، قانون األسرة على ضوء الفقه و القضاء، ديوان املطبوعات اجلامعية، اجلزائر، الطبعـة الثانيـة، سـنة - 74 . 70،ص2008

قانون املدين ال:ثانيةالفقرة ال العقد الرمسي عقد يثبت فيـه موظـف أو "): 14-88معدلة بالقانون رقم ( 324 تنص املادة

ضابط أو شخص مكلف خبدمة عامة، ما مت لدية أو ما تلقاه من ذوي الشأن و ذلك طبقا لإلشكال -88ون رقـم معدلة بالقان ( 2 مكرر 324و تنص املادة ،"القانونية يف حدود سلطته و اختصاصه

توقع العقود الرمسية من قبل األطراف و الشهود عند االقتضاء، يؤشر الضابط العمومي على ): " 14 كان بني األطراف أو الشهود من ال يعرف أو ال يستطيع التوقيع، يـبني ذاذلك يف آخر العقد، و إ

ما مل يكن هناك مانع الضابط العمومي يف آخر العقد تصرحيام يف هذا الشأن، و يضعون بصمام و فضال عن ذلك، إذا كان الضابط العمومي جيهل االسم و احلالة و السكن و األهلية املدنيـة .قاهر

".، يشهد على ذلك شاهدان بالغان حتت مسؤوليتهما فلألطراإذا تعترب العقود اليت حيررها املوثق سندات رمسية تنفيذية، و هلا حجية على ما تضمنته مـا مل

فيها بالتزوير، و أكد املشرع على ضرورة توافر قاعدة الرمسية يف كل عقد من شأنه نقـل أو يطعنتعديل، أو إنشاء، أو تصريح حق من احلقوق العينية العقارية، و على كل ما يريـد علـى امللكيـة العقارية من تصرف، و ذلك عن طريق إثبات هذه التصرفات يف حمرر ينجزه موثـق خمـتص، و إن

إخضاع احملررات اخلاضعة للشهر العقاري إىل قاعدة الرمسية له عدة مزايا، فهو يعترب محايـة وجوب لألطراف املتعاقدة، لتنبيههم على خطورة ما هم مقدمون عليه، كما أن تدخل املوثق يف حترير العقد

.يزيد من قانونية احملرر و حجيته أمام الغري

عند املسلمنيرخيي للتوثيق وطرقهالتطور التا :املبحث الثاين يضم هذا املبحث مطلبني، األول يتناول التطور التارخيي يف القوانني القدمية اليونانية والرومانية

ويف فرنسا، مث املراحل اليت مر ا التوثيق يف اجلزائر، واملطلب الثاين يتناول طرق التوثيق عند املسلمني .، واألحكام القضائيةرهن ، والضمان، التوثيق باإلشهاد ، وال

التطور التارخيي للتوثيق : املطلب األولإن احلديث عن التوثيق كعملية قانونية وإجراء رمسي للتعاقد يف اجلزائر يقودنا إى الرجوع إىل أهم

.د االستقاللاحملطات التارخيية يف تبيان التوثيق يف القوانني اقدمية ووضعيته يف اجزائر يف االحتالل وبع التوثيق يف القوانني القدمية :الفرع األول

ا للموثقني وهم احملررون احلقيقيون للعقود، حيـث كـانو يعد النساخ األسالف احلقيقيني اوموضوع التعاقد بصفة دقيقة ، وقد لعبو حيررون العقود بصفة تامة وكاملة، مبا فيها أطراف العقد،

ة والقضائية ، وهذا من خالل اآلثار اليت تركوها ، حيث جنـد عـددا دورا هاما يف احلياة االقتصادي كبريا من املخطوطات املسمارية اليت يرجع عهدها إىل احلضارة البابلية، وقد تطور الدليل املكتـوب ولكنه مل خيلف الشهادة، رغم أا اختلت مكانة بالدرجة األول، ألنه كانت هنـاك العديـد مـن

البيع، القروض، كراء األراضـي ، اإلجيـار : ومل تعتمد على الشهادة نذكر منها األعمال املكتوبة أطراف العقد وحتمـل ررة من نسختني كل واحدة لطرق من اخل كما وجدت كذلك عقودا حم ...

75.مالذي قام بتحريرها، وأمساء الشهود ، وكذلك ختمهم وإمضاؤه هذان النسختان اسم احملرر

ررة كتابيا وقد كانت حترر إلزاميا ، ليس كدليل الزواج فقط ، وإمنـا وجدت أيضا عقود الزواج حم كشرط أساسي ، وبعدمه يعترب الزواج غري شرعي، ويعرض صاحبه للعقوبـة ألن الـزواج شـيء مقدس، فالشهادة هي اليت تعكس مصداقية الكتابة، فالدليل الرمسي املعترف به حاضرا هو الشهادة

وثق أو السلطة اليت هلا سلطة حترير العقود كالقضاء وما سبق ذكره، ومنه كتابيا خاصة إذا كان امل بعيدين عـن الفكـرة اماء، ال يعكس املفهوم احلايل للتوثيق، لكنهم مل يكونو دفما توصل إليه الق

76. األصلية حيث بدأت فكرة العقد الرمسي تظهر عندهم

zerrouk-ka ddour la fonction notariale selon lon l’ordonnanceا ?@A 75

n0 70-91 du 15/15/1970 mémoire magistér juin 1977 alger p09

zerrouk-ka ddour ? la fonction notariale selon lon l’ordonnance ?@Aا 76

n0 70-91 du 15/15/1970 ? mémoire magistér juin 1977 ? alger p09

التوثيق يف عهد اليونان :وىلالفقرة األ يعملون على تطوير فنون السلم اان تطور مهنة التوثيق سريعا لدى اليونان ، ألم كانو لقد ك

التوثيق وقتـا طـويال ، ،، واملعامالت، على العكس من ذلك عند الرومان ، فقد استغرقت مهنة .الهتمامهم بفنون احلرب والقتال أكثر من غريها

قدروم حىت لدرجة أم يقدسوم إىل أن أضـحت فقد كان فالسفة اليونان حيترمون املوثقني ، وي 77. مهنة التوثيق حتمية الوجود ، إذ أا ضرورية يف اتمعات املنظمة واملتمدنة

كما عرف اليونانيون باهتمامام ومتسكهم بامللكية ، وهو ما برر وجود حق التعاقد لغرض محايـة ن عقد يثبتها ، مما أدى إىل متتع املوثقني باالحترام امللكية اخلاصة فال ميكن تصور ملكية خاصة بدو

.78 تاب مبهام متعددة ، فهم ال يتلقون فقط اتفاقيات األطراف ، ولكـن كلقد اضطلع هؤالء ال

كل الضمانات املمنوحة من قبل الويل الشرعي ، أو املقدم لقاصر دون اخلامسة والعشرين من العمر ت وكذا تصرحيات الوالدات وبذلك فإن احلياة القانونية حتسنت ، ووصايا الكفيف وجرد املمتلكا

من انضمام وسطي املهنة اليت يزاولوا وأثرهـا يف احليـاة اوبدت مالمح ذلك يف كوم استفادو 79.اليومية

التوثيق يف عهد الرومان :الفقرة الثانيةملوثقني كأشخاص عاديني ليسو ا ا بسرعة مهنة التوثيق وأمهيتها واعتربو اإن الرومان مل يفهمو

أهال هلذه املهنة ، وأم كانوا يريدون الوصول إىل السلطة ا ، وسادت هذه الفكرة طـويال ألـا م تكـن لـه عالقـة ـكانت تصدر عن قوانني الدولة ، وشكلت عائقا عند بقية الشعب الذي ل

ش من خالل احلروب ول يكن بالسلطة، حيث كانت السلطة احلاكمة تقحم املوثقني كعبيد يف اجلي يـسموم اوإمنا كانوا كتاب عموميني ، وكـانو " موثق"هؤالء املوثقني باملفهوم احلاضر لكلمة

. "كتاب املنضدة"

باملوثقني حيث كان هؤالء يسجلون حتركات اخلواص، ويوجهون النـاس إىل ابعد ذلك مسو لت مهنة التوثيق إىل درجة اإلتقـان، صم و الذين بفضله " كتاب العدل "املوثقني الرومان الذين هم

-zerrouk kaddour ، la fonction notariate p 10 ?@A77 ا

-zerrouk kaddour ، la fonction notariate p 10 ?@A78 ا

-zerrouk kaddour ، la fonction notariate p 10 ?@A79 ا

حيث كان لكتاب املنضدة نشاط كبري، حيث ال يستلمون فقط اتفاقيات مواطنني، بـل كـذلك 80.اخل ....الغرامات على األولياء، والوصايا والتركات وعقود الكفالة

من نظام وسـطي بـني احتسنت وضعية هؤالء الكتاب حيث استفادو : ويف عهد قسطنطني بفضل مهنتهم املفيدة للمجتمع، ورغم تسمية الكتاب العمـوميني ارحرضعية العبيد، ووضعية األ و

كذلك، حيث مسو ذا االسم لطريقتهم اخلاصة يف الكتابة، حيث يعتمدون ليسوا باملوثقني إال أم سـريعة على الكتابة بطريقة الرموز، وهلذا جلأ إليهم املواطنون إلنشاء عقودهم، وكتابـة حماضـر

ثقون وحيث ينقسم الكتاب إىل نوعني كتاب متميزون، وم للنقاشات داخل الس أثناء املداوالت، يـستعملون الطريقـة وكانت هذه التسمية تتفق مع طريقتني خمتلفتني من اكتابة فاملتميزون كانوا

ما جلـأ إليـه والبسيطة ، حيث كانوا يعينون الكلمة حبرفيها األولني فقط عكس ذلك املختصرةالكتاب املوثقون، فقد استعملوا الطريقة الكاملة املفصلة ويكتبون الكلمة كاملة، ومل يكن املوثقون ذوي وظيفة عمومية، بل كانوا حمترمني ومكرمني من طرف الكنيسة، وكذلك من طرف األباطرة،

خاصـني " سـكرتري "اتب إذ كانوا يقومون خبدمتهم مثل النساخ قدميا، وكانوا يعملون كأمناء مك .حيث كانوا جيتمعون حتت رئاسة موظف سام مكلف بالعناية بكتابة الدولة

ومع التطور الكبري الذي عرفته اإلمرباطورية الرومانية أصبحت عقود الكتـاب ،ال تعطـى ضمانات جديدة، وقصد صيانة العقود، وضمان السري احلسن هلا ، أصبح من الضروري أن تكـون

تامة ، وحتمل مجيع الشروط، مما أدى إىل إسناد كتاا إىل ضباط عموميني، أطلق علـيهم العقوداسم كتاب العدل ، فقد كانوا على عكس الكتاب العموميني وكتاب املناضد أحرارا، ومطلوبني من

يف فن طرف النبالء ، بفضلهم ألصبح ملهنة التوثيق مسعة ونفوذ، وكان هؤالء الكتاب فقهاء وعلماء 81. الكتابة ويتصفون باألمانة التامة

التوثيق يف املناطق اجلنوبية لفرنسا :الفقرة الثالثةانتشر التوثيق يف املناطق اجلنوبية لفرنسا، أين يوجد الكتاب العموميون، وكتـاب العـدل

د ، ، الذين يقومون بنفس املهام ، حيث يكتب الكتاب العموميون مـسودات العقـو " املوثقون "وكتاب العدل حيتفظون ذه املسودات ويعطون منها نسخا للمعنيني باألمر، وقد دام التميـز بـني املهنتني طويال، وقد كان كتاب العدل يشغلون منصب كتاب احملكمة حتت تبعية القـضاء امللكـي

.36، ص 2009، دار هومة، اجلزائر، طبعة - دراسة مقارنة حتليلية–وسيلة وزاين، وظيفة التوثيق يف انظام القانوين اجلزائري 80

-zerrouk kaddour ، la fonction notariate p11 ?@Aا 81

ي الصيغة واإلقطاعي ، ويساعدون القضاء يف حترير العقود أين كان تدخل القضاء أمرا ضروريا، ليعط العقود املوثقـة :"- يف هذا الشأن -الرمسية والقانونية للعقود، وكذا قوة اإللزام، حيث يقول لوازو

82."بفرنسا هلا قوة التنفيذ كاألحكام القضائية ، حيث مت فصل التوثيق إىل بداية القرن الرابع عشر ، ولقد تواصلت تبعية املوثقني للقضاء

حيث وضع ما يسمى بالقانون األول للتوثيق، الـذي (AMIENS3 )أمرعن احملاكم ، مث جاء بعدم استقرارها يف حتديد الشروط املطلوبة ( Ventose )حيتوي على أغلبية أحكام قانون فانتوز

.العقود وتسلم املراسالت للوصول إىل مهنة التوثيق، كما يضم حتريرل الوثائق الرمسية، الذي تدون فيه العقود، فبعد هذا األمر يلزم املوثقني بالعناية التامة بسج

الـذي ذكـرهم بـاألمر 1539 سنة ( villercotterets )اء أمر ـذا السبب ج ـإمهاهلم هل 83.السابق

وثقون امللكيـون مـرتبطني كما مل تكن مهنة التوثيق شاملة وعامة يف فرنسا، حيث بقي امل عملون بالقصر امللكي حتت رقابـة سـلطة حـاكم بالقضاء امللكي، ومنهم موثقو باريس، الذين ي

وخيتموا خبامته، وقد عرف القانون القدمي ثالثة أصناف من املوثقني باريس، يستعملون العقود بامسه 84.ن البابويونواملوثقون امللكيون، املوثقون اإلقطاعيون، املوثق: هم

إشراف امللكيني، وضباط ملكيني، ولقد متيز املوثقون امللكيون بارتباطهم ألوامر امللك حتت ويتم تعيينهم من طرف امللك، أو من طرف الضباط امللكيني ، ويتواجدون يف القـصر امللكـي،

. كمال يتواجدون يف احملاكم امللكية ، وهلم اختصاص حمدود يقومون مبهامهم ويعينون من السادة اإلقطـاعيني، اوأما بالنسبة للموثقني اإلقطاعيني، فكانو

القضاة اإلقطاعيني، وليس من طرف السلطة امللكية، حيث يتمحور اختصاصهم يف دائرة القـضاء لوك سلطة تـسمية وتعـيني اإلقطاعي التابع هلم، وكان نشاطهم حمدودا، وأخذ اإلقطاعيون من امل

ـ املوثقني ، ازـ ضف إىل ذلك أخذ القرارات بامسهم، وكان امللوك جمربين على احترام هـذا االمتيـ ـن كان ـة أي ـي مرحل ـة ف ــخاص دود االختـصاص ـت السلطة للملك ال تتجاوز قليال ح

85.امللكي

-zerrouk kaddour ? la fonction notariate p12 ?@Aا 82

-zerrouk kaddour ? la fonction notariate p12 ?@Aا 83

.37املرجع السابق، ص وسيلة وزاين، 84 - zerrouk kaddour ، la fonction notariate p13 ?@Aا 85

الحيات ص عن اإلقطاعيني، وامللكيني بفقدام مليزة اني فقد متيزو يأما بالنسبة للموثقني البابو املوثق، ويعينون من طرف القساوسة مبوجب تفويض من البابـا، وتتمثـل مهـامهم يف اسـتالم

صرحيات اليت متس حيازة الفوائد واألرباح املتعلقة بالكنيسة، كما حاولوا توسيع جمال اختصاصهم، التلكنهم اصطدموا برد فعل املوثقني امللكيني، ونتيجة شكوى قام ا موثقوا البالط امللكي إىل حـاكم

مـن حيدد من صالحيات البابويون، حيث مينعهم 1421 جوان 19باريس، أصدر حكما بتاريخ حيازة املمتلكات، ومباشرة اجلرد، ومن جهة أخرى قام برملان باريس بتذكريهم حبدود اختصاصهم

.يف جمال العقود املتعلقة باألرباح اخلاصة بالكنيسة لكنائسي، لومع اية القرن السابع عشر اختفى البابويون يف نفس الوقت مع القضاء واحلكم

86.لكيني وحولت صالحيام إىل املوثقني امل التوثيق يف اجلزائر :الفرع الثاين

: يف اجلزائر بعدة مراحل هي لقد مر التشريع التوثيقي 1962 إىل 1830املهنة التوثيقية خالل االحتالل الفرنسي من : الفقرة األوىل

عند احتالل فرنسا للجزائر عمدت إىل استبقاء القضاة يف الصالحيات املخولة هلم، كقـضاة وجلأت إىل تعيني موثقني لفئة األوروبيني، وعليه مت إجياد فئتني من املـوثقني جزائريـون، وموثقني

والذين انتقص من صالحيام لصاحل املوثقني الفرنسيني املعمرين، فضيقت من نشاطهم إذ ال يتعدى ائر تعيني موثقني فرنسيني على مستوى اجلز مت 1831 وخالل سنة أحكام األسرة اختصاصهم جمال

العاصمة وعنابة ، وإنشاء ستة مكاتب توثيق يف العاصمة وترسيم سبعة موثقني خالل عشرية واحدة وقد مت إلغاء ونقض هذه التعيينات اليت مل تكن شرعية إذ مل تصدر من النظام السياسي إمنا من قبـل

ارية وأعلنـت أن عسكريني، وقد مت وضع حد للعقود احملررة من قبل تلك املكاتب أمام الغرفة اإلد تعيني أوالئك املوثقني مت بطريقة غري شرعية، ذلك أن قانون فانتوس مل يكن مطبق حينها يف اجلزائر

يكلف وزير احلرب القيام بتنظيم 1842 سبتمرب 26مباشرة، بعد ذلك مت إصدار أمر ملكي بتاريخ 87.ممارسة الوظائف التوثيقية

-zerrouk kaddour ، la fonction notariate p13 ?@A86 ا

، رسالة ماجستري ، اجلزائر سنة 1988 جويلية 12 املوافق ل 27-88بن حماد وردية ، مهنة التوثيق يف ظل قانون 87 . 22 ،ص2001

بيق قانون فانتوس يف اجلزائر حتت غطاء تصحيح تط 1842 ديسمرب 30وعليه تقرر بتاريخ الوضعيات الالقانونية السائدة آنذاك، وتقرر تثبيت املوثقني يف مقر إقامتهم، وبقي القرار املـؤرخ يف

ساري املفعول إىل عشية االستقالل يف الفاتح من شهر جويليـة مـن عـام 1842 ديسمرب 30الفقري للوظيفة التوثيقية يف اجلزائر، فاملوثق آنذاك مل ، إذ كان القاعدة األساسية أو العمود 1962

يكن من املوظفني التابعني للوظيف العمومي إمنا ضابط عمومي خمتص بتحرير العقود، ومل يكـن تعيينهم كالقضاة، إمنا كان منظم من طرف احملافظ العام، غري أن ما يالحظ يف تلـك احلقبـة

الحتالل الفرنسي وتثبيت قدميه، وإن احتفظ املوثقون اجلزائريون يف بداية الزمنية، أنه مبجرد متركز ا ، غري أنه سرعان ما حرم هؤالء مـن اختـصاصهم يف 1830األمر بصالحيام املخولة هلم قبل

ببعض الصالحيات االقضايا اجلزائية، ما عدا القضايا املدنية والتجارية، ويف جمال التوثيق فقد احتفظو ، 1854 اليت ال يقوى عليها الفرنسيون، مث صدر مرسوم مؤرخ يف الفاتح من شهر أكتـوبر القليلة

الذي عمل على تكريس أن القضاة خيتصون بالشريعة اإلسالمية، فيقومون مبقتضى ذلك بتـصفية وإجراء القسمة، لكل تركات املسلمني ، وتلقى اإليداعات، وحترير العقود العمومية، كمـا تـرك

مني الباب مفتوح إلمكانية اللجوء قصد حترير عقودهم أمام مـوثقني فرنـسيني، وتعـرض للمسلاملوثقون اجلزائريون للنقد واامهم بعدم الفهم، واملساس برمسية العقود احملررة من طرفهم غـري أن األمر ال يعدوا أن يكون من أجل فرض تشريع استعماري ملزم للجزائريني، حتت غطاء االحـتالل الفرنسي والتهجم على القضاة املسلمني والشريعة اإلسالمية، الـيت يزعمـون أـا ال تتماشـى

88.وأوضاعهم، واليت تعرقل تطور االحتالل : وهكذا اقتصر تطبيق الشريعة اإلسالمي على ثالثة مسائل دون غريها

ري منظمة طبقا للقـانون ، واملواريث ، والتركات ، والعقارات اليت تكون ملكيتها غ أحكام األسرة توسع نطاق تطبيق القانون، فشمل حـىت 1889 أفريل 17الفرنسي، وبصدور املرسوم املؤرخ يف

للمسلمني، وهكذا كلما توسع االحتالل الفرنسي يف األراضي اجلزائرية طغى تطبيق أحكام األسرة ئريون من كافـة الـصالحيات القانون الفرنسي على الشريعة اإلسالمية، وبالتايل حرم القضاة اجلزا

تدرجييا ومن مصداقية عقودهم وشرعيتها، لكوا شكلت عائقا كبريا يف وجه الزحف االستعماري

.23 ص ،نظر بن حماد وردية ، املرجع السابق ا88

رب القضاة يف صالحيام بتحديدها أو انعدامها ضإىل مؤسسات إسالمية أخرى، وهكذا فإنه مل ي 89.ط من شرعيتها ـح بالإن صح التعبري، إمنا ضربوا يف مصداقية العقود احملررة من طرفهم

1971 إىل غاية 1962 املرحلة املمتدة من عام :الفقرة الثانية

مدد التشريع املعمول به قبل 1962 ديسمرب 31 املؤرخ يف 157-62مبقتضى القانون رقم هذا التاريخ، باستثناء القوانني اليت تتعارض والسيادة الوطنية، وذلك إىل غاية سن قوانني جزائريـة

: وما يالحظ آنذاك أن التوثيق كان منقسم إىل قسمني ، ويتلقى العقـود املختلفـة يف ق يشرف عليها موثق أو موثق مساع قسم يسمى مبكاتب التوثي -

ملفات خاصة مرتبة حبسب تارخيها أو ترقيمها، وحمررة باللغة الفرنسية، وتسري عليها اإلجـراءات تسجيل وإشهار باحملافظة العقارية، إلضفاء عليهـا الـصيغة املنصوص عليها مبوجب التشريع من

90.الرمسية اخلاصة بعقود السلطة العامة وتكون حجة على الغري وقسم آخر يدعى احملاكم الشرعية، ويشرف عليها قاض أوباش عدل، ويتلقى العقـود باللغـة -

الطوابع لتأشري عليها قـصد قـبض العربية، يف دفاتر تفيد فيها كافة العقود تقدم ملصاحل التسجيل و احلقوق، غري أن ما ميكن مالحظته أن هذه العقود ال ختضع إىل اإلجراءات اخلاصة بالشهر العقـاري

91 .املستوجبة قانونا مما أثار إشكاالت على الصعيد التطبيقي فيما بعد على ثالث غـرف ووجد إىل جانب املوثقني اجلزائريني موثقون فرنسيون ميارسون املهنة، وموزعني

جمتمعني يف تنظيم مركزي باجلزائر حتت اسم الس اجلهوي، وبانتقال السيادة الوطنية كـان مـن املفروض أن يطرأ تغيري جذري يف هيكل املؤسسة التوثيقية بالنسبة للموثقني الفرنـسيني ، الـذين

يت مل يتبىن فيها املوثقـون أصبحوا أجانب ، وأمام هذه الوضعية املستجدة ، اليت واجهها الكل، وال الفرنسيون نفس الوجهة، فمنهم من ترك مكتبه مباشرة دون أن يعبأ بأرشيفه وزبائنه، ومنهم مـن

بعـد و 1964فضل البقاء يف املهنة بسبب عدم متكنه من تصفية مصاحله الشخصية إىل غاية ايـة عدد املوثقني اجلزائـريني قليـل رحيل الفرنسيني مل يبق أي موثق فرنسي يف اجلزائر ، عندئذ كان

لتحمل األعباء امللقاة على كاهلهم بعد رحيل الفرنسيني ، ويف هذا اإلطار اختذ النظام اجلزائري عدة

.30، ص1998 حممد بوركي، التوثيق واإلشهار العقاري، جملة املوثق، العدد الرابع، ديسمرب 89

. 25بن حماد وردية ، املرجع السابق ، ص 90

.31 ، املرجع السابق ، ص حممد بوركي، 91

كمرحلة أوليـة 1962 ديسمرب 14 يف خإجراءات قصد تضميد الوضعية ، بصدور املرسوم املؤر لشغور للمكاتب املهملة وتعيني مباشـرة الذي رخص مبوجبه لوزارة العدل، إمكانية إعالن حالة ا

مساعدي املوثقني قصد تسيريها، والذي مل يكن اختيارهم من بني معاوين القضاء كاحملامني، إمنـا 92.اختري معاونو املوثقني الذين ميتلكون جتارب سنوات عديدة يف التوثيق

1988 إىل 1971 املرحلة املمتدة من عام :الفقرة الثالثة :تغريات يف املؤسسة التوثيقية تتمثل يف نقطتني هامتني مت إحداث

تقليص عدد مكاتب التوثيق إللغاء املكاتب الشاغرة، وفتح اال لكتاب الضبط بالوظيفة التوثيقية -على مستوى مقر الس أو احملكمة اليت ال يوجد ا مكاتب التوثيق، غري أن هذا اإلجراء مل يكن ذا

مال اليت يقومون ا، والكفاءات اليت ميتلكوا وظلت الوضعية على حاهلا، بـني فاعلية لكثرة األع مد وجزر ، إىل غاية إعداد مشروع لتنظيم الوظيفة التوثيقية مـع ربطهـا بـالواقع االجتمـاعي

1970 ديسمرب 15 للبالد، ونظرا ألمهيته فقد اعتمد يف جممله مبوجب األمر املؤرخ يف يواالقتصاد .ان يشكل الوثيقة أو امليثاق األساسي لقانون توثيق جديد يف بالدناوالذي ك

وعلى إثره مل يعد املوثق ميارس مهنته بامسه وحلسابه اخلاص، إمنا موظفا عام عادي كـسائر يب عليه أنه مل يأخذ اخلصائص املميزة للوظيفة التوثيقية، عاملوظفني التابعني للوظيف العمومي، وقد

جمرد موظف عمومي مكلف يتلقى العقود واالتفاقيات اليت يود األطراف إضفاء الـصيغة فاملوثق هو الرمسية عليها، ويف هذا الصدد فإن املشرع اجلزائري مل يأت باجلديد املنتظر، إمنا استعد ذلك كلمـة

93.بكلمة من قانون فانتوس الذي اعترب املوثق موظفا عموميا

واحملاكم الشرعية سابقا، وأنشأت بدهلا مكاتب التوثيق تابعة ومبوجبه مت إلغاء مكاتب املوثقني لوزارة العدل، وأسندت هلا مهام التوثيق، وكذا احملافظة على األرشيف القدمي، وتـسليم النـسخ

فنص املادة الثانية الفقرة الثانية من نفس القانون بأن املوثقني، يشكلون سلكا من 94.لألطراف املعنية ن بتلقي كل الوثائق والعقود اليت يتعني على األطراف أو يرغبون إعطائها الـصيغة املوظفني، يكلفو

عقود السلطة العامة، وخيضع املوثقون لسلطة النواب العامني، ونصت املادة الرابعـة بالرمسية اخلاصة ـ وبأن يقدم امل ا، ثقون بنصائحهم إىل األطراف لتكون اتفاقام منسجمة مع القوانني اليت ختضع إليه

.44ص ، املرجع السابق ، وسيلة وزاين92

.27 ،26نظر حماد وردية ، املرجع السابق ، صا 93

. 28،29نظر بن حماد وردية ،املرجع السابق ، صا94

ويقومون بتأمني تنفيذها ويعلمون األطراف مبدى التزامهم وحقوقهم واآلثار وكـل االحتياطـات والوسائل اليت يتطلبها أو مينحها هلم القانون، لضمان تنفيذ إرادام بصفة سليمة، وما ميكن القول يف

املعامالت، بـني هذا الصدد ، أن أحكامه قد خولت االحتكام ملكاتب التوثيق، فيما يتعلق بتدوين اخلواص يف شكل رمسي، ولقد شهدت مهنة التوثيق خالل هذه املرحلة أقل ما يقال عنها، أا متيزت بالركود واجلمود واالنطواء بسبب عوامل عديدة، يرجع الـبعض منـها إىل الظـروف الـسياسية

ادين، هـذا مـا أدى واالجتماعية واالقتصادية السائدة آنذاك، حيث أن الدولة تتدخل يف مجيع املي بالضرورة إىل ميش املهنة، وتقليص وظيفتها كمرفق عام خيدم الصاحل العام، ويـضمن اسـتقرار التعامل، فاضمحل دور املوثق وقل شأنه يف احلياة العملية، وحل بالتايل العقد العـريف حمـل العقـد

التعاقدات العرفيـة بـدال مـن التوثيقي الرمسي يف أغلب املعامالت، بسبب انصراف املتعاقدين إىل مكاتب التوثيق الضامنة لسالمة وشرعية املعامالت، وقد اجنر عن هذه الوضعية تراكم املنازعات لدى اجلهات القضائية، وسيادة الفرص يف املعامالت، وحرمان اخلزينة العمومية من موارد مالية هامـة

95.ومعتربة الفقرة الرابعة: املرحلة املمتدة من 1988 إىل يومنا هذا

نظرا للتغريات السياسية واالقتصادية واالجتماعية على اتمع اجلزائري، ودخول الدولة ملعركة اقتصاد السوق وتفتحها على العامل اخلارجي، أصبح من الضروري إصدار قوانني جديدة تنظم مهنة

لذلك أصبحت مهنة التوثيق يف هذه التوثيق كي تساير هذا التطور ، املالحظ يف مجيع امليادين، املرحلة مهنة مستقلة ، متارس لصاحل احلساب اخلاص ، بعدما كانت وظيفة ، كما أفضى هذا القانون ثقة األفراد يف املكاتب التوثيقية، والذي ساهم بقسط وافر يف اختاذ املبادرات من طرف املوثقني الغاية

زة ملهنة التوثيق، هو أن القائمني على هذه املهنة يعملون منها حتسني وضعية املهنة، واخلاصية املمية للدولة، ـحلسام اخلاص، ولكنهم خيضعون للمحاسبة العمومية، فهم محاة أموال اخلزينة العام

96.ة العامة للدولةـون واملصلحـة مهامهم، فهم حيدثون توازن بني مصلحة الزبـاء تأديـأثن

. 28،29 السابق ، صنظر بن حماد وردية ،املرجع ا 95

.11، ص 2001ث، سنة لدمحان عبد القادر صباحيية، وقفات قانونية، جملة املوثق، العدد الثا 96

ند املسلمني طرق التوثيق ع:املطلب الثاينر العقاري يف البالد العربية، ه أنظمة التوثيق والشدرســـوادرج العديد من الكتاب، ممن

إىل القول بأن املسلمني مل يتوصلوا إىل نظام التوثيق باملعىن احلايل، وقد عزا هؤالء الفقهاء عدم وجود الم، لذلك فإن معامالم، فيما ذلك إىل أن املسلمني، يتمتعون بوازع ديين وتعلق شديد مببادئ اإلس

بينهم مت يف ظل الشعور الديين وخمافة اهللا سبحانه وتعاىل، فهي تتسم بالبساطة والبعد عن التعقيد، خاصة يف بداية الدولة اإلسالمية، ومل يعرفوا الشكلية، اليت اشتهر ا القانون الروماين، غري أن الواقع

ة املطهرة التركيز على ذلك، فالتوثيق من العلوم اليت عرفها يثبت غري ذلك، فما فتئ القرآن والسنالعرب منذ القدم، وبرعوا فيها، بعد ظهور اإلسالم حيث انتشرت الكتابة وزادت نسبة التعليم، خاصة يف عصر ازدهار احلضارة اإلسالمية حيث تطور النظام القضائي بتطور الدولة وانتشار اإلسالم

97. اليت تعترب من الوظائف القضائيةطورت معه وظيفةيف العديد من األمصار وت التوثيق شامل جلميع املعامالت سواء كانت هذه املعامالت سواء كانت هذه إن نظام

.املعامالت مبايعات، أو هبات أو وصايا، أو زواج فهو يعتمد على عدة وسائل مثل الكتابة وهو موضوعنا سنتوسع فيه بإذن اهللا، واإلشهاد،

.، والضمان أو الكفالة ، والتوثيق باألحكام القضائيةوالرهن التوثيق باإلشهاد:الفرع األول

ملا كانت النفوس البشرية متباينة ومتغايرة وفق رغبات، وأهواء كان التجاحد، والتناكر شرا، ويف الوقت الذي كثرت فيه تباحلقوق واقعا والعدوان قائما والظلم واالستبداد شائعا من

اس، ـن النـر مـى كثيـر علـط األمـر واختلـح البشـه مصالـ، وتشابكت فياملعامالتي تترتب ـة، التـل املسؤوليـاء بتحمـث زادت األعبـرة ، حيـور كثيـوا بأمـوشغلجة إىل شهادة الشهود قال حلادعو اـا تـم راـر، وكثيـر من البشـان لكثيــا النسيــعليهيدين من رجالكم فإن لم يكونا رجلين فرجل وامرأتان ممن ترضون واستشهدوا شه... {:تعاىل

من الشهداء أن تضل إحداهما فتذكر إحداهما األخرى وال يأب الشهداء إذا ما دعوا وال ص هوبكتا أن توأمسى أال تنأدو ةادهلشل أقومو الله ندط عأقس كمذل هلريا أو كبريا إلى أجغ

.33، ص1988مجعة حممود الزريقي، نظام الشهر الغقاري يف الشريعة اإلسالمية، دار اآلفاق اجلديدة، بريوت، لبنان، 97

ترتابوا إال أن تكون تجارة حاضرة تديرونها بينكم فليس عليكم جناح أال تكتبوها وأشهدوا إذا بت متع98 }..اي.

يا أيها الذين ... {:وقال تعاىل ،99} ... وأشهدوا ذوي عدل منكم ... {:وقال تعاىل طساء بالقدهش لهل نياموا قووا كونن100}..آم.

منها ما اخرجه البخاري ومسلم عن�ومن السنة أحاديث كثرية وردت عن رسول اهللا : فقال�كان بيين وبني رجل خصومة يف بئر فاختصمنا إىل رسول اهللا : األشعب بن قيس قال

101.»شاهداك أو ميينه«، أي أن الشاهد هو الذي يبين ما 102والشهادة لغة يقال شهدت الشيء اطلعت عليه وعاينته

.104 ، ويف االصطالح إخبار عدل حاكما مبا علم ولو بأمر عام ليحكم مبقتضاه103علمهمما سبق يتضح أن اهللا تعاىل أمر باإلشهاد واألمر دليل املشروعية، إذ لو مل يكن اإلشهاد

.مشروعا ملا أمر اهللا به، لكنه تعاىل أمر به فكان مشروعا فاعتربها حجة ودليال »شاهداك أو ميينه« :طلب الشهادة صراحة فقال �ورسول اهللا

لكنه طلبها فكانت ،�ملا طلبها الرسول ربةإذ لو مل تكن معت لفصل اخلصومة وحسم الرتاع، .معتربة

ولقد ى اهللا سبحانه وتعاىل الشهود عن االمتناع عن أداء الشهادة عندما يدعون لذلك حيث تتعني ألا وسيلة إلقامة العدل وإحقاق احلق واهللا هو الذي فرضا كي يلبيها الشهداء عن

.282، اآليةلبقرةسورة ا 98 .02اآلية، لطالقسورة ا 99

.09سورة املائدة ،اآلية 100ح ، صحي)3/222(، 6رقم، ،هل لك بينة؟ قبل اليمني: سؤال احلاكم املدعي: باب،كتاب الشهادات: صحيح البخاري 101

).1/130(، 138: رقم،باب وعيد من اقتطع حق مسلم بيمني فاجرة بالناركتاب اإلميان،: مسلم ، 2/768(، 1995، حمليط، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة األوىلحممد بن يعقوب الفريوزبادي، القاموس ا 102

769.( ).375 ، 2/374(ابن منظور ،املرجع السابق، 103 3(، د ت ط، ، أيب بكـر الكسنـاوي، أسهل املدارك شرح إرشاد السالك يف فقه إمام األئمة مالك، مصر، الطبعة األوىل 104 /213.(

كانت ذا إبدون تفضل كذلك على املتعاقدين أو أحدمها طواعية تلبية وجدانية بدون تضرر أو تلكؤ و 105.الدعوة من أحدمها أو كليهما

:ويشترط يف الشاهد لقبول شهادته أن يكون .وكذلك السكرانل يعق نه البل شهادة انون ألقأن يكون الشاهد عاقال بالغا فال ت -1ضرب {:هادة الرقيق قال تعاىل أي أن يكون الشاهد حرا فال تصح شهادة العبد أو ش :احلرية -2

الله مثال عبدا مملوكا ال يقدر على شيء ومن رزقناه منا رزقا حسنا فهو ينفق منه سرا وجهرا 106. }هل يستوون الحمد لله بل أكثرهم ال يعلمون

.107} ... وأشهدوا ذوي عدل منكم ...{ :أن يكون الشاهد عدال قال اهللا تعاىل: ة العدال -3 .أن يكون الشاهد مسلما فال تصح شهادة كافر على مسلم أو كافر على كافر -4

مع والبصر وال تقف ما ليس لك به علم إن الس { : تعاىلأن يكون عاملا مبا شهد به قال اهللا -5 108 }والفؤاد كل أولـئك كان عنه مسؤوال

فالشهادة إذن هي طريقة من طرق التوثيق اإلسالمي وهي إحدى وسائل إثبات احلق املدعى خالف يف وجوب العمل ا يف احلدود والقصاص كد احلجج والطرق ،ألنه الآبه وهي كذلك 109.واألموال والفروج

ن ناحية ومن ناحية أخرى قد يكون الدين مكتوبا وحمررا به سند، فيعتمد الدائن عليه هذا مفلم يكن أمامه يف هذه اللحظة سوى شهادة ويف اية األجل احملدد لالستيفاء يفاجأ بفقده منه،

وقت يعلم بفقد هذا السند، وحنن يف الشاهدين املوقعني على هذا احملرر، عند إنكار املدين أو عنده ماخربت فيه الذمم لذلك كان اإلشهاد طريقة من طرق التوثيق عند املسلمني وتعد شهادة الشهود يف

وعقد اهلبة ، كعقد الزواج، أحكام األسرةغاية األمهية باعتبارها وسيلة من وسائل التوثيق يف مسائل وحاضرا يعتاد اإلثبات والوقف وأن معظم املعامالت اليت تتم يف جمتمعنا قدميا والكفالة، والوصية،

.فيها بالبينة أي شهادة الشهود

الطبعة .بن كثري القرشي ،تفسري القرآن العظيم ،دار الفكر للطباعة والنشر ،بريوت لبنان فداء إمساعيل عماد الدين أيب ال 105 ).1/596 (1980األوىل

.75سورة النحل، اآلية 106 .02، اآليةلطالقسورة ا 107 .35سورة اإلسراء ، اآلية 108 ).4/409(حممد بن أمحد القرطيب ،املرجع السابق 109

التوثيق بالرهن :الفرع الثاين ووضعت الضوابط وضعت الشريعة اإلسالمية نظاما حلفظ املال ومحايته من االعتداء عليه،

والقيود مبا يكفل أن تؤدي دورها يف خدمة اتمع فشرعت الوثائق اليت حتفظ ا احلقوق، حيث أن ا بني مكبرية إال أحصتها يف كل جمال من جماالت احلياة فحين يعة اإلسالمية مل تترك صغرية والالشر

اهللا سبحانه وتعاىل طريقة التوثيق بالكتابة واإلشهاد يف آية الدين نص على الطريقة الثالثة وهي الرهن .

ا أم أمرو«:وقال عنه اإلمام الشافعي رمحه اهللا اللزوم واحلبس أو الدوام،:والرهن لغة 110.»ينسى ويذكر بالكتاب والرهن احتياطا ملالك احللق بالوثيقة واململوك عليه بأن ال

والدوام ،واحلبس فمن املعىن األول قوهلم احلالة ويراد به كذلك عدة معان وهي الثبوت، .الراهنة أي الثابتة، ومن املعىن الثاين قوهلم نعمة راهنة أي دائمة

111.أي حمبوسة }كل نفس بما كسبت رهينة{: الث قوله تعاىلومن املعىن الثوصريورة املرن أوىل بالرهن حبيث يقدم والرهن هو تعلق الدين بالعني املرهونة استيفاء منها بالبيع،

املدين أو عجز عن طل منه إذا ما املرهون، وأخذ على سائر الدائنني فيكون للمرن احلق يف بيعاء الدين بعد حلول أجله الذي جيب عنده الوفاء وبذلك يثبت للمرن حق متعلق الدين بالعني وف

.املرهونة عينا واملطالبة بإيفاء الدين من مالية املرهون وذلك ببيعها واختصاصه بثمنها والدليل على أن الرهن طريقة من طرق التوثيق يف املعامالت ما جاء يف صريح اآلية الكرمية

وإن كنتم على سفر ولم تجدوا كاتبا فرهان مقبوضة فإن أمن بعضكم بعضا {: اهللا تعاىلقال هبر ق اللهتليو هتانأم نمتي اؤالذ دؤولقد ثبت يف كتب السنة املوثوق بصحتها أن ، 112 }...فلي

����أن النيب :"رعه عند يهودي، وذلك ما روي عن عائشة رضي اهللا عنهارهن د �رسول اهللا 113."اشترى من يهودي طعاما إىل أجل ورهنه درعه

واحلاجة إىل الوثيقة ماسة من اجلانبني ، فإن املستدين قلما جيد من يداينه بال رهن والرب ماء فكان فيه نفع للمرن، الدين يستوثق بالرهن يف دينه خوفا من اجلحود أو مبحاصة غريه من الغر

).4/409(نفسه، املرجع 110

).1/260 (،خمتار الصحاح، املرجع السابق 111

.283سورة البقرة، اآلية 112

. )2/160(، 144:صحيح البخاري،كتاب الرهن، باب شراء إطعام إىل أجل، رقم 113

وإذا حل أجل الدين وطالب املرن الراهن بوفاء الدين، فإن استجاب لطلبه ووىف للدائن ما عليه من إىل الراهن وذا يكون قد انتهى التعاقد بينهم رد املرهونحق فنعما هي، فيجب حينئذ على املرن

.المه املرهون من املرنوترتب على ذلك إبراء ذمة الراهن من الدين واست التوثيق عن طريق األحكام القضائية :الفرع الثالث

إن آية الدين مل تنص صراحة باألحكام القضائية، إذ هي ليست طريقا طبيعيا للتوثيق، واألحكام القضائية ال تكون إال بعـد أن تكون هناك خصومة بني أطراف متنازعني فيما بينهم، وعلى هذا

س يكون احلكم القضائي كاشفا عن احلق، سواء كان هذا احلق مضمونه عقد بني املتنازعني، األسا . وسواء كان موثقا بإحدى طرق التوثيق أم ال

إن أول اختصاص للقضاة يف الدولة اإلسالمية هو الفصل يف املنازعات وقطع التشاجر 114.ارا حبكم بات يعترب فيه الوجوبواخلصومات، إما صلحا عن تراض ويراعى فيه اجلواز أو إجب

يشترط فيهم وين د الةقوم القاضي بكتابة الصلح عن طريق كتابيفإذا مت الفصل صلحا بني األطراف فالعدالة والعقل والعلم بالشروط واألحكام والفروع والناسخ واملنسوخ واحلالل واحلرام فضال عن

إذا كان األمر متعلقا مبال ميكن إحضاره والشهادة الرتاهة والبعد عن الطمع، فيقومون بكتابة الصلح عليه يف مقر القاضي، وأما إذا تعلق بقسمة عقار مثال أرسل إليه املوثقون والشهود إلجراء املعاينة ويف حالة العكس فان القاضي يتوىل احلكم فيه، واحلكم الذي يصدر عنه يكون بعدة مراتب يف القوة أو

م مضاف بعبارة ليسجل بثبوته واحلكم بصحته، وهذه أعلى مراتب الضعف، فأحيانا يكون احلك ، رمبا تكون أكثر ، ودار القضاء منظمة تنظيما دقيقاحلكم وتعين احلكم بصحة العقد أو التصرف

115.دقة من اإلدارات يف الوقت احلايل عد من مكان م( ويتوىل القاضي ضم الشهادات ورفعها ال يغيب عنه ذلك ويرفعها يف قمطر

ويضم الشهادات واحلجج يف مكان واحد مترمجة بأمسائها ) اخلشب حلفظ األوراق والسجالتوالشهر الذي كانت فيه لتكون كل سنة مفروزة وكل شهر مفروز وال يفتح املواضع اليت فيها تلك

116.رك بني يدي املشهود له نسخة منهاالشهادات إال بعد نظره إىل خامته أو عالمته وأن يت

.75 ، ص 2000املاوردي ، األحكام السلطانية، حتقيق مسري مصطفى رباب ، املكتبة العصرية، بريوت طبعة 114 .514 ، ص 1980 كتاب الوالة وكتاب القضاة، مكتبة املثىن بغداد، طبعة سنة حممد بن يوسف، 115 ) .8/408(حممد بن إدريس الشافعي ، مطبوع مع خمتصر املزين، املرجع السابق 116

وميكن كذلك اعتبار حضور رجل إىل القاضي وإقراره أن عليه حقا أو دينا أو عقارا آلخر وطلب منه أن يكتب له وثيقة إشهاد، فالقاضي يف هذه احلالة يقوم بتحرير الوثيقة للمقر حبضور

قه ويسجلها يف السجالت املعدة لذلك وبواسطة هذه الشهادة التوثيقية أن يثبت املقر له ح ، الشهودعلى املقر، وميكن االعتماد عليها يف املنازعات القضائية ، وعليه فان األحكام القضائية اليت ينطق ا القضاة أو حيرروا ميكن أن تكون طريقة من طرق التوثيق محاية للحقوق واملعامالت مهما كان

. نوعها التوثيق عن طريق الضمان أو الكفالة :الفرع الرابع

أو الكفالة هو من باب التعاون ، والتعاون أمرنا اهللا به سبحانه وتعاىل يف القرآن الكرمي الضمان ووجه 117} .. وتعاونوا على الرب والتقوى وال تعاونوا على اإلثم والعدوان ..{ :حيث قال

ن الدائن على ماله عند عسر املدين أو التعاون يف الضمان أو الكفالة هو توثيق حلقوق الدائن، فيأمإفالسه ومن هنا كانت الكفالة طريقة من طرق التوثيق عند املسلمني ومن جهة أخرى حيصل احملتاج بسببها على ما كان يتعذر أو يتعسر عليه من متطلبات احلياة هلذا كانت الكفالة من األعمال

. املستحبة . لفرص استيفاء دينه من املدين عن طريق الضامن أو الكفيل ويف هذا توثيق ظاهر للدائن ، وتكثري

أي ضمها إليه }وكفلها زكريا{ والكفالة يف اللغة هي ضم الشيء إىل الشيء ومنه قوله تعاىل وجعله كافال وضامنا ملصاحلها فاملعىن ضمن القيام بأمرها، وتكفلت بالشيء معناه قد ألزمته نفسي،

والزعامة ضمنه، وكفل الرجل يكفل كفالة ضمنه، والكفالة وللضمان، واحلمالةوكفل املال وباملال مـيل، وزعيــم ،ـل، وحـوضامن،وقبي ن،ـال كفيل، وضميـمعىن واحد وهلذا يقـب

118.واملعىن واحـد من ناحية الواقع بالنسبة ألحكام الكفالة كطريقة من طرق التوثيق فقد استظهر ابن عابدين أن و

: متفقون على ثبوت الدين يف ذمة الكفيل مع بقائه يف ذمة األصيل ملا يأيتالفقهاء أنه تصح هبة الدائن إىل الكفيل ولو مل يكن الدين ثابتا يف ذمته ملا صحت اهلبة له ملا عرف أن -1

. هبة الدين إىل غري املدين ال تصح

02سورة املائدة اآلية 117 .)11/590(ابن منظور ، املرجع السابق ، 118

ت الدين يف ذمته ألن ا دليل على ثبويصح شراء الدائن شيئا من الكفيل يف مقابل دينه، وهذ -2 .القول خبالفة يؤدي إىل متليك الدين لغري املدين وهذا ال جيوز

الكفيل يطالب من قبل املكفول له كاألصل فالبد من القول بثبوت الدين يف ذمته ألن املطالبة -3 .فرع لثبوت الدين وال يتصور الفرع بدون أصله

ن من تركته، وهذا يدل على أن الدين ثابت وفاة الكفيل ال تبطل الكفالة بدليل استيفاء الدي -4 119.يف ذمته

.182، ص 1989عة اإلسالمية، مكتبة الصغار، الكويت، طبعة أمني عبد املعبود زغلول، نظرية التوثيق يف الشري 119

وشروط االلتحاق اتنظيم مهنة التوثيق : املبحث الثالث وهيكلـها يف ـــا، لاللتحاق اوجب شروط ألقد نظم املشرع اجلزائري مهنة التوثيق و

ر كما أن التوثيـق عبـارة عـن هياكل تنظيمية متناسقة ، كل له اختصاصات يقوم ا اجتاه اآلخ إلعطـاء األخرى مؤسسة إدارية يسريها ضابط عمومي، هلا عالقات تكاملية مع بعض اإلدارات

. العقود الصفة الرمسية واحلجية التنفيذية هلالذا سأتطرق يف هذا املبحث إىل شروط االلتحاق باملهنة ، مث نعرج على اهلياكل التنظيمية للتوثيـق

ن خالهلا اختصاصات وسري وعمل هذه األخرية ، مث يف املطلب الثاين نتطرق إىل عالقة بعض نبني م . اإلدارات مع مؤسسة التوثيق

التوثيقمهنة تنظيم :املطلب األول هياكل رئيـسية أوجد إن املشرع اجلزائري حرص على إجياد شروط لاللتحاق ذه املهنة و

: من قانون التوثيق 44مهنة حيث تنص املادة ـلذي ينظم هذه ال اإلطار القانوين ا وحدد لـهاأولية ينشأ جملس أعلى للتوثيق يترأسه وزير العدل حافظ األختام، يكلف بدراسة املسائل ذات الطـابع "

تنشأ غرفة وطنية للمـوثقني تتمتـع " : من نفس القانون45، ونصت املادة " العام املتعلقة باملهنة ة، تسهر على تنفيذ كل عمل يهدف إىل ضمان احترام قواعد املهنة وأعرافها، بالشخصية االعتباري

وتتوىل إعداد مدونة ألخالقيات املهنة اليت يتم نشرها يف اجلريدة الرمسية اجلزائرية الدميقراطية الشعبية " . بقرار من وزير العدل حافظ األختام

ية للموثقني ، تتمتـع بالشخـصية تنشأ غرف جهو " من نفس القانون 46ونصت املادة " .االعتبارية ، تقوم مبساعدة الغرفة الوطنية يف تأدية مهامها

شروط االلتحاق باملهنة :الفرع األول يتم االلتحاق مبهنة التوثيق عن طريق مسابقة، حتتوي هذه املسابقة على اختبـارات كتابيـة

يات تنظيمها وسريها وعـدد االختبـارات كيف واختبارات شفهية للقبول، وحيدد فتح املسابقة و ا ومعاملها وبرناجمها وتشكيل جلنة املسابقات بقرار من وزير العدل، حافظ األختام، وطبيعتها ومد

من قانون التوثيق على أنه يشترط مـا 06بعد استشارة الغرفة الوطنية للموثقني ، وقد نصت املادة 120:يلي

حيدد شروط االلتحاق مبهنة املوثـق وممارسـتها 2008 أوت 03 املوافق لـ 242-08 : انظر املرسوم التنفيذي رقم120 .ونظامها التأدييب وقواعد تنظيمها

.التمتع باجلنسية اجلزائرية-1

.شهادة الليسانس يف احلقوق أو شهادة معادلة هلا-2

..بلوغ مخسة وعشرين سنة على األقل-3

..التمتع باحلقوق املدنية والسياسية-4

.فاءة البدنية الضرورية ملمارسة املهنةكالتمتع بشروط ال-5

ابقة وعالوة على هذه الشروط املذكورة أعاله هناك شروط أخرى جيب أن تتوفر يف املترشح للمس .أن ال يكون قد حكم عليه من أجل جناية أو جنحة باستثناء اجلرائم غري العمدية -1

. أن ال يكون قد حكم عليه كمسري لشركة من أجل جنحة اإلفالس ومل يرد اعتباره -2

أن ال يكون ضابطا عموميا وقع عزله أو حماميا شطب امسه أو عون دولة عزل مبقتضى إجراء -3 يف مسابقة االلتحاق مبهنة املوثق تكوينا متخصصا مدتـه سـنتان تأدييب ويتابع الناجحون

ويتضمن التكوين دروسا 121قصد احلصول على شهادة الكفاءة املهنية ملهنة التوثيق، )02(لتخرج، يـضم لوحماضرات وأعماال تطبيقية، وعند اية التكوين، جيتاز املتربصون امتحانا

مذكرة اية التخرج، ومتنح للمتربصني يف حالة النجـاح كتابية وشفاهية ومناقشة اختبارات الكفاءة املهنية لتوثيق، وحيدد مضمون وبرنامج التكوين وتوزيع وحجم الـساعات شهادة

املخصص له بقرار من وزير العدل، حافظ األختام، بعد استشارة الغرفة الوطنية للمـوثقني، . رتبة مستشار باحملكمة العليا أو جملس الدولةسابقة والتكوين القضاة الذين هلمويعفى من امل

.وهناك شروط خاصة مبكاتب التوثيق وكيفية ممارسة هذه املهنة شروط خاصة مبكتب التوثيق :الفقرة األوىل

جيب أن يكون مكتب التوثيق الئقا ومناسبا ملمارسة مهنة املوثق ، وأن يكون متميزا عـن رط أن ال تقل مساحة مكتب التوثيق عن ـرى، ويشت ـات أخ ـمارس فيها نشاط ـاحملالت اليت ت

.122ستون متر مربع

.79وسيلة وزاين ، املرجع السابق، ص 121

حيدد شروط االلتحاق مبهنة املوثـق وممارسـتها 2008 غشت سنة 03 املوافق ل 242 -08ذي رقم أنظر املرسوم التنفي 122 .ونظامها التأدييب وقواعد تنظيمها

وأن يتضمن ثالث غرف على األقل ختصص األوىل للمكتب واألخرى لألمانـة واألخـرية جيب أن يشتمل على املرافق الصحية ، كما جيب أيضا ختصيص جانب اتستعمل كقاعة انتظار، كم

ويعني رئيس الغرفة اجلهوية املختصة من بني أعضائها مقـررا من املكتب لتسيري األرشيف وحفظه، مقاييس املنصوص عليها يف هـذا ـلزيارة مكتب املوثق وحترير تقرير عن مدى مطابقته للشروط وال

. القسم كيفية ممارسة املهنة :الفقرة الثانية

هنيـة أو نوا، حسب الشروط احملددة أدناه ، شركات مدنيـة م وز للموثقني أن يكو ـجـي : مكاتب جممعة

جيوز ملوثقني اثنني أو أكثر بدائرة اختصاص جملس قضائي واحد، وبعد ترخيص من وزير العدل -1ـ شركة مدنية احافظ األختام، أن يؤسسو وز ، ختضع لألحكام املطبقة على الشركات املدنية، وال جي

.واحدةمدنية مهنية للموثق أن يكون شريكا إال يف شركة

رسل القانون األساسي اخلاص بالشركة وكل تعديل له إىل وزير العدل، حافظ األختام جيب أن ي -2وإىل الغرفة الوطنية للموثقني، والغرفة اجلهوية للموثقني املختصة ومينع على املوثقني العالني يف دائـرة

. اختصاص جملس قضائي واحد أن جيتمعوا كلهم ضمن شركة مدنية واحدة

ركاء االحتفاظ مبكاتبهم وممارسة مهنتهم فيها باسم الشركة، وجيوز للموثقني ميكن للموثقني الش -3واملكاتب امعة عبـارة عـن وا مكاتب جممعة، ساملقيمني يف دائرة جملس قضائي واحد ، أن يؤس

متركز مكتبني أو أكثر يف مكان معني، وحيتفظ أصحاا بأعماهلم اخلاصة وباستقالليتهم، ويثبـت تب امعة مبوجب اتفاقية مكتوبة، حتدد فيها النفقات املشتركة، وحصة مـسامهة كـل إنشاء املكا

موثق يف مصاريف هذه األخرية ، وخيضع هذا االستثناء لترخيص وزير العدل حافظ األختام ، بعد تب استشارة الغرفة اجلهوية للموثقني املختصة، وللغرفة الوطنية للموثقني، وال يشار إىل وجود املكا

خالل ممارسة املوثقني ألعماهلم املهنية، وجيوز لكل موثق االنسحاب من املكاتـب امعـة امعة 123.ويعلم بذلك وزير العدل حافظ األختام ، والغرفة الوطنية ، والغرفة اجلهوية املختصة

الذي حيدد شروط االلتحاق مبهنة املوثق وممارسة 2008 غشت 03 الصادر يف 242-8: انظر املرسوم التنفيذي رقم123

.نظامها التأدييب وقواعد تنظيمها

الس األعلى للتوثيق :الفرع الثاين م التنظيمي ملهنة التوثيق ونالحظ ترأسـه مـن راهليعترب الس األعلى للتوثيق أعلى هيئة يف

.السيد وزير العدل باعتباره عضو يف اهليئة التنفيذية والذي ال عالقة له مبهنة التوثيقطرف تشكيلة الس األعلى للتوثيق :الفقرة األوىل

:يتكون هذا الس من ف .وزير العدل رئيسا -1

.لعدلمدير الشؤون املدنية بوزارة ا -2

.رئيس الغرفة الوطنية للموثقني -3

.رؤساء الغرف اجلهوية للموثقني -4

مهامه :ةثانيالفقرة اليكلف الس األعلى للتوثيق بدراسة املسائل ذات الطابع العام واملتعلقة مبهنة التوثيق ويبدي رأيـه

أعـوام ومـستخدمي ستوى املوثقني و مالسيما االلتحاق باملهنة ، والتكوين املتواصل ، وحتسني 124.التوثيق اآلخرين

سري عمله ونظامه الداخلي : ثالثةالفقرة الجيتمع الس األعلى للتوثيق يف دورة عادية مرة واحدة يف السنة ، وجيتمع يف دورة استثنائية

احلاجة بطلب من وزير العدل أو باقتراح من الغرفة الوطنية للتوثيق، ويـشرف علـى تكلما تطلب .نة الس األعلى للموثقني املدير املكلف بالشؤون املالية بوزارة العدلأما

ضره األمانة وإىل كل األعضاء مرفوقا ويتوىل رئيس الس األعلى للتوثيق جدول األعمال الذي حت : باستدعاء الجتماع الدورات ويوجه التبليغ هذا

.يف حالة دورة عامة قبل مثانية أيام على األقل -1

. يوما على األقل12 حالة دورة استثنائية قبل يف -2

وال تكون مداوالت الس األعلى للتوثيق صحيحة إال إذا حضرها أغلبيـة أعـضاءه، وإذا مل يكتمل هذا النصاب يتم حتديد اجتماع ثان خالل الثمانية أيام املوالية ويف هذه احلالة يبث الـس

عدد احلاضرين، وتتخذ القـرارات باألغلبيـة البـسيطة األعلى للتوثيق بصفة صحيحة مهما كان

. 155 طاهري ، املرجع السابق ص حسني 124

صوت الرئيس، وحيدد أمني الـس األعلـى حلألعضاء احلاضرين يف حالة تعادل األصوات يرج 125.للتوثيق حمضر جلسات الس ويقوم بتبليغ القرارات املتخذة

الغرفة الوطنية للموثقني :الفرع الثالث ينتخب املندوبون ملدة أقصاها وؤساء الغرف اجلهوية ومندوبني، تتكون الغرفة الوطنية من ر :ثالث سنوات حسب األرقام التالية

.ثالثة ممثلني: إىل حد ثالثني موثقا -1

.مخسة ممثلني: من واحد وثالثني إىل مخسني موثقا -2

.سبعة ممثلني: من واحد ومخسني فأكثر -3

رئيسا وكاتبا وأمينا للخزينة من بني وتنتخب هذه األخرية بالتصويت السري فور تأسيسها .أعضائها، كما يعني بنفس الشروط ثالث نقباء لكل غرفة جهوية

وعندما ينتخب رئيس الغرفة الوطنية من رؤساء الغرفة اجلهوية، فإنه يعرض على مـستوى . عينة الغرفة اجلهوية األصلية، حسب الكيفيات احملددة يف النظام الداخلي للغرفة اجلهوية امل

مهامها: وىلالفقرة األوأعرافها وذه الـصفة م الغرفة الوطنية بكل عمل يهدف إىل ضمان احترام قواعد املهنة وتق

126:فهي مكلفة مبا يلي .فيما يتصل حبقوقهم ومصاحلهما املشتركة: متثيل كافة املوثقني -1

على تطبيق التوجيهات اليت تطبيق القرارات اليت يتخذها الس األعلى للموثقني، وتسهر -2 .يتخذها هذا األخري

تفصيل يف كل نزاع ذي طابع مهين يقوم بني الغرفة اجلهوية أو بني موثقني يف منـاطق -3 .خمتلفة وتسعى يف صلحه

.تفصل يف حالة عدم التصاحل وإصدار قرارات تنفيذية -4

.تبدي رأيها يف مكاتب التوثيق وإلغاءها -5

.155، ص 2007دليل املوثق، دار اخللدونية للنشر والتوزيع ، اجلزائر، الطبعة األوىل، حسني طاهري ، 125 126 . يتضمن تنظيم مهنة التوثيق 2006 فيفري 20 املوافق لـ 02-06انظر القانون

لتقارير اليت تعدها يف إطار أعماهلا التفتيشية، ويف اآلراء الـيت تدرس وتثبت بصفة إلزامية ا -6 .ترسلها الغرف اجلهوية إليها، وتضبط كل القرارات اخلتامية

.تطبق اإلجراءات التأديبية وتصدر العقوبات التابعة الختصاصها -7

سري عملها :الفقرة الثانية .يتوىل الرئيس رئاسة أعمال الغرفة الوطنية -1

لى تنفيذ القرارات املتخذة، وميثل الغرفة يف كل ميادين احلياة املدنية، دون اإلخـالل يسهر ع -2 .ةباألحكام التوثيقية والتنظيمية املخالف

ويكلف الكاتب مبساعدة الرئيس يف تنفيذ املهام اإلدارية للغرفة الوطنيـة وتـسيريها ويقـوم :ـبالتحضري ل

.أشغال الدورات •

واألعمال األخرى املنظمة حتت إشراف الغرفة الوطنية بالتعاون عند االجتماعات واللقاءات •ةمعاالقتضاء مع الغرفة اجلهوية ا.

: ويقدم الكاتب كذلك،يقوم عند االقتضاء تطبيق القرارات اليت تسندها إليه الغرفة الوطنية •

.حتضري جدول أعمال الغرفة -1

.إرسال االستدعاء إىل أعضاء الغرفة-2

الغرف اجلهوية :الفرع الرابع تعد الغرف اجلهوية التنظيم اهليكلي التايل بعد الغرفة الوطنية، وتتمتع وفقا للنصوص املعمول

.ا يف املهنة باألهلية القانونية الالزمة لتنفيذ مهامها مهامها : وىلالفقرة األ

127: امها تتمتع الغرف اجلهوية بالكفاءة القانونية الالزمة لتطبيق مه .متثيل كل املوثقني فيما يتعلق حبقوقهم ومصاحلهم املشتركة -1

.إصالح الرتاعات ذات الطابع املهين بني املوثقني -2

.إصدار القرارات التنفيذية الفورية يف حالة عدم التصاحل -3

127 .نظيم مهنة التوثيق يتضمن ت2006 فيفري 20 املوافق لـ 02-06انظر القانون

.دراسة الشكاوى املرفوعة ضد موثقي اجلهة -4

.عة الختصاصهاتطبيق اإلجراءات التأديبية وإصدار العقوبات التاب -5

تقــدم أي اقتراحــات تتعلــق بــالتوظيف وبــالتكوين املهــين للمــوثقني وأعــوام -6 .وموظفيهم

.تقدم أي اقتراح من شأنه حتسني ظروف العمل يف املكاتب -7

:ويعني أعضاء الغرفة اجلهوية حسب النسب اآلتية ).07(سبعة أعضاء : إىل حد ثالثني موثقا -8

).09(تسعة أعضاء : الثني إىل مخسني موثقا من واحد وث -9

).11(أحد عشر موثقا : من واحد ومخسون فما أكثر -10

وجتتمع الغرف اجلهوية بعد انتخاا خالل األيام الثمانية اليت تلي يوم االنتخاب، النتخاب أعضاء بيها مكتبها الذي يتألف من رئيس وكاتب عام وأمني خزينة ومقرر ونقيب، كما تنتخـب منـدو

ة جهوية نظامها الداخلي حسب اإلجراءات املنصوص ـد كل غرف ـة، وتعتم ـة الوطني ـلدى الغرف 128.عليها

يف سري عملها :الفقرة الثانيةجتتمع الغرف اجلهوية يف دورة عادية مرة واحدة يف اية كل فصل، وجتتمع كل ما اقتضت

.الضرورة وتنعقد االجتماعات مبقر الغرفة كتب جدول األعمال للغرفة، ويوفر كل الوثائق ذات الصلة به ويوزعها على كل عضو ويعد امل

.من أعضاء الغرفة وقت االجتماع أو قبله عند الضرورة برسالة مستعجلة ع يستدعي كل عضو من أعضاء الغرفة قبل مخسة عشر يوما من تاريخ االجتما

ح اجتماعـات الغرفـة وال مبادراـا يف تتضمن تاريخ االجتماع وساعته وجدول أعماله، وال تص :القضايا املطروحة عند االستدعاء األول إال حبضور

.مخسة أعضاء للغرفة املكونة من تسعة أعضاء -1

سبعة أعضاء للغرفة املكونة من سبعة أعضاء -2

.تسعة أعضاء بالغرفة املكونة من أحد عشر عضوا -3

160 ، املرجع السابق ،صي حسني طاهر 128

األعضاء احلاضرين، ويتعرض كل عـضو وتصح مداوالا يف االجتماع الثاين مهما يكن عدد تغيب مرتني عن االجتماع دون عذر مقبول، من الغرفة إلسقاط عضويته يف الغرفة، بقرار مـسبب تصدره الغرفة بأغلبية أعضاءها، وال جيوز مناقشة موضوع خارج جدول األعمـال، إال إذا قبلـه

لبية البـسيطة، وإذا تـساوى عـدد نصف األعضاء احلاضرين على األقل، ويتخذ املقررات باألغ .األصوات يكون صوت الرئيس مرجحا ما عدا يف الشؤون التأديبية وقرارات اجلمعية العامة

الغرفة اجلهوية كهيئة تأديبية :ةثالثالفقرة الختتص الغرفة بالنظر يف القضايا التأديبية للموثقني التابعني الختصاصها، بقـرارات قابلـة

.ام الغرفة الوطنية للموثقني لالستئناف أمترسل الشكوى ضد املوثقني إىل الغرفة اجلهوية، وجيب على املوثق املعين أن جييب دون حتفظ ، ويف أقرب اآلجال عن الوقائع املنسوبة إليه، وأن يرفق جاوبه بأية وثيقة إثباتيه، ويعتـرب كـل رفـض

. ة منفصلةلإلجابة تقصريا مهنيا يعرض صاحبه إلجراءات تأديبيطلـب أي تن للغرفة اجلهوية أن الوقائع املنسوبة للموثق ال أساس هلا من الـصحة وال ت ـإذا تبي

. منهىلمشتكي، واملوثق املشتكلظ الشكوى ويبلغ هذا القرار فحتقيق، يتقرر حالتحقيق وإذا تبني للغرفة اجلهوية أن التحقيق ضروري حييل الرئيس الشكوى على النقيب ملباشرة

فيها ويعني مكتب الغرفة موثقا أو أكثر ملساعدة النقيب يف التحقيق، ويعد النقيب تقريرا كتابيا، مث يقرر مكتب الغرفة بناء على نتائج التحقيق الذي جيريه النقيب إما حفظ الدعوى أو إحالتها علـى

لغرفـة اجلهويـة يف مجيـع جملس التأديب مبقتضى أمر مسبب يبلغ للطالب واملوثق املعين، وتفصل ا 129.القضايا التأديبية املعروضة عليها يف أجل ثالثة أشهر ابتداء من تاريخ اإلحالة

عالقة التوثيق باحمليط املهين :املطلب الثاين

إنه وحبكم تعامل املوثق مع الكثري من املصاحل اإلدارية التابعة ملختلف القطاعات، فإنه تربطه امات، وهذا من أجل حترير العقود املختلفة بصفة رمسية، ولقد خصصنا يف ذه األخرية عدة التز

ها صلة قوية بأعمال التوثيق لتكون العقود ذات طابع ـي ل ـمطلب بعض اإلدارات الت ـهذا ال .رمسي

.163 ، املرجع السابق ،صي حسني طاهر 129

عالقة التوثيق احملافظة العقارية :الفرع األول ة ، باعتبار أن الشهر العقاري يعطي إن عالقة التوثيق والشهر العقاري وطيدة وأكثرها خطور

فاحملـافظ 130احلجية املطلقة للتصرفات اليت تنصب على العقارات أو احلقوق العقارية األخرى، العقاري خمول مبقتضى أحكام القانون مراقبة العقود من حيث الشكل واملضمون وحفظها لديه

املضمون، فهو خمـول أيـضا بعد شهرها، فإذا كانت هذه العقود ناقصة من حيث الشكل أو مبقتضى أحكام القانون يرفضها بقرار مسبب بنص قانوين يبلغ إىل املوثق، الذي حرر العقـد أو

. اجلهة القضائية اليت حررت احلكم أو اجلهة اإلدارية اليت حررت العقد اإلداريد مسح املرسوم موثق يف حياته املهنية وق ـحافظة العقارية هي األكثر تعامال مع ال ـمـإن ال

تعلق بتأسيس السجل العقاري بإعطاء صـالحيات ـ امل 1976 مارس 25 املؤرخ يف 76-63كبرية للمحافظ العقاري يف مراقبته العقود والقرارات القضائية الناقلة للملكية وطبقـا للمـادة

131:محافظ العقاري باألعمال التوثيقية تتجلى فيما يليـمرسوم فإن عالقة الـ من ال105 مراقبة ورفض أي عقد موضوعه غري مؤسـس شـرعا أو منافيـا لنظـام العـام واآلداب -1

.العامة

د احملررة من طرف املوثقني من حيث الشكل واملـضمون وقبوهلـا أو رفـضها ومراقبة العق -2 .للشهر

.مراقبة التصاميم والوثائق املرفقة بالعقود مبا فيها شهادات امليالد-3

.م الشهررس قبض-4

.تسليم اجلداول العقارية للموثقني ووثائق اإلجراءات العقارية-5

وللمحافظ العقاري سلطة تقديرية واسعة، يف قبول أو رفض أي عقد أو وثيقة يقدمها املوثق من 132 :خالل مراقبته لثالث مسائل هامة

.مسائل تشخيص األطراف-6

.مسائل تعيني العقارات-7

.ية أو أصلهامسائل حق امللك-8

130 .13، ص2008جميد خلفوين، نظام الشهر العقاري يف القانون اجلزائري، دار هومة، اجلزائر، الطبعة الثانية،

131 .162، ص2006دار اخللدونية للنشر والتوزيع ، اجلزائر، مجال بوشنافة، شهر التصرفات العقارية يف التشريع اجلزائري،

. ،املتعلق بتأسيس السجل العقاري1976 مارس 25 املؤرخ يف 63-76: انظر املرسوم التنفيذي رقم 132

حيث يقوم املوثق بفحص قرار الرفض من حيث الشكل واملضمون فإذا وجد نفسه خاطئا يقوم الالزم من أجل متابعة عملية الشهر العقاري، وإذا وجد احملافظ العقاري خمطئا ينبهه إىل بالتصحيح

ا وقضائيا ألنه مـأمور خطئه بالتراجع عن قراره، فإذا رفض وأصر على خطئه، ينبغي متابعته إداري 133.مبقتضى أحكام القانون بشهر العقود وحتصيل الرسوم لصاحل اخلزينة

عالقة التوثيق بالعدالة :الفرع الثاينميكن القول بوجود عالقة تكميلية بني القضاء والتوثيق، إذ أن هذا األخري يعد من الـصالحيات

االمتداد والتكامل من االرتباط القانوين التطبيقي ومكمال له، يستمد هذا االوالئية للقضاء، وامتداد : الوثيق الذي يتجسد فيما يلي

إن هناك جماالت أسند الشرع االختصاص فيها يف بعض األعمال الوالئيـة للمحـاكم أو -1 .ملكاتب التوثيق كما هو األمر يف مسألة اإلشهادات املختلفة

دار أحكامه وإرسـائها صي الذي يعتمد عليه القضاء يف إ إن التوثيق يعد صانع العقد الرمس -2 .باعتبار العقد له قوة احلجية فيما تضمنه من مقتضيات

هذا إىل جانب دوره يف مساعدة القضاء فيما يتعلق باخلربات املنصبة على حتديـد الورثـة .وحتديد األنصبة وجرد التركات

مـشرع ـأخـضعها ال لبها القانون يف العقود الـيت يتط استيفاء واستكمال اإلجراءات اليت -3 .للشكلية، واعتربها كركن من أكان العقد

واستنادا إىل ذلك فإن القضاء ال ميكن أن يقر حقوقها، أخضع املشرع وجودها أو انتقائهـا أن يربم بعض العقود حىت ولو كانت إرادة األطـراف وثق مملبدأ الشكلية، كما أنه ال ميكن لل

.مل حيصل على إذن من القضاء، أو بناء على خربات أمر ا القضاء وسالمتها متوفرة ما وثق باعتباره مكلف خبدمة عمومية مناطها ترسيم العقود الـيت أخـضعها املـشرع إن امل -4

الصيغة تبعا إلدارة األطراف وفقا للقـوانني للشكلية أو تلك اليت يود األطراف إعطاءها هذه .واألنظمة اجلاري ا العمل

. 23 ،ص1998 ، سنة 05 عمر ، املوثق والتوثيق واحمليط املهين ، جملة املوثق ، العدد ة بو حالس 133

وبذلك فإن نشاطه ميس ميادين خمتلفة ، متس املنظومة القانونية بأكملها، ألن املوثق ال يعـد خبار والتحقق مـن التـصرحيات اإل عليه جمرد حمرر للعقد بل ضامن وملزم للنصيحة، وأوجب

. نظرهم وإبرام الصلح بينهمات وجهبقدمها األطراف، ويعمل على تقريواملعلومات اليت ي

وهو بذلك يضمن حجية العقود املربمة بني األطراف والتكفل بـأمن املبـادالت ومحايـة -5 .األشخاص

إن التوثيق خيفف من اللجوء إىل القضاء باعتباره يلعب دورا يف حل الرتاعات واخلالفـات -6 سم العقود واآلثار املترتبة عنها، حيث أن األطراف املتعاقدة تكـون ملزمـة مبـا ربمسبقا تضمنه العقد من بنود وينفذ هذا العقد بقوة القانون ودون اللجوء إىل القضاء وال تـستطيع أي جهة من جهات الدولة أفراد وسلطات أن تناقش العقد أو ترفضه أو تقلل من شـأنه، ادر من سلطة عمومية مفوضة قانونا وهو ملزم للعدالـة واإلدارة ومجيـع أفـراد ألنه ص اتمع إال إذا طعن فيه بالتزوير، وكان التزوير ثابتا حينئذ يوقف تنفيذه إىل حـني إثبـات التزوير من عدمه، وال تـستطيع أي جهـة يف الدولـة أن تفـسر العقـود أو أن تقـرر 134.ن عدمها سوى العدالة صالحياا م

عالقة التوثيق بالتسجيل والطابع :الفرع الثالث إن التوثيق يقوم به ضابط عمومي يتمثل يف شخص املوثق، على عكس عملية التسجيل الـيت

09 املـؤرخ يف 105-76يقوم ا مفتش التسجيل وهو موظف عمومي طبقا لقانون رقـم جيل، واملوثق يف هذه احلالة يقوم بإعطاء الوثائق والعقـود املتضمن قانون التس 1976ديسمرب

الصيغة الرمسية، أما مفتش التسجيل فيقوم بتسجيل التصرفات القانونية مقابـل دفـع حقـوق طبقا لنص املادة ا ثابت االتسجيل، وهو ال يعطي الصيغة الرمسية للعقود العرفية، وإمنا يعطيها تارخي

كـبري بـني التوثيـق زائري وعليه ميكن القول أن هناك تـداخال من القانون املدين اجل 328 .والتسجيل

حيث أن التسجيل تابع للتوثيق خاصة بالنسبة للتصرفات املنصبة على عقارات، باعتبار أن مكـرر 324املشرع اشترط أن تكون هذه التصرفات مفرغة يف طابع رمسي تطبيقا لنص املادة

من قانون 10العالقة جلية بني التوثيق والتسجيل من خالل نص املادة من القانون املدين وتظهر

.34 ،ص99 سنة 6ب، عالقة القضاء بالتوثيق ، العدد الغرفة اجلهوية للغر 134

يتوىل املوثق حفظ العقود اليت حيررها أو يستلمها لإليـداع، ويـسهر علـى تنفيـذ ":التوثيقاإلجراءات املنصوص عليها قانونا السيما تسجيل وإعالن ونشر وشهر العقود يف اآلجال احملددة

.قانونا يتم حتديـدها عـن يت األرشيف التوثيقي وتسيريه وفقا للشروط والكيفيات ال كما يتوىل حفظ

135."طريق التنظيمحيث أن املوثق يلتزم بتسجيل العقود يف اآلجال املقررة وإال يتعرض لعقوبات جبائية وهذا

إن املوثقني الذين مل يسجلوا عقودهم يف اآلجـال ": من قانون التسجيل93تطبيقا لنص املادة احملددة، تطبق عليهم العقوبات التأديبية من قبل السلطة املختـصة الـيت يتبعوـا ، مـن دون

ساس بتطبيق العقوبات األخرى املنصوص عليها يف القوانني واألنظمة السارية املفعـول ـمـال 136".عند االقتضاء

العقود غـري وهذا بالنسبة للتصرفات اليت ال يشترط القانون أن تكون يف طابع رمسي، خاصة املسماة كالوكالة مثال، فيمكن تسجيلها مباشرة من طرف األشخاص احلقيقيني أمـام مفـتش

.التسجيل يقوم باقتطاع احلقوق مباشرة وإذا مت العقد يف شكل رمسي عند املوثق، فتقدم األتعاب إىل هذا األخري الذي يقوم باقتطاع

. من القانون املدين393املادة رسوم التسجيل منها ورسوم التوثيق طبقا لنص من قانون التسجيل جندها تنص على أنه حيـصل لفائـدة 368وبالرجوع إىل نص املادة

ميزانية الدولة، رسم التوثيق يقع على كاهل املستعملني ويتم تصفيته ودفعه من قبل املسؤول عن مـن 368 نص املادة مكتب التوثيق الذي ال ميسكه إال موظف عمومي، واجلدير بالذكر أن

1990.137 من قانون املالية لسنة 76قانون التسجيل املذكور أعاله حمدثة مبوجب املادة وللتوثيق عالقة وطيدة مع التسجيل باعتبارمها مكلفان بتقدمي خدمات منتظمة للجمهـور

ت وحقوق وجممل نصوصه آمرة تفرض التزاما حيث أن قانون املالية قانون عام ،اطراد بانتظام و على مجيع مؤسسات الدولة وأشخاصها العامة، ومبا أن التوثيق مؤسسة يتوىل تسيريها موثق فهو

135 . يتضمن مهنة التوثيق،2006 فيفري 20املؤرخ يف 02-06نظر قانون رقم ا 136 .يتضمن قانون التسجيل، 1976 ديسمرب 09 املؤرخ يف 105-76نظر األمر رقم ا يف التشريع اجلزائري ، دار هومه اجلزائـر ، طبعـة دوة آسيا ورمول خالد ، اإلطار القانوين والتنظيمي لتسجيل العقارات 137

28 ،ص2008

ملزم طبقا ألحكام القانون املذكور بتسجيل مجيع العقود اليت يتلقاها يف بداية الشهر اليت يلـي ن هذا االلتـزام، ، وال توجد عقود أيا كانت طبيعتها معفاة م إعدادها مبصاحل التسجيل والطابع

كما أن قانون التسجيل ذاته يفرض على مفتش التسجيل بااللتزام بتسجيل العقود النـسبية يف باعتبار العملية حتصيل للضرائب املتنوعة، فهي ساعة حتت طائلة العقوبات التأديبية، 48خالل

قضايا أخرى ال تقـل حتتاج إىل السرعة دون مماطلة لتزويد اخلزينة باحملاصيل الضرورية على ه عام هـي ـأمهية عن األوىل، وعلى كل حال اليت تربط املوثق مبصاحل التسجيل والطابع بوج

م خدمة عمومية منتظمة لعامة الناس، وكل منهما مـأمور ـعالقة أخوة وعمل من أجل تقدي رتكبيها ، ألن بنص القانون ، وأي إخالل ما يؤدي إىل عقوبات تأديبية وجزائية تسلط على م

.138ذلك يعطل حماصيل اخلزينة ويضر بالصاحل العام عالقة التوثيق بإدارة مسح األراضي :رابعالفرع ال

حيتل العقار مكانة كبرية يف تنمية االقتصاد الوطين وإنعاشه ومن مث وجب ختصيص قواعـد 12 املؤرخ يف 74-75 قانونية خاصة تنظم املعامالت فيه، وهذا األمر يتحقق بتطبيق األمر رقم

األراضي العام وتأسيس السجل العقاري، ألنه هو الـذي مسح املتضمن إعداد 1975نوفمرب يبني مجيع التصرفات القانونية الواقعة على العقار والتعريف باملالك املتعاقدين عليه، إال أن ذلك

ا ه متهيد يوتعني مالك يتطلب إجراء مسح عام مسبقا حيدد موقع كل عقار مساحته وبيان حدوده . كل منه رقما خاصاإلعطاء

واملوثق بصفته ضابطا عموميا فإن دوره فعاال يف إجناح عملية املسح العام لألراضي، ألنه يشارك يف خمتلف مراحلها بصورة أو بأخرى، فاملوثق عضو يف جلنة مسح األراضي يف كل بلديـة بــمجرد

جناحها، وتنشأ هذه اللجنة مبوجب قرار من الوايل املخـتص افتتاح العملية املسحية حىت يساهم يف إ إقليميا يبني فيه أعضاؤها ومهامها، حيث أنه يبني أعضاء هذه اللجنة، فنجد املوثق يتم اقتراحه مـن طرف الغرفة اجلهوية للموثقني، ويديل باقتراحاته وآرائه يف كل الرتاعات املطروحة معتمدا يف ذلـك

نية املتعلقة بإعداد مسح األراضي العام وتأسيس السجل العقاري والنصوص الالحقة على القواعد القانو 139 .واملكملة له

.23السة عمر ، املرجع السابق ،صح بو 138 . املعدل واملتمم املتضمن إنشاء جلنة مسح األراضي1962 مارس 22 املؤرخ يف 62-76انظر املرسوم التنفيذي رقم 139

والتحقيق العقاري هو مرحلة من مراحل إعداد املسح العام لألراضي، ويطبق دون متييز بغض النظر أجل إبـراز احلقـوق على الطبيعة القانونية وامليزات اخلاصة ملالكيها، ويقوم األعوان احملققون من

العينية املمكنة بفحص السندات والوثائق املقدمة هلم وتثمينها، حيث جيد العون احملقق ارتياحا كبريا ملا يقدم إليه سند رمسي، حيث يربز هنا دور املوثق بصفته ضابطا عمومي بتويل حترير العقود اليت حدد

العقود املنشأة أو الناقلة أو املـصرحة أو املعدلـة القانون صيغتها الرمسية، وتتمثل هذه السندات يف املتعلقة بامللكية العقارية أو احلقوق العينية األخرى، فهي حتتوي على معلومات دقيقة سواء اخلاصة

.بتعيني األطراف أو بتعيني كايف للعقارات أن املوثق له دور فعال يف وذا العرض املوجز لدور املوثق يف عملية مسح األراضي، فإننا نستخلص

.إجناح هذه العملية واإلسراع ا، فلقد الحظنا أنه متواجد منذ انطالقها إىل غاية انتهائها

واجبات املوثق وصفاته واختصاصاته: املبحث الرابعالسري املبحث سأتطرق بإذن اهللا إىل واجبات املوثق وحصرها والتعريف ا كواجب يف هذا

املهين وإلزامية اإلرشاد والنصح جلميع أطراف العقد، وواجب حترير العقد التوثيقي وإضفاء الـصفة الرمسية للعقود بشيء من التفصيل وواجب حفظ العقود وكيفية تسليمها ألصحاا، مث أتطـرق إىل

ة وحفاظا علـى صفات املوثق واآلداب الشرعية املستوحاة من الدين اإلسالمي لـمزاولة هذه املهن مكانتها يف نفوس املتعاقدين، مث نبني بعد ذلك اختصاصات املوثق كاالختصاص اإلقليمي أو الوطين

.واملوضوعي والشخصي واجبات املوثق : األول املطلب

و الـذي حـدد 20/02/2006 الصادر بتاريخ 02-06إنه و حسب مواد القانون رقم ضت هذه اخلرية أي املواد واجبات على املـوثقني رفلقد ف بعض مواده الصالحيات املخولة للموثقني

متليها عليهم طبيعة املهمة اليت يؤدوا و اليت ال جيب على املوثق أن يتجاهلها أو يتناساها خصوصا إذا مر بإلزامية اإلرشاد و ضرورة االحتفاظ بالسر املهين، و ميكن إدراج هذا النوع من االلتزام ما تعلق األ

. االجتماعي للمهنة و الذي يكمل الطابع القانوين هلذه األخرية أي املهنةضمن اجلانبمث باعتبار املوثق رجل قانون فهو ملزم باإلطالع على خبايا القوانني حىت يتمكن مـن مراقبـة إرادة

كما يعترب املوثق كامت أسرار زبائنه وعليه أن يلتزم بعدم إفـشائها األطراف و توجيههم و إرشادهم، . إال إذا مسح األطراف بذلك أو بإعفاءات أقرها القانونذاعها أو نشرهاوإي

لكامل املهمـة و عليـه أن او جيب على املوثق بصفة عامة السهر على سري مكتبه بالتفرغ يتحلى يف مجيع احلاالت،و لو خارج مكتبه بأخالقيات املهنة، و أن يسلك سلوك املوثق الشريف يف

. أن جيعل مصلحة زبائنه فوق مصلحته اخلاصةمعامالته مع زبائنه، و واجب السر املهين : الفرع األول

خيتلف السر املهين باختالف الوظيفة أو املهنة اليت يقوم ا املوظف أو الضابط العمومي املـؤمتن عليه، فالسر املهين امللزم للعسكري ورجل األمن خيتلف يف طبيعته و مداه عن السر املهـين امللـزم للموظفني، و الضباط العموميون املدنيني، و مع ذلك فإن السر املهين يف أي موقـع مـن مواقـع

:املسؤولية يتميز خبصائص مشتركة نذكر منها .وجود الشخص يف منصب أو مهمة ذات صبغة عمومية -1 .حيازة معلومات مدونة و غري مدونة ختص الغري مبا يف ذلك الدولة -2

.عليها خاضعة للنشر و اإلشهارأن تكون املعلومات املؤمتن -3و هذا و مل يرد تصريح صريح للسر املهين يف أي قانون، و إمنا درج على اإلشارة عليه مبناسبة حتديد

:" 14ني و الضباط العموميون يف قوانينهم اخلاصة و منهم املـادة ـموظفـواجبات و التزامات ال أية معلومات إال بـإذن مـن األطـراف أو و يفشي يلزم املوثق بالسر املهين، فال جيوز له أن ينشر أ

140".بإقتضاءات، أو بإعفاءات أقرا القوانني و األنظمة املعمول ا و مادام الديوان العمومي للتوثيق هو عبارة عن مستودع للمعلومات املدونة و غري املدونـة،

علومات، و إذا كان من الصعب فإن املوثق من أشد الضباط العموميني إلزاما بالتستر وكتمان هذه امل إعطاء تعريف دقيق و شامل للسر املهين، و خاصة بالنسبة للموثق فإنه مع ذلك ميكـن اازفـة و تعريف السر املهين بالنسبة للموثق و هو االمتناع عن إدالء باملعلومات اليت يؤمتن عليهـا مبناسـبة

القرارات القضائية و إن املعلومات اليت يـؤمتن مهنته،ـ ما عدا احلاالت اليت يرخص ا القانون أو عليها املوثق سواء كانت جمرد إدالءات مبناسبة االستشارات أو اتبعت تلك اإلدالءات بتحرير عقود، أو حماضر، أو تعلق األمر مبجرد إيداعات للعقود أو سندات مت حتريرها خارج الديوان املؤمتن عليها،

ثق أن يسرا أو يسلم نسخ العقود، إال ألصحاا أو خللفهم القانوين، تصبح سرا مهنيا مينع على املو .كالوكالء، و الورثة، أما لغري هؤالء فبأمر من القاضي املختص

يتمتع مكتب التوثيق باحلماية القانونية، فال جيـوز " : من نفس القانون على 04و لقد نصت املادة اء على أمر قضائي مكتوب، و حبـضور رئـيس الفرقـة تفتيشه أو حجز الوثائق املودعة فيه، إال بن

.اجلهوية للموثقني أو املوثق الذي ميثله، أو بعد إخطاره قانونا " .يقع حتت طائلة البطالن كل إجراء خيالف أحكام هذه املادة

و حىت ال يستعمل السر املهين كذريعة للتستر على جرائم ضد أمن الدولة و األشـخاص، أو حقائق أو وقائع تضر باخلزينة العمومية وباالقتصاد الوطين فقد مسح للمشرع للسلطة يدفع به إلخفاء

ن بـشروط ــق و لك ـات مكتب التوثي ـحمتوي الع على ـالقضائية و لبعض أعوان الدولة باإلط :وإجراءات معينة نتعرض هلا هنا بإجياز

األوامر القضائية: الفقرة األوىل التقديرية يف الترخيص ألي جهة مكلفة بالتحقيق و البحث عـن أن للقاضي السلطة فمن املعرو

ات املعتربة سـرا، ـعلومـمعلومات من شأا أن تكشف عن حقيقة معينة، باإلطالع على بعض امل

.ن تنظيم مهنة التوثيق، املتضم2006 فيفري 20 املوافق 02-06: انظر القانون رقم 140

، سواء يف شكل شهادة أو تسليم نسخ، أو أصول عقـود، و ذلـك قومنها حمتويات مكتب التوثي .مبوجب أوامر أو على عرائض

متكن تقدير مدى صحة املـربرات عة التقديرية للقاضي يف جمال األمر حبق اإلطال ـسلطال و جدوى األهداف املتوخاة من طلب اإلطالع و اجلانب املوضوعي، الذي ليس له قواعد أو ضوابط و

.ما عدا ضمري القاضي حق اإلطالع إلدارة الضرائب :الفقرة الثانية

لسهر علة محاية مستحقات اخلزينة العموميـة و متابعـة نظرا ألن مهمة أعوان اجلباية هي ا حتصيلها حتت أي يد كانت، و نظرا الحتواء أوصول عقود و سجالت املوثـق علـة مـا يثبـت

ـ ـالتصرفات اليت توجب هذه املستحق رائب ـوان الـض ـات، فقد رخص املشرع اجلبـائي ألعكام القـضائية ـحلرمسية و األ الع على أصول وسجالت املوثق، كما هو الشأن للسجالت ا ـاإلط

لدى كتابات ضبط احملاكم و كذا اإلدارات و الدواوين العموميني و هي إجراءات تعد استثناء مـن 141.دة العامة للسر املهين ـالقاع

و يضطلع الضابط العمومي بصالحيات ذات أمهية قصوى، فهو بالتايل ليس فقط مستـشار اجلزائري يف خدمة املواطن ، إمنا هو مبثابة الشخص املؤهـل القانوين الذي وضعه القانون أو الشارع

الئتمان و احلفاظ على أسرار الزبائن و أن طبيعة املهام اليت يضطلع ا الضابط العمومي هي نفـس ل .مرتبة رجال الدين لدى بعض الديانات و املعتقدات

مرة يكون فيهـا مـساس و لقد عمل القانون على حتديد و تقليص من نطاق السر املهين، يف كل مهين تقرر ليس فقط من أجل محاية مصاحل اخلواص ـر ال ـبالقانون و بالنظام االجتماعي، و أن الس

. و إمنا للمصلحة العامة أيضا من قانون التـسجيل إىل 289، 249، 247و هذا ما أشار إليه التشريع اجلبائي يف املواد

جيل بكل العقود اليت حيررها، كما ألزمه التـشريع بإيـداع ضرورة التزام املوثق بإبالغ مصاحل التس فهارس العقود اليت ينجزها لدى نفس املصلحة املذكورة، ضف إىل ذلك أنه مطالب بإرسال كـل قوائم السندات و القيم اليت جيوزها و املتعلقة حبق اإلرث قبل تسليمها للورثة، هذا ما استثنينا العقود

142.وفاة كالوصية اليت ال ميكن اإلطالع عليها إال بعد وفاة املوصيالناقلة للملكية بسبب ال

.35ص ، 2005، سنة 12 بوريس زيدان، مدى التزام املوثق بالسر املهين، جملة املوثق، العدد141 . يتضمن قانون التسجيل1976 ديسمرب سنة 09 املوافق لـ 105-76 :مر رقمظر األان 142

إلزامية اإلرشاد و النصح: الثاين الفرع أو احملررة و ةجيب على كل موثق أن يقدم نصائح وأن يتأكد من صحة وفعالية العقود املؤقت

القوانني اليت تسري عليهـا يف هذا اإلطار يقدم نصائحه إىل األطراف لتكون اتفاقام منسجمة مع وتضمن تنفيذها، كما يعلم األطراف مبدى التزامام وما لكل منهم من حقوق و يشرح هلم مجيـع اآلثار و االلتزامات اليت سيخضعون هلا، و يبني هلم االحتياطات والوسائل اليت يتطلبها أو مينحها هلم

143.القانون لضمان تنفيذ إرادمادل النـصائح ــض و ذلك بتبـم البعـقني االستفادة من جتارب بعضه و يتعني على املوث

واملساعدة و املساندة فيما بينهم، و أيضا من الذين هلم دراية أكثر يف بعض ااالت، و هـذا مـن .فتوريد معلومام و توسيعها، و كذا االستفادة منهم يف اجناز معامالت األطرا

، فاال يبدو مطلقا مبعىن أنه يستفيد منه كل األطـرا و إن واجب النصح واإلرشاد يف هذا أي زبائن املوثق الذين يكونون أطرافا يف العقد احملرر من طرفه دون متييز بني زبـائن معتـادين يف

بتقدمي اللجوء إليه، أو زبائن حسب املناسبات، و قد استقر الفقه و القضاء على قاعدة أن املوثق ملزم 144.دون أن ينقص من ذلكنصائحه لكل الزبائن

و ال ميكن للموثق أن ينكر مبدأ مسؤوليته على أساس أنه مل يقم إال بإضفاء الصيغة الرمسيـة حول النتائج ف، و كذا إن املوثقني مطالبني مهنيا بتنوير األطرا فللتصرفات املتخذة من قبل األطرا

وموا إال بإضفاء الرمسية للتصرحيات اليت و أثار عقودهم، و ال ميكن إنكار مسؤوليام حبجة أم مل يق 145.تلقوها

إن واجب اإلرشاد و النصح يعد مبثابة احلمل الثقيل الذي يثقل كاهل الضابط العمومي يف مسريته و إىل غاية إشهاد فيهاحنو حتقيق املهمة املسندة إليه لفائدة ومصلحة زبونه ابتداء من اللحظة اليت تقدم

حتديد دور و مكانة واجب اإلرشاد و النصح يف هذا اال، فاملوثق يلزم نفسه تدخله و بالتايل ميكن اليت ينوي اإلقدام عليها زبونه قصد إجياد وحتديد العقود اليت تنظم وضعيته احلقيقيةبتحديد احلاجيات

ترتبة اليت قد وبعد ذلك ومبناسبة حترير العقود يتعني على املوثق إخبار وإعالم زبونه باآلثار و النتائج امل

. املتعلق تنظيم مهنة التوثيق02/06 من قانون 12 املادة 143 . 1994 جويلية 20كمة العليا الصادر من الغرفة املدنية بتاريخ قرار احمل 144 .1991 مارس 25قرار احملكمة العليا الصادر من الغرفة املدنية بتاريخ 145

ك، و كذا حتديد احلدود و النقائص عند االقتضاء وعليه فإن املوثق هو املكلف قانونا ـتترتب عن ذل بتقدمي االستشارات و النصائح إىل زبائنه، فيجب على املوثق أن يكون واسع اإلطـالع خـبريا يف

مـسايرا جلميـع القـوانني و ،القانون متمكنا يف أمور الدين و يف األمور االقتصادية و االجتماعية .التعليمات و التشريعات املتغرية، أي جيب عليه أن يكون واسع اإلطالع ملما جبميع أمور القانون

و منه ال بد من التأكيد أن واجب اإلرشاد و النصح، يطبق على مجيع املوثقني دون اسـتثناء بة حترير مجيع العقود الرمسية وهـذا سواء كان يعمل مبفرده، أو يف إطار شركة مدنية مهنية، ومبناس

ناتج كما سبق بيانه، من أن هذا الواجب املهين وليد أو مستمد من وظيفته الرمسية اليت خوهلـا لـه .القانون حترير العقد التوثيقي وإضفاء الصيغة الرمسية: الثالثالفرع

لقانونية و الرمسيـة ن األحكام اليت تنظم مهنة التوثيق خولت للموثق رسالة إضفاء الصيغة ا إ و ما يليها 324قد نص على ذلك يف املادة فى العقود يف باب إثبات االلتزام عن طريق الكتابة ـعل

من القانون املدين و فرق بني أشكال العقد، فاألول عقد رمسي تكون فيه الشكلية ركن من أركـان تنـازل على ال نسبة للعقود الواردة قيام عقد، و إن خمالفة ذلك يؤدي إىل بطالنه، كما هو احلال بال

ة و الوصية و الوقف، أما الثاين فيتعلق بعقد ترد يف الـشكلية بللملكية العقارية أو حقوق أي كاهل 146.لإلثبات فهو عقد رضائي و إمنا األطراف أرادوا ترسيمه لإلثبات

تخلص من النص الـشروط و أن القانون عرب عن الورقة الرمسية أو احملرر الرمسي بالعقد الرمسي و نس :صفة الرمسية و هي ثالث شروطالرمسية اليت جيب توافرها لتكسب الورقة

. أن يقوم بكتابة الورقة موظف عام أو شخص مكلف خبدمة عامة-1يكون هذا املوظف العام أو الشخص املكلف خبدمة عامة خمتصا يف املوضوع و يف املكـان أن -2

.ته و يف نطاق اختصاصهبتحرير الورقة أي يف حدود سلط 147. اليت قررها القانونع أن يراعي املوظف العام أو املكلف خبدمة عامة يف حترير الورقة األوضا-3

:و عند حترير العقد الرمسي جيب على املوثق مراعاة جمموعة من العناصر القانونية نلخصها فيما يلي

.26ص ، 2002، سنة 8 فاضل رابح ، طبيعة املسؤولية التوثيقية و جمال تطبيقها، جملة املوثق، العدد146 . 46ص ، 2008 يف شرح القانون املدين اجلزائري، دار هومة، الطبعة األوىل، سنة حممد صربي السعدي، الواضح147

عنوان التصرف:وىلاأل الفقرةيف مقدمة األصل، بل حيرر يف الغالف اخلارجي، فإذا متزق الغـالف ال حيرر عنوان التصرف

.اخلارجي للعقد فأنت ال تستطيع فهم عنوان التصرف إال بعد قراءة العقد من الداخل تربير صفة حمرر العقد:ةثانيال الفقرة

مة أو احلالية حتتوي على تربير صفة حمرر للعقد، فيـذكر ـية القدي ـمـمجيع العقود الرس سم و لقب املوثق و عنوان تواجد مكتبه بالدائرة أو الوالية و الشارع و الرقم إن وجد و الغرض من ا

.ذلك تربير اختصاصه فهوية األطرا: الثالثةالفقرة

:يبني يف هذه العقود ما يلي .اسم و لقب و صفة و مسكن الشهود -1 .فاسم و لقب و صفة و مسكن و تاريخ و حمل األطرا -2

ق قانون احلالة املدنية مع قانون التوثيق على أن البدء يف حترير اهلوية يكون باألمساء و و هكذا قد اتف ليس باأللقاب، أما القانون املدين و قانون الشهر العقاري فقد اتفقا على أن بدء حترير هوية األطراف

أمهية حيث مساء، و لكن هذا االختالف يف النصوص القانونية ليس بذي يكون باأللقاب و ليس باأل .ميكن للموثق أن خيتار أحد النوعني دون حرج

تعيني العقار: ةرابع الالفقرةيضاف إىل ذلك أن املوثق مقيد بالتعيينات املوجودة يف الكشوف العقارية أو الدفاتر العقارية

قف أو و ال ميكن اخلروج عليها، إال يف حالة قسمة جديدة للعقار أو جتزئته خاصة ببيع العقار أو الو . اهلبة أو الوصية و املبادلة

أصل امللكية: ةامساخل الفقرةاملقصود بأصل امللكية هي املصادر و املراجع اليت اكتسب ا املالك أصل امللكية خصوصا يف

.و احلقوق العقارية األخرى العقارات، التزامات و الشروط: الفقرة السادسة

ضافة إىل الشروط اليت فرضها القانون على اجلانبني ميكن أن هناك التزامات فرضها القانون فباإل يضيف إليها شروط تعاقدية أو اتفاقية بينهما مشروعة، حيث أن باب التزامات و الشروط يـشمل

أن رسم تسجيل اهلبة يقسم بني أطراف :الشروط القانونية و الشروط االتفاقية إن وجدت مثال ذلك .العقد مناصفة بينهما

احلالة املدنية:ةسابعال الفقرةة هي تدوين تصرحيام حول وضعيتهم املدمية ياملقصود باحللة املدنية الواردة يف العقود التوثيق

من حيث األهلية و عوارضها و القيود األخرى املثقل ا العقار و املنازعات احلاصلة فيه اليت تـؤثر ام يف صلب العقد، حـىت ينفـي املوثـق تأثريا مباشرا على تصرفام، و لذلك جيب تأكيد تصرحي

حجور و املمنوع ال جيوز هلـم اهلبـة و ـمـمسؤوليته حول ذلك و حىت ال تنطلي على أحد فال .الوقف مثال و كذا أصحاب الديون فإن تصرفهم ال يتم بعد تصفيتها

اإلشهار العقاري: ةثامنال الفقرةد بغرض إشهارها باحملافظـة العقاريـة املقصود باإلشهار العقاري هو إعداد نسخة من العق

املتواجد بدائرا العقار ولذلك جتب اإلشارة بأن نسخة من العقد تشهر بتلك احملافظة، ابتداء مـن .تاريخ التسجيل و ليس من تاريخ حترير العقد

تالوة النصوص القانونية:ةتاسعال الفقرةقد على األطراف املتعاقدة حيث ختتلـف يقوم املوثق بتالوة األحكام اجلبائية املناسبة لكل ع

.هذه احلكام من عقد إىل آخر الشهود: ةعاشرالالفقرة

و جوب ذكر اسم و لقب و صفة و مسكن الشاهدين إال أا مل تشر إىل تاريخ و مكـان والدة الشاهدين و رغم ذلك حيبذ ذكر هوية الشاهدين كاملة من اسم و لقب و تـاريخ و مكـان

هما و عنوان مسكنهما و جنسيتهما وحالتهما املدنية، حيث ال ميكن لألجانـب أن والدما و صفت يكوموا شهودا يف العقود املربمة بني الوطنيني، على اعتبار أن للشهود والية عامة على املتعاقدين وال

على املسلم، و تتلخص مهمة الشاهدين يف تأكيد صحة و سالمة الطرفني املتعاقـدين نيبوالية لألج .من حيث عوارض األهلية و عيوب اإلدارة

العقدإمضاء: عشراحلاديةالفقرة خيتلف اإلمضاء من عقد إىل آخر، ففي العقد احملرر على ورقة واحـدة تكـون إمـضاءات

ن العقد حمررا على جمموعة ااألطراف و الشهود و املوثق يف آخر العقد، أي يف آخر التحرير، و إذا ك ضاء باحلرف األوىل من االسم اللقب على أسفل كل ورقة مع اإلمضاء الكامل من الوراق فيكون إم

يف الورقة اخلرية من العقد، و إذا كان هناك من ال حيسن اإلمضاء فال بد من اإلشارة إىل ذلك بوضع بصمة السبابة اليسرى على أسفل العقد، و جيوز اإلمضاء على أسفل كل ورقة باإلمضاء الكامـل و

ف األوىل، ألن استعمال اإلمضاء الكامل على كل ورقة من أوراق العقد ليس من النظام ليس باألحر .العام

الوثائق املرفقة :الفقرة الثانية عشر األحكام القضائية و لرفقة يف العقود املودعة مثا ـمـيف غالب األحيان تكون هذه الوثائق ال

ترخيصات بصفة عامة و هناك العقود التوثيقية العقود العرفية املسجلة، و عقود الوقف و الوصية و ال اخلاطئة اليت ميكن تصحيحها و إيداعها من جديد لدى موثق آخر غري املوثق الذي حررها سابقا إال من حيث املبدأ، ال ميكن إيداع العقود التوثيقية على اعتبار وجود إمكانية تصحيحها بعقد تعـديلي

148.طئ، غري أنه ال يوجد نص قانون التوثيق مينع ذلكمن طرف نفس املوثق احملرر للعقد اخلا الفعلي أو من ينوب عنهمفحضور اإلطرا :لثة عشراثالالفقرة

فداللتها تعين أن كل من يربم عقد تـوثيقي " حضر " يستهل عادة نص العقد التوثيقي بعبارة لذي يتعني عليه التأكد مـن يستوجب حضوره جملس العقد شخصيا، أو من طرف نائبه أمام املوثق ا

جيد هذا التربيـر يف وهويته سواء يف املكتب وهي القاعدة، أو يأيت مكان آخر كمقر إقامة املتعاقد .حاالت اإلعاقة اجلسدية، أو مانع قانوين كاحلبس

شهادة املوثق على صحة ما ورد يف العقد: بعة عشرارالالفقرة و نعين بذلك " إثباتا ملا ذكر " ي لدى كل املوثقني ذه العبارة عادة ما خيتم نص العقد التوثيق

149."أن املوثق يؤكد و يصرح أن ما جاء يف العقد ال ميكن نفيه أو تعديله إال بالطرق القانونية

حفظ العقود و تسليمها: الفرع الرابعلفـات وراق الرمسية اليت توثق على حسب أرقامهـا يف م حيفظ يف مكتب التوثيق أصول األ

خاصة بكل سنة و ال جيوز أن تنقل من مكاتب التوثيق هذه األصول، و ال الدفاتر أو الوثائق املعلقة ا على أنه جيوز للسلطات القضائية اإلطالع عليها، فإذا أصدرت سلطة قضائية قرار يقر أصل ورقة

ـ املكتـب و حيـرر منتدب إىل ـرمسية موثقة إىل دعوى منظورة أمامها، جيب أن ينتقل القاضي الحبضوره صورة مطابقة ألصل الورقة الرمسية، و يعمل بذيلها مبحضر يوقعه القاضي و املوثق و كاتب

.38 و 37 بوخالسة عمر، املرجع السابق، ص 148 .35ص 2002، سنة 5 الطرق و اإلجراءات العملية لتحرير العقد التوثيقي، جملة املوثق، العدد ، بوريس زيدان 149

احملكمة، مث يضم األصل إىل ملف الرتاع، و ال تسلم صورة الورقـة الرمسيـة الـيت مت توثيقهـا إال ة الرمسية اليت يتم توثيقها ألصحاب احملكمة، مث يضم األصل إىل ملف الرتاع، و ال تسلم صورة الورق

م، و يوضع ــإال ألصحاب الشأن و ال متنع الصورة لتسليمها ألصحاب الشأن إال بعد دفع الرس مكتب، و يؤشـر ـعلى هذه الصورة رقم التوثيق و تارخيه و يوقعها املوثق و يوضع عليها خامت ال

150.املوثق على أصل الورقةراق تسمى األصول، يلزمون حبفظها و حراستها و ذلك ليتمكن إن املوثقني حيررون رسومهم على أو

: من قانون التوثيق11هلم فيما بعد، استخراج نسخ عليها عند اللزوم حيث تنص املادة يقوم املوثق ضمن الشروط اليت حيددها القانون، بتسليم نسخ تنفيذية للعقود اليت حيررها أو نسخ "

".قود اليت ال حيتفظ بأصلهاعادية منها أو املستخرجات، و الع بـذات أمهيـة تـذكر و هذه العقود اليت ال حيتفظ بأصلها لدى املوثقني، هي على العموم ليست

اإليصاالت و وكذلك ومثالـها الوكاالت فيتوىل الـموثق حتريرها وتسليمها يف حينها إىل أصحاا ل من أصول العقود إال يف احلاالت املخالصات وما أشبهها و ال يستطيع املوثق أن يتخلى عن أي أص

املنصوص عليها يف القانون، و أن احلاالت اليت جيوز فيها للموثق أن يتخلى عن األصل الذي حيتفظ :به . احلاالت اليت تتبع فيها املالحقات اجلزائية بتهمة التزوير-1 .ط حاالت الطعن بالتزوير الفرعي يف احملررات الرمسية، و عند مضاهاة اخلطو-2

وقبل أن يتخلى املوثق عن األصل يف احلاالت اليت جييزها القانون، فإن عليه أن حيرر نسخة مطابقة لألصل متام املطابقة و يصادق على هذه النسخة من طرف رئيس احملكمة، الـذي عليـه أن

نفيذية، و يتأكد من املطابقة املادية لألصل، و حيرر حمضر يف ذلك، و يأذن باستخراج نسخ عادية أو تأن يستلموا إال هلم مبا أن املوثق ال يستطيع أن يتخلى عن األصل اليت حيتفظ ا فإن األطراف ال ميكن

151.أصوال من تلك األصول

سنة ،شرح القانون املدين اجلديد نظرية االلتزام، منشورات احلليب احلقوقية، الطبعة الثالثة عبد الرزاق السنهوري، الوسيط يف 1501998 ،)2/134.(

، 1998 ، بكوش حيي، أدلة اإلثبات يف القانون املدين اجلزائري و الفقه اإلسالمي، املؤسسة الوطنية للكتاب، الطبعة الثانية 151 . 108 و 107ص

.صفات املوثق: الثاين املطلبينبغي أن تتوفر يف املوثق بعض الصفات و اآلداب الضرورية ملزاولة هذه املهنة حفاظا علـى

نفوس الناس و لنجاح املهنة يف حتقيق أهدافها، و ألي عمل من األعمال و لكل مهنة مكانة املهنة يف ـ من املهن آداب و سلوك و تقاليد خاصة، يلتزم ا أصحاب العمـل أو املهن ة ألن اآلداب و ــ

و السلوك و التقاليد الفاضلة يف املعامالت اإلنسانية، مسألة تأمرنا ا األديان و تدعونا إليها الـنظم القوانني، ويسعد ا اإلنسان بفطرته، أما السلوك املنحرف والتصرفات اجلاحنة فال يقبلها اإلنـسان، وينهى عنها الدين وينبذها القانون ويرفضها اتمع وكلما كان العمل أو املهنة اتصاال مباشرا مـع

وثيق من أكثر املهـن الناس تتضاعف آداب والصفات والشروط الواجبة يف مهنة التوثيق، و مهنة الت اتصاال و أكثرها احتكاكا مبصاحل وحقوق األفراد، ومما ال شك فيه أن مهمة التوثيق مهمة مقدسة و رسالة نبيلة وال يعد ما يقوم ا جمرد عمل أو مهنة يتقاضى يف مقابل أدائها أجرا معلوما هي رسـالة

. مكرمةينا، أمينا طبق العبارة، فصيح اللسان حسن اخلط، و ما ينبغي أن يتصف به املوثق أن يكون عدال د

هي بد له منها و ال غنية له عنها و وحيتاج إىل ذلك إىل معرفة علوم وقواعد تعينه على هذه الصناعة ال أن يكون عارف بالعربية و الفقه، متقنا علم احلساب، حمرر القسم و الفرائض، دربا بالوقائع، خبري

الشرعية، و اإلسجاالت احلكيمة على اختالف أوضاعها وأن يكون قد مبا يصدر عنه من املكاتبات أتقن صناعة الوراقة و علم قواعدها، و عرف كيفية ما يكتب يف كل واقعة و حادثة من الديون على

حلة، الصدقة و الرجـوع و نهبة و ال ـاختالفها، و احلواالت و الشركات و الفرائض و العربية و ال م و املقابلة و القسمة و املواصفة و ــ الرد بالعيب و الفسخ و الشفعة و السل التمليك و البيوع و

األجائر على اختالفها و املساقات، و الوصايا و الشهادة على الكوافل بالقبوض و العتق و التدبري و ق و تعليق العتق و الكتابة و النكاح و ما يتعلق به، و إقرار الزوجني بالزوجية عند عدم كتابة الصدا

ـ ـالق، وفس ـاعتراف الزوج مبالغ الصداق و الطالق، و تعليق الط ـ ـخ النكاح، ونف د ـي ولرار بإستالء األمة والوكاالت واحملاضر و اإلسجاالت،و الكتب احلكيمة و التقاليد ـة واإلق ـاجلاري

152.و األوقاف و غري ذلك

ور الدين، اية األرب لفنون األدب، دار ند الوهاب النويري، حتقيق مفيد قميحة و الدكتور حسن شهاب الدين أمحد بن عب152 ).9/1( ،2004ية، بريوت، ، طبعة مالكتب العل

ا شيا علة ج العلماء األجالء، و و أن يكون سالكا طرق الديانة والعدالة داخال يف سلك الفضالء، مال يقف على فقه الوثيقة، فال ينبغي أن ميكن من االنتصاب لـئال وأما من ال حيسن وجوه الكتابة،

را بالسنن و ـون عارفا باحلالل و احلرام، بصي ـيفسد على الناس كثريا، وينبغي له مع ذلك أن يك الم، و يطالع مع ذلك من أجوبة املتأخرين و ما األحكام، و ما توجبه تصاريف األلفاظ و أقسام الك

مفتني، ما يكون له أصال يعتمد عليه و يرجع يف نوازل األحكـام إليـه، و ـجرى به العمل بني ال ظ املسائل و يكون له حذق و مهارة يكتب الشروط و ـل و حف ـالوة الشمائ ـه ح ـتشتمل علي

153.اإلقرار و احملاضر و السجالت :سي فيما يليوقد خلصها الونشري

و لبست من أوصافه جلبابا ه ـ وإن كنت للتوثيق من أبنائ اـ أدبا و فقها يقتفيه صوابــة وحفظت ما حيتاجه من آل

بعضا على نسق البيان عجاباا ة بعضهـوسبكت ألفاظ الوثيق اـا سبل النجاة طالبو سلكت مسلكا صاحلي علمائها تبغي

رزا يقضان ال ختشى األناة عتاباـا متحــا متحفظــمتثبت وقبلت ما أوتيت عنها أجــرة عن طيب نفس قد أتاك لبابا

سبل الكرام أوىل النها أوابااو حفظت دينك يف الشريعة تابع 154 فضال من اهللا العظيم ثواباا ــفلسوف تدرك ما تؤمل دائم

:و يشترط يف رجال التوثيق ما يلي اإلميان :وىلاأل الفقرة

و من عناصر القوة اإلميان مبعىن أن يؤمن املوثق مبا يؤديه من مهام وأنه صاحب رسالة مقدسة .فهو يقوم بتوثيق املعامالت بني األفراد بكل إميان و حزم

ن قال لهم الناس إن الناس قد جمعوا لكم فاخشوهم فزادهم إميانا وقالوا الذي { : قال اهللا تعاىل 155.}حسبنا الله ونعم الوكيل

). 188 /2( ، الطبعة األوىل، ابن فرحون، تبصرة احلكام يف أصول األقضية و مناهج األحكام 153 .37 ص ،بق أبو العباس الونشريسي ، املرجع السا 154 .173 عمران، اآلية ل سورة آ 155

التقوى : الثانيةالفقرة أهم عناصر القوة جيب أن يكون املوثق تقيا مبعىن أن يتق اهللا يف عمله، كأنه يراه، فالتقوى تعد من

لتبلون في أموالكم وأنفسكم ولتسمعن من الذين أوتوا الكتـاب مـن { :و العزم قال اهللا تعاىل 156. } األمورقبلكم ومن الذين أشركوا أذى كثريا وإن تصبروا وتتقوا فإن ذلك من عزم

الصرب: الثالثةالفقرةجيب على املوثق أن يكون صابرا يف عمله حمتسبا أمره إىل اهللا، و ال يتصور أن يـزاول مهنـة

وكأين من نبي قاتل معه ربيون كثري فما وهنوا لمـا {:التوثيق شخص يفتقد للصرب قال اهللا تعاىل ابأص ابرينالص بحي اللهوا وكانتا اسمفوا وعا ضمو بيل اللهي سف م157.}ه

العدل :ةرابعال ةالفقرو هو أن يكون ما يكتبه متفقا عليه بني أهل العلم حبيث ال جيد قاض من قضاة املسلمني سبيال

احلق أيا كان ذلك موضعه، فهو ال يرى سـوى إىل إبطاله و إن العدل املقصود هو أن ال حييد عن اعـدلوا هـو ..{ : و قال تعاىل 158 }وليكتب بينكم كاتب بالعدل { : احلق و ذلك لقوله تعاىل

159 .} ...أقرب للتقوى العفو : اخلامسةالفقرة

يعفوا يف حد من حدود اهللا، أو يف جيب على الذي يزاول هذه املهنة أن يعفو عن الصغائر،و ال مصاحل العباد و اتمع، فهو يعفو عن حقه فقط، فيمكن للموثق أن يعفوا عن تصرف أو قول أو فعل أتاه احد األشخاص يف مواجهته، إذا كان ذبك الذي أتاه ال يرقى إىل الفعل اجلسيم أو املتعمـد و

160.}قرب إىل التقوىأو أن تعفوا {:ذلك لقوله تعاىل

ة، أن يقول قول احلـق، ــجيب على املوثق يف رسالته املقدس القول السديد :ةسادسال الفقرةيا أيها الذين آمنوا اتقوا { :و و ذلك لقوله سبحانه و تعاىل ـول الباطل أو اللغ ـوأن يبتعد على الق

.186 عمران اآلية، لسورة آ 156 .146 عمران اآلية، لسورة آ 157 .288سورة البقرة اآلية، 158 .08سورة املائدة اآلية، 159 .237سورة املائدة اآلية، 160

ع الله ورسـوله ـن يط ـالكم ويغفر لكم ذنوبكم وم يصلح لكم أعم * الله وقولوا قوال سديدا 161.}فقد فاز فوزا عظيما

العلم :ةسابعال الفقرةالعلم يضيف إىل اإلنسان قوة يف اإلقناع، و قوة الشخصية املؤثرة، فهو يصل إىل اهلدف يف سهولة

تكرميه، فيجب على املوثق أن يطور معارفه حسب ما يساير و ثقة، و قد حث اإلسالم على العلم و اقرأ وربـك الـأكرم * خلق الإنسان من علق *اقرأ باسم ربك الذي خلق { : العصر قال تعاىل

162 }علم الإنسان ما لم يعلم *الذي علم بالقلم االستقامة :لثامنة االفقرة

جيب على املوثق أثناء تأدية رسالته باالستقامة، و أن يسلك طريق املستقيم وأن يبتعـد عـن كـل :ه تعاىل ـاحنراف، أو أي عمل من شأنه أن ميسه شيء، و أن يدرأ على نفسه الشبهات امتثاال لقول

عوا السبل فتفرق بكم عن سبيله ذلكم وصاكم به وأن هـذا صراطي مستقيما فاتبعوه وال تتب { 163}لعلكم تتقون

ضبط النفس :ةتاسعال ةالفقرعلى رجل مهنة التوثيق أن يبعده على نفسه أي شائبة أو قصور، أو فساد لضمان الوصول إىل تزكية

فألهمهـا فجورهـا * ونفس وما سواها {: قال تعاىل نفسه، اليت ترقى به يف إمتام رسالته املقدسة .164 }وتقواها إصالح ذات البني : العاشرةالفقرة

ني املتخاصمني، و نبذ اخلالفات الـيت ب جيب على املوثق إصالح ذات البني، بتقريب وجهات النظر وصايا و ما شابه ذلك من املعامالت الـيت تقع يف إبرام العقود و خاصة يف عقد الزواج واهلبات و ال

وإن طائفتان من املؤمنني مـن املـؤمنني اقتتلـوا { :تتسبب يف اخلالفات و املناوشات قال تعاىل .165}فأصلحوا بينهما

.71 اآلية، األحزابسورة 161

.1،5سورة العلق، اآلية، 162 .153ة، سورة األنعام اآلي 163 .08 و 07سورة الشمس اآلية، 164 .10 ، 09سورة احلجرات اآلية، 165

اإلكراه: احلادية عشرالفقرةاإلكراه املعنوي املتمثل يف الوعد و الوعيد، و قد حرم اإلسالم ما من شـأنه أن يقيـد إرادة

ال إكراه في الـدين { :إلنسان احلر أو يعدمها مثال ذلك يف إبرام العقود و االتفاقات قال اهللا تعاىل اقد تبين الرشد من الغي فمن يكفر بالطاغوت ويؤمن بالله فقد استمسك بـالعروة الـوثقى ال

ولو شاء ربك آلمن من فـي األرض كلهـم {:و قال تعاىل 166 }والله سميع عليم انفصام لها ننيمؤوا مكونى يتح اسالن كرهت يعا أفأنتم167 }ج.

األمانة: عشرالثانية الفقرة مزاولة مهنة التوثيق األمانة قال إن األمانة فضل من اهللا على عباده و لذلك جيب أن تكون من شروط

إنا عرضنا الأمانة على السماوات والأرض والجبال فأبين أن يحملنها وأشـفقن منهـا {:تعاىل .168}وحملها الإنسان إنه كان ظلوما جهوال

.ة بعد أن أبت السموات واألرض األمر الذي يربز فضلهاإن اإلنسان هو الذي حتمل األمان حسن املعاملة و عدم فضاضة القلب: الثالثة عشرالفقرة

مما ال شك فيه أن األسلوب احلسن و اجليد يف التعامل، حيقق كثريا من األهـداف، حيـث يقبـل ما رحمة من الله لنت لهم فب{: اجلمهور على التقدم بكافة املعلومات يف املعامالت، قال اهللا تعاىل

مله رفغتاسو مهنع ففاع كلوح نوا ميظ القلب النفضفظا غل كنت لو169}...و. خيانة األمانة: الرابعة عشرالفقرة

أو عدم ردها، قال إذا كان اإلسالم قد حث على أداء األمانة وردها، فقد ى عن خيانتها بإنكارها و 170 }يا أيها الذين آمنوا ال تخونوا الله والرسول وتخونوا أماناتكم وأنتم تعلمـون {: تعاىل

لناس أن تحكمـوا إن الله يأمركم أن تؤدوا األمانات إلى أهلها وإذا حكمتم بين ا { :قال تعاىل {171.

.256سورة البقرة اآلية، 166 .99سورة يونس اآلية، 167 .72سورة األحزاب اآلية، 168 .159سورة آيل عمران، اآلية، 169 27 سورة األنفال، اآلية، 170 .58 سورة النساء، اآلية، 171

اختصاصات املوثق: الثالث املطلبال يكفي لصحة الورقة الرمسية أن يقوم بتحريرها موثق بل جيب أن يكون هذا املوثق خمتـصا

تنشأ مكاتب عمومية للتوثيق، تـسري " : من قانون التوثيق ما يلي 02بكتابتها حيث نصت املادة و التشريع املعمول به، و ميتد اختصاصها اإلقليمـي إىل كامـل التـراب عليها أحكام هذا القانون

ـ ـس الق ـ من نف 13و نصت املادة " الوطين ـ " :ونـان جال ـميكـن املوثـق أن يقـدم يف مم و ـحقوقهـالم األطراف ب ـب منه ذلك، و إع ـه و صالحياته استشارات، كما طل ـاختصاص

و الـذي " م، دون أن يؤدي ذلك حتما إىل حترير العقـد التزامام و كذا اآلثار املترتبة عن تصرفا :ميكن إمجال هذا االختصاص يف ثالثة أمور هي

االختصاص اإلقليمي: األولالفرع موظف عمومي يف السلك اإلداري بـدائرة االختـصاص ليرتبط االختصاص اإلقليمي لك

ـ ي ميتـد إىل جممـوع إقلـيم لدـللهيأة اإلدارية التابع هلا، فاختصاص رئيس الس الـشعيب البة، و اختصاص مدير أمالك الدولة ميتد إىل كامل إقليم الوالية، و اختصاص القنصل ميتد ـــالبلدي

.إىل الدائرة القنصلية و هكذاو ال يطرح االختصاص اإلقليمي للموظفني العموميني من حيث املبدأ أية إشكاالت قانونية، غري أن

خيرج عن هذه القاعدة، ليمتد اختصاصه إىل كامل التراب الـوطين، و االختصاص اإلقليمي للموثق :يتعلق االختصاص اإلقليمي عموما بأحد أمرين اثنني مها

هو موطن األطراف أو حمل إقامتهم أو املوطن املختار من طرفهم إلبرام العقد، أو الـصفقة أو -1 .و سائر عقود احلالة املدنيةمكان حصول الواقعة القانونية، كما هو احلال عقود الزواج،

هو موقع و حمل وجود األموال موضوع العقد أو الصفقة، السيما يف املعامالت الواردة علـى -2 .موال العقارية أو احملالت التجارية و األموال املرهونةاأل

غري أمنه جتدر املالحظة هنا بأن االختصاص اإلقليمي الشامل لكامل التراب الوطين بالنـسبة موثق، ال يعين أن يباشر املوثق نشاطه يف أي مكان شاء عرب التراب الوطين، أو أن ينقل مكتبه إىل لل

حيث شاء، بل هو مقيد بالعمل يف مكتبه، فال جيوز له التنقل وتلقي العقـود خـارج مكتبـه إال ي للتوثيق الذي للضرورة املربرة قانونا، و ثانيا بدائرة اختصاص احملكمة اليت يوجد ا املكتب العموم

يباشر عمله به، فال جيوز له أن ينقل املكتب إىل مكان خارج دائرة اختصاص احملكمة بينما جيوز له

أن ينقل مقر املكتب إىل أي مكان خيتاره داخل دائرة اختصاص احملكمة مع إشعار الفرقة اجلهويـة 172.للموثقني بذلك

ته يف تلقي العقود املختلفة مهما كـان وإمنا ينصرف االختصاص الوطين للموثق إىل صالحيا أو حمل إقامة األطراف أو مكان إبرام العقد، أو الصفقة أو املواطن املختار لتنفيذها، أو مكان موطن

.موال حمل العقد سواء كانت منقولة أو عقاريةوجود األترام االختصاص غري أنه ينبغي التذكري بأن االختصاص اإلقليمي الوطين للموثق، ال ميس بضرورة اح

اإلقليمي لكل هيئة من اهليئات اليت يتعامل معها املوثق يف إطار القيام باإلجراءات الشكلية الالزمـة لتمام العقود ولذلك يتعني على املوثق القيام بكل إجراء على حدا على مستوى اهليئة املختصة إقليميا

:بصرف النظر عن مكان تلقي العقد و ذلك على النحو التايل تكون مفتشية التسجيل و الطابع التابع لدائرة اختـصاصها مقـر بالنسبة للتسجيل :الفقرة األوىل

املكتب العمومي للتوثيق، و هي اجلهة املختصة بتسجيل مجيع العقود احملررة من طرف لدن املكاتب .الكائنة بدائرة اختصاصها اإلقليمي،و حتصيل الرسوم واحلقوق الواجبة على العقود

يعود االختصاص بإشهار العقود املتعلقة بالعقار دائمـا بالنسبة للمحافظة العقارية :لفقرة الثانية ا .للمحافظة العقارية الكائن بدائرة اختصاصها العقار، أو احلقوق العينية العقارية موضوع العقد

د املتعلقة بتأسـيس االختصاص بتلقي إيداع العقو يعود بالنسبة لكتابة ضبط احملكمة :الفقرة الثالثة للمحكمة الكائن بـدائرة اختـصاصها املقـر )غري التجارية ( الشركات املدنية و الرهون احليازية

. االجتماعي للشركة، أو األموال املرهونة يؤول االختصاص بتلقـي إيـداع القـوانني األساسـية بالنسبة للسجل التجاري :الفقرة الرابعة

يازية للمحالت التجارية أو العتاد، مللحقة املركز الوطين للـسجل للشركات التجارية و الرهون احل 173. التجاري الواقع بدائرة اختصاصها املقر االجتماعي للشركة أو احملل التجاري أو العتاد املرهون

ن املهنة التوثيقية تستدعي االستمرار يف احملرك األساسي للخدمة العمومية، و مبوجـب ذلـك إ اإذ احلق يف التغيب عن مقر إقامة مكتبه بدون سبب إال يف حالة القوة القاهرة أو مـرض فليس للموثق

خطري أو وفاة احد أقاربه، و أن أي إخالل يف هذا الشأن يترتب خطأ مهنيا يعاقب عليـه حبـسب درجة خطورته و جسامته إداريا حىت ال يتكبد مجهور املتعاملني مشقة االنتقال إىل مكتـب بعيـد،

. و ما يليها39ص ، 2001، سنة 3 عمر، حجية العقد الرمسي، جملة املوثق، العدد انظر زيتوين172

. و ما يليها40، ص املرجع نفسه 173

توثيق من حيث املبدأ هو املكان املخصص الستقبال الزبائن و تقدمي اخلدمات إلـيهم، وال فمكتب ال 174.جيوز للموثق االنتقال إىل مكان تواجد املتعاقدين إال يف حالة الضرورة

و أن قاعدة االختصاص اإلقليمي ملكاتب التوثيق، ال تفي حرية املوثق يف افتتاح مكتبه يف أي مكان راب الوطين،مكتب التوثيق و تعيني مقره من صالحيات وزير العدل، يف حني يبقى اختيار شاء من الت

املوثق للعمل بأي مكتب من املكاتب الشاغرة خاضعا إلرادته، و هذا أمر طبيعي ناتج عن التمييـز املكرس قانونا بني املكتب العمومي للتوثيق كهيئة عمومية، و بني مهنة التوثيق كمهنة حرة كمـا ال

يعين االختصاص الوطين للموثق أن ينتقل كيفما شاء، و يتلقى العقود خارج مكتبه، بل على العكس من ذلك، فإن القانون مينع املوثق من تلقي العقود خارج مكتبه،حىت لو كان ذلك بدائرة اختصاص

.ااحملكمة، أو الس اليت يقع ا مقر املكتب،إال يف حالة الضرورة املربرة قانونو أن قاعدة االختصاص الوطين للموثق مع قاعدة النفاذ يف كامل التراب الوطين، تستجيب ملتطلبات سرعة و فعالية املعامالت، السيما إذا تعلق األمر مبؤسسات أو مشاريع اقتصادية ميتـد نـشاطها إىل

175.أكثر من دائرة اختصاص حمكمة أو جملس قضائي واحد، و لرمبا إىل كامل التراب الوطينإن هذا االختصاص املكاين إمنا يقيد مكتب التوثيق وحده، فالقيد املكاين يرد إذن علـى مكاتـب التوثيق وال يرد على أصحاب الشأن، فال جيوز ملوظفي مكتب التوثيق يف مكتب التوثيق بالذات، و

إىل املكتب، يف مواعيد العمل الرمسية إال إذا كان احد أصحاب الشأن يف حالة ال تسمح له باحلضور 176.فيجوز عندئذ للموثق أن ينتقل إىل حمل إقامته إلجراء التوثيق

.االختصاص الشخصي: ينالفرع الثاجيب أن تكون والية الضابط العمومي أي املوثق املختص قائمة وقت حترير الورقة الرمسية فإذا

بأي وجه، فـان هـذه كان قد عزل من وظيفته أو أوقف عن عمله، أو نقل منه أو حل حمله غريه إلخـالل لالوالية تزول، و ال جيوز له بالتايل مباشرة عمله، و تكون الورقة اليت حيررها عندئذ باطلة

ءانتـه شرط من شروط صحتها على انه إذا كان الضابط مل يعلم بالعزل أو الوقف أو النقـل أو ا ب

.26ص ، 2001 سنة 1 محان بكاي، املهام التوثيقية للقناصل، جملة املوثق العدد 174 .12 ص2003، سنة 10جملة املوثق، العدد عمر زيتوين، قواعد االختصاص اإلقليمي و النوعي يف العمل التوثيقي، 175 .)127 /2( عبد الرزاق السنهوري، املرجع السابق، 176

ذلك فإن الورقة تكون صحيحة، الوالية و كان ذوو الشأن هم أيضا حسين النية ال يعلمون شيء من 177.ورعاية للوضع الظاهر و املصحوب حلسن النية

و سلطة املوظف أو الضابط العمومي يف إصدار أو حترير السند الرمسي و املقصود بالـسلطة كمـا .يعرفها فقهاء القانون هنا هي والية املوظف أو الضابط العمومي و أهليته

الوالية:وىلالفقرة األ ه جيب أن تكون والية املوطن أو الضابط العمومي قائمة وقت حترير السند الرمسـي نأحبيث

فلو قام املوطن قبل تعيينه أو الضابط العمومي قبل أداء اليمني املقررة قانونا أو بعـد توقيفهمـا أو مـن 8، حيث تنص املادة 178عزهلما عن العمل أو نقلهما بتحرير أي سند رمسي فإنه يكون باطال

يؤدي املوثق، قبل الشروع يف ممارسة مهامه أمام الس القضائي حملل تواجد مكتبه " :ن التوثيق قانو .اليمني اآلتية

بسم اله الرمحن الرحيم خلص يف تأدية مهنيت، و أكتم سرها أ اقسم باهللا العلي العظيم، أن أقوم بعملي أحسن قيام، و أن

". الشريف، و اهللا على ما أقول شهيدو أسلك يف كل الظروف سلوك املوثق ألهليةا: ثانيةالفقرة ال

األصل أن املوظف العمومي أو الضابط العمومي أهل لتحرير مجيع العقود اليت تدخل يف اختصاصه، لكن هناك حاالت من التنايف حيددها القانون، مينع فيه الضابط العمومي أو املوثق عن ممارسة مهامـه

:ه و األمثلة على ذلك كثرية منهافيها و يتركها لغري :حاالت املنع -1

179 : من قانون التوثيق و هي19جاءت حاالت املنع يف املادة

صـفة يةال جيوز للموثق أن يتلقى العقد الذي يكون فيه طرفا معينا أو ممثال أو مرخصا له بأ • : كانت

.يتضمن تدابري لفائدته - .فة أخرى كانتيعين أو يهدف فيه وكيال أو متصرفا أو أية ص -

.12، ص2003، سنة 10 يف العمل التوثيقي، جملة املوثق، عدد يعمر زيتوين، قواعد االختصاص اإلقليمي والنوع 177 . و ما يليها41ين ، املرجع السابق، صو عمر زيت178 .82املرجع السابق، ص انظر وسيلة وزاين، 179

.ود النسب حىت الدرجة الرابعةمبأحد أقاربه أو أصهاره على ع -بأحد أقاربه أو أصهاره و جتمعه به قرابة احلواشي و يدخل يف ذلك العم و ابن األخ و ابـن -

و كذلك األشـخاص 19األخت و ال جيوز ألصهار أو أقارب املوثق املذكورين يف املادة نوا شهودا يف العقود اليت حيررها، غري أنه جيـوز ألقـارب أو الذين هم حتت سلطته أن يكو

.أصهار األطراف املتعاقدة أن يكونوا شهود إثباتال جيوز للموثق العضو يف جملس حملي منتخب أن يتسلم العقد الذي تكون فيه اجلماعة احمللية -

. طرفا فيهجملسهاعضو يف هو اليت : ري مباشرةغ أشخاص بصفة مباشرة أو ر على املوثق سواء بنفسه أو بواسطةذحيو .القيام بعملية جتارية أو مصرفية و على العموم كل عملية مضاربة - .التدخل يف إدارة أي شركة -القيام باملضاربة املتعلقة باكتساب العقارات أو إعادة بيعها أو حتويل الديون أو أسهم صناعية -

.أو جتارية أو غريها من احلقوق املعنوية . على أي عملية يساهم فيهااالتفاق -استعمال أمساء مستعارة مهما كانت الظروف ولو بالنسبة لغـري العمليـات والتـصرفات -

.املذكورة أعاله .ممارسة مهنة السمسرة أو وكيل أعمال بواسطة زوجته - .السماح ملساعديه بالتدخل يف العقود اليت يتلقاها دون توكيل مكتوب - :حاالت التنايف -2

وما يليها مـن قـانون 13اليت تتعارض مع مهام املوثق و قد جاء ذكرها يف املادة هي احلاالت 180 :التوثيق على النحو اآليت

.العضوية يف الربملان - .رئاسة أحد االس الشعبية احمللية املنتخبة - .كل وظيفة عمومية أو ذات تبعية - .كل مهنة حرة أو خاصة -

.80انظر وسيلة وزاين، املرجع السابق، ص 180

ه، يعني من ينوبه بناء على تـرخيص مـن وزارة و يف حالة غياب املوثق حلصول مانع مؤقت ل العدل، املوثق املستخلف قد خيتاره املوثق أو تقترحه الفرقة اجلهوية من نفس دائـرة اختـصاص الس القضائي مسؤولية املوثق األصلي، و يكون املوثق مسؤوال مدينا عن األخطاء غري العمدية

.ذا األخرياليت يرتكبها نائبه يف العقود اليت حيررها هختام موثق و يف حالة شغور املكتب بسبب الوفاة أو العزل أو التوقيف يعني وزير العدل حافظ األ

بناء على اقتراح رئيس الغرفة الوطنية للموثقني، توكل له مهمة تسيري املكتب و تنتهي مهمته بعد و تويف قبل توقيع العقـد االنتهاء من إجراءات التصفية أو زوال املانع، و إذا وقع مانع للموثق أ

وكان العقد موقعا من قبل الشهود و األطراف، ميكن لرئيس احملكمة أن يأمرنا بناء على طلـب أن يعني موثق آخر للتوقيع على هذا العقد، و هذه احلالة يعترب العقد كأنه وقع فأحد من األطرا

181.من املوثق الذي تلقاه املوضوعيص االختصا: الثالثالفرع

ط العمومي خمتصا موضوعيا أو نوعيا بتلقي و ـي أو الضاب ـ أن بكون املوظف العموم ويعين اختصاص كل موظف عمومي فيما يتعلق بتحرير السندات الرمسية دحترير السند الرمسي، و يتحد

العامة كالقرارات و املقررات اإلدارية مبقتضى القانون الذي ينظم اهليئة اإلدارية الـيت يتبعهـا، . الوالية و قانون البلديةكقانون

الرمسية، فان هناك هيئات أخرى، فضال عـن )العقود( أما يف اال التوثيقي و حترير السندات املكتب العمومي للتوثيق، هلا صالحيات و مهام ذات طابع توثيقي، و هي رئيس الس الشعيب

ون على سبيل احلصر، بينما متتد البلدي و مدير أمالك الدولة، غري أن صالحيام واردة يف القان ـ ذكورة، و ـصالحيات املوثق لتشمل كل ما ال يدخل يف صالحيات أية هيئة من اهليئـات امل

بالتايل فان املكتب العمومي للتوثيق وبالتايل املوثق يتمتع باختصاص شامل، بنفس الكيفية الـيت وضوعي إال ما كان قاصرا على اإلقليمي، و ال حيد من اختصاص املوثق امل صرأيناها يف االختصا

جهة أخرى بنص القانون على سبيل احلصر من ذلك صالحيات الطالق و فك الرابطة الزوجية و لو كان بصورة ودية و اتفاقية، و عقود احلالة املدنية ماعدا عقد الزواج الذي خيتص بتحريره

182. من قانون األسرة18كل من ضباط احلالة املدنية و املوثق و هذا ما نصت عليه املادة

.146 و 145 ص املرجع السابق، حسني طاهر، 181 .39صين ، املرجع السابق، وعمر زيت 182

ـ ي ـإن قانون التوثيق قد أعطى للموثق كامل الصالحيات ألنه اعتربه الوحيد املؤهـل لتلقغة الرمسية عليها، و اعترب أداء اخلدمة العمومية واجب و الزم و هذا يف منتهى بالعقود وإضفاء الص

حىت و لو كانـت هـذه املنطق، أن املوثق أو الضابط العمومي عليه تلقي العقود و التصرفات .العقود غري خاضعة للصيغة الرمسية

إن مبدأ احتكار املوثقني لذلك يربر بالكفاءات املهنية و النضج و الوعي الذي يفترض حتليهم به، و بالتايل لديهم االختصاص املطلق إن مل نقل أم األشخاص الوحيدين املؤهلني لـذلك أي

ود القانون اخلاص من بينها عقد الوصية و الوقف و ـعقمية على ـلطبع و إضفاء الصيغة الرس اخل باستثناء العقود اإلدارية و هذه امليزة قد تبدوا جلية ليس فقط يف قانون التوثيق ...اهليبة و البيع

ي القوانني األخرى كالقانون املدين و القانون التجاري واألحكـام والتنظيمـات ـما ف ـو إن تحرير اجليد ميكن درأ الكثري من الرتاعات أمام احملاكم اليت هـي يف اخلاصة بالشهر العقاري وبال

.غىن عنها نظرا لكثرة امللفات و املنازعاتاملوثق ضابط عمومي مفوض مـن " : للمادة الثالثة من قانون التوثيق اليت تنص اواملوثق طبق

غة الرمسية، و كذا العقود قبل السلطة العمومية، يتوىل حترير العقود اليت يشترط فيها القانون الصي أي أنه خمتص بتوثيق مجيع احملررات اليت يقضي القانون ،"اليت يرغب األشخاص إعطاءها الصيغة

أو يطلب املتعاقدون توثيقها، فكل تصرف قانوين يشترط القانون فيه ورقة رمسية كاهلبة و الوصية . و الوقف و عقد الزواج

@+

(&) L6MN 3Oت ا,+* U4V&$ا,RS6TN اQ'*ال

عقد الزواجيف توثيق ال: املبحث األولاملبحث األوليف هذا املبحث نتعرض إىل تعريف الزواج وأداته مشروعيته واحلكمة منه ، وإىل اإلجراءات اخلاصة واليت يـمكن البحث فيـها عن الشـروط املوضوعية اليت جيب توافرها يف أركان العقد، و

ية و مدى سلطة املوثق يف التحقيق يف املعلومات املصرح ا و مراقبـة صحـة و الشروط الشكليتم عقد الزواج أمام املوثق أو :( من قانون األسرة18عدم صحة هذه الشروط، حيث تنص املادة

من نفس 9وتنص املادة ). مكرر9 و 9 ما ورد يف املادتني ةأمام موظف مؤهل قانونا مع مراعاجيب أن تتوافر يف عقد الزواج ( مكرر 9والـمـادة ) قد الزواج بتبادل رضا الزوجنيينع(القانون

).أهلية الزواج، الصداق، الويل، شاهدان: الشروط اآلتية تعريف الزواج و أدلة مشروعيته و احلكمة منهتعريف الزواج و أدلة مشروعيته و احلكمة منه ::املطلب األولاملطلب األول

مليثاق الغليظ لتحول حياة إن الزواج ذو أمهية بالغة لذا رقى به املوىل سبحانه وتعاىل إىل أن مساه ا .الفرد به حتوال كبريا و حتميله حقوقا و التزامات مجة

تعريف الزواجتعريف الزواج: الفرع األولالفرع األول لغةلغة تعريفه تعريفه::الفقرة األوىلالفقرة األوىل

أي 183 } وزوجناهم بحور عني...{ : الزواج غيب اللغة هو االقتران كما ورد يف قوله تعاىل 184.تزوجه النوم خالطهقرناهم، و األزواج القرناء، و

مخسا أو زكا، أو شفع أو وتر، الزوج الفرد : زوج أو فرد، كما يقال: خالف الفرد، يقال: الزوج: االثنان و عنده زوجان نعال، و زوجا محام، يعين ذكرين أو أنثيني و قيل: الذي له قرين و الزوج

أنت وزوجك سكنٱ {: تعاىلالبعل و الزوج أيضا املرأة قال اهللا: الزوج الزوجو.185يعين ذكرا و أنثى والزوج ضد الفرد وكل واحد منهما يسمى زوجا أيضا يقال لالثنني مها زوجان ومها 186}لجنةٱ

.187}ثنينٱمن كل زوجين {:زوج، كما يقال هلما سيان ومها سواء، قال اهللا تعاىل

.54 اآليةلدخان،سورة ا 183

).1/193( آبادي، املرجع السابق، حممد بن يعقوب الفريوز 184 ). 2/293( ابن منظور، املرجع السابق، 185.191اآليةعراف، سورة األ 186

.117 حممد بن أيب بكر بن عبد القادر الرازي، املرجع السابق، ص 187

اصطالحااصطالحاتعريفه تعريفه ::الثانيةالثانية الفقرةالفقرة عقد حيل استمتاع كل من الزوجني باآلخر على وجه املأذون فيه :"ح القديرجاء يف الفت

188."شرعا عقد يفيد حل العشرة بني الرجل و املرأة مبا حيقق ما يتقاضاه الطبع :"وعرفه اإلمام أبو زهرة بأنه

و جاء 189."اإلنساين و تعاوما مدى احلياة، و حيدد ما لكليهما من حقوق وما عليه من واجباتهو عقد رضائي يتم بني رجل و امرأة على الوجه الشرعي ( : ما يلي04 قانون األسرة يف املادة يف

.)من أهدافه تكوين أسرة أساسها املودة والرمحة والتعاون وإحصان الزوجني واحملافظة على األنسابإن املشرع رقى الزواج و جعل له هدفا شخصيا لكل من الزوج و الزوجة أال و هو

ن، وآخر أسريا و ذلك جبعله قيام املودة و الرمحة و التعاون بني أفراد األسرة من متطلبات اإلحصا .عقد الزواج

أدلة مشروعيتهأدلة مشروعيته: الثاينالثاين الفرعالفرعلقد رغبت الشريعة اإلسالمية يف النكاح و دعت إليه بالنسبة للشخص الذي ميلك القدرة

: خالل األدلة اآلتيةاملادية واجلسدية، مربزة مشروعيته وهذا ما يتضح لنا من من عبادكم وإمائكم إن يكونوا فقرآء لصالحنيٱ منكم وأليامىٱوأنكحوا { :جاء يف قوله تعاىل

نهمغٱيللهو هلن فضٱ مللهيملع عاس190} و. مثنى وثالث ورباع فإن خفتم أال تعدلوا لنسآءٱم من ما طاب لكنكحواٱف { :وجاء يف قوله تعاىل

.191}فواحدة أو ما ملكت أيمانكم ذلك أدنى أال تعولوا قنطارا فال تأخذوا منه شيئا زوج مكان زوج وآتيتم إحداهنستبدالٱوإن أردتم { :وقوله تعاىل

وكيف تأخذونه وقد أفضى بعضكم إلى بعض وأخذن منكم ميثاقا * أتأخذونه بهتانا وإثما مبينا .192}غليظا

ابن اهلمام كمال الدين حممد بن عبد الواحد احلنفي، شرح فتح القدير على اهلداية شرح بداية املبتدي، دار الفكر العريب، 188

). 3/185( بريوت،لبنان، بدون طبعة، . 44هرة، املرجع السابق، ص زو أب189 .33 اآلية ، سورة النور190 .03 سورة النساء اآلية 191

سألون عن عبادته، فلما ، ي� وأما من السنة فقد جاء ثالثة رهط إىل بيوت أزواج النيب ؟ فقد غفر اهللا له ما تقدم من ذنبه و ما تأخر، �و أين حنن من النيب : أخربوا كأم تقالوها، فقالوا

أنا : أصوم الدهر و ال أفطر، وقال آخر: أما أنا فأنا أصلي الليل أبدا، و قال اآلخر: قال أحدهمأنتم اللذين قلتم كذا و كذا؟ أما واهللا «:لفقا �أعتزل النساء فال أتزوج أبدا، فجاء رسول اهللا

إين ألخشاكم هللا و أتقاكم له، لكين أصوم و أفطر، و أصلي و أرقد، و أتزوج النساء، فمن .193»رغب عن سنيت فليس مين

معشر الشباب من استطاع منكم الباءة فليتزوج فإنه أغض للبصر وأحصن يا « :�و قال .194»صوم فإنه له وجاءللفرج، و من مل يستطع فعليه بال

كاتب الذي يريد األداء، و ـمـااهد يف سبيل اهللا، وال: همـثالث على اهللا عون « :�و قال .195»العفافالناكح الذي يريد

، " ال مينع من النكاح إال عجز أو فجور:"أنه قال �وأما من اآلثار ما روي عن عمر بن اخلطاب له، ـةه من النسك و تتمـىت يتزوج حيتمل أنه جعلال يتم منسك الناسك ح :"وقال ابن عباس

ج وال يتم النسك إال بفراغ ـولكم الظاهر أنه أردا به أن يسلم قلبه لغلبة الشهوة إال بالتزوي .196"القلب

حكمتهحكمته: الفرع الثالثالفرع الثالث إمنا رغب اإلسالم يف الزواج على هذا النحو وحبب إليه ملا يترتب عليه من آثار نافعة تعود على

الفرد وعلى األمة وعلى النوع اإلنساين عامة، مث إن يف الزواج جماهدة للنفس ورياضتها بالرعاية

. 21، 20 سورة النساء اآلية 192 باب النهي عن ،كتاب الصيام: و مسلم ).06/02( ،01: صحيح البخاري،كتاب النكاح،باب الترغيب يف النكاح، رقم 193

).07/35( ،1159 رقم صوم الدهر ملن تضرر به،كتاب أبواب : الترمذي ).03/62( ،15: حيح البخاري،كتاب الصوم،باب الصوم ملن خاف على نفسه العزوبة، رقمص194

احلث باب ، النكاحكتاب : النسائيو سنن ).4/469( ، 1087: ، رقمما جاء يف فضل التزويج واحلث عليه، باب النكاح ).6/28( ،2045: ، رقمالنكاح التحريض علىب ، باالنكاحكتاب : يب داودأو سنن ).6/56( ، النكاح غلى

).5/248( ، 1706: ، رقمما جاء يف ااهد واملكاتب والناكح وعون اهللا إياهم، باب فضائل اجلهادكتاب : الترمذي 195 ).6/61( ، معونة اهللا النكاح الذي يريد العفافباب ، النكاحكتاب : النسائيوسنن

كام األسرة يف الشريعة اإلسالمية، دار املطبوعات اجلامعية أمام كلية احلقوق، جامعة أح، رمضان علي السيد الشرباصي196 . 17ص،اإلسكندرية، مصر، بدون طبعة

والوالية والقيام حبقوق األهل والصرب على أخالقهن واحتمال األذى منهن، والسعي يف إصالحهن والزواج وإرشادهن إىل طريق الدين و االجتهاد يف كسب احلالل ألجلهن و القيام بتربية األوالد

وليته ؤيشعر املرء باملسئولية، ومن هنا كانت أول مهمة تعهد إىل املسلم بعد نفسه مباشرة وهي مساجتاه أهله و بيته و أوالده، فهو مظهر من مظاهر الرقي اإلنساين وراحة النفس العالية، مث إنه لو ترك

ميوهلما اجلنسية دون أن يتقيد الناس لطبائعهم وشهوام وأبيح للرجل واملرأة أن جيتمعا إلشباع بالزواج لسادت الفوضى بني الناس وقلت العناية بالنسل، ويف احلملة قد شرع الزواج ليحقق اإلنسان إرضاء الغريزة الفطرية و احلصول على الولد على حنو مشروع، و األنس النفسي والسكن

آياته أن خلقكم من تراب ثم إذآ أنتم ومن{: إليه والتعاون معه على شدائد احلياة قال اهللا تعاىلومن آياته أن خلق لكم من أنفسكم أزواجا لتسكنوا إليها وجعل بينكم مودة * بشر تنتشرون

فكرتم يلقو اتآلي كي ذلة إن فمحر197. }ونو

الشروط املوضوعية لتحرير عقد الزواج: ثاينثايناملطلب الاملطلب الأهلية الزواج : أن الشروط املوضوعية لتحرير عقد الزواج يف قانون األسرة اجلزائري هي

الكاملة، والرضاء والعالنية، وخلوا املرأة من احملرمات الشرعية، والصداق، وويل الزوجة، وشهادة .الشهود

.شروط من خالل ستة فروع بإجيازو سنتعرض هلذه ال أهلية الزواج: الفرع األولالفرع األول رأي الفقهاء: الفقرة األوىلالفقرة األوىل

مل حيدد الفقهاء سن البلوغ الذي تتم به أهلية املرأة و الرجل قصد الزواج و قالوا هي تظهر ن ر مجهور الفقهاء س هذا قدغمطبيعيا بعالمات توجد يف الرجل كاالحتالم، و املرأة كاحليض، و ر

البلوغ باخلامسة عشر للذكور الرجل و اإلناث، يف حني ذهب الفقه املالكي إىل أن ايته مثانية عشر .198عاما للرجل و املرأة

.21 اآلية ، سورة الروم197، 1995 اآليل األزهري، جواهر اإلكليل شرح العالمة خليل، دار الفكر بريوت، لبنان، الطبعة الثانية، السميع الشيخ عبد 198

)2/97 .(

وعلى هذا فالصغري غري املميز ال ينعقد الزواج بعبارته قوال واحدا و أما الصيب املميز فينعقد . 199هعند أغلب الفقهاء، و لكنه يكون موقوفا عند إجازة ولي

موقف قانون األسرة اجلزائري: الفقرة الثانيةالفقرة الثانيةبعد أن نصت الفقرة األوىل من املادة السابعة من قانون األسرة املعدلة على أن أهلية الزواج

سنة من العمر، نصت الفقرة الثانية على 19لكل من الفىت و الفتاة و ال تكتمل إال بعد بلوغ سن ألحدمها بالزواج قبل ذلك ملصلحة أو لضرورة، مىت تأكد قدرة أنه جيوز للقاضي أن يرخص هلما أو

الطرفني على الزواج، و معىن ذلك أنه يشترط إلمكانية إبرام عقد زواج الفتيان و الفتيات أن يبلغ حدمها أو كالمها أ سنة فما فوق، و إذا رغب أو رغب وليه يف تزوجيه ومل يبلغ 19كل منهما سن

واجه إال بعد احلصول على رخصة مسبقة من رئيس احملكمة تسمح بإبرام هذه السن فال جيوز عقد زعقد هذا الزواج، و أن رئيس احملكمة ال ميكنه منح هذه الرخصة إال بناء على طلب ويل القاصر أو

رخصة اإلذن بالزواج رد طلبها، و إمنا يتعني حممثله القانوين مثل وليه أو وصيه كما ال ميكنه أن مين .200ىل جانب ذلك أن يتحقق من وجود مصلحة أو ضرورةعليه إ

وعليه فإذا توافرت الشروط املتعلقة بعدم بلوغ سن أهلية الزواج احملددة يف القانون، وباملصلحة أو الضرورة، وبالتأكد من قدرة املتعاقدين على الزواج، وقام رئيس احملكمة مبنح للمعين رخصة اإلعفاء

يتعني على من يتوىل تزويج الفىت أو الفتاة يف مثل هذه احلال أن حيتفظ من سن أهلية الزواج، فإنه بنسخة من هذه الرخصة ليستظهر ا أمام املوثق أو املوظف املؤهل لتحرير عقد الزواج، وليسلمها له

فإنه على املوثق الذي توىل قبل الشروع يف مباشرة إجراءات إبرام العقد وحتريره ومن جهة أخرى أن يشري يف العقد إىل هذه الرخصة، وأن الزواج تبعا لرخصة اإلعفاء من سن أهلية الزواج حترير عقد

.201يضمها إىل أصل العقد املسجل يف سجل عقود الزواج بسجالت احلالة املدنية

). 212/ 4( السرخسي، املرجع السابق، 199

، 2009 عبد العزيز سعد، قانون األسرة اجلزائري يف ثوبه اجلديد، أحكام الزواج و الطالق بعد التعديل، دار هومة، طبعة 200 . 26ص .27 املرجع نفسه ، ص 201

االعتبارات اليت سامهت يف حتديد سن الزواجاالعتبارات اليت سامهت يف حتديد سن الزواج ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة . اثننييكون املشرع قد ذهب إىل ذلك حتت تأثري عاملني

سنة عند 15فقهي ويتمثل يف عدم اتفاق الفقه اإلسالمي على سن واحد بل جعلوها عامل -1 . سنة عند املذهب املالكي للفىت و الفتاة معا18اجلمهور و

كون الشاب مطالبا بواجب اخلدمة الوطنية مع اية سن التأهيل الدراسي الذي يكون يف حوايل -2الجتماعي الذي يعرفه السكن وكذلك مظاهر تأخر االستعداد للزواج سنة إضافة إىل الواقع ا19

.202عند الشباب

اإلجياب و القبولاإلجياب و القبول ::الفرع الثاينالفرع الثاينهي أساس عقد الزواج لربط الطرفني، ) اإلجياب و القبول(اتفق الفقهاء على أن الصيغة

.للداللة على إرادم يف إنشاء العقد و الرضا به اب و القبولصبغة اإلجي: الفقرة األوىلالفقرة األوىل

، و اختلفوا يف 203اتفق الفقهاء رمحهم اهللا على انعقاد النكاح بلفظ اإلنكاح و التزويج :انعقاد النكاح بغري لفظ اإلنكاح و التزويج و يتضح لنا ذلك من خالل القولني اآلتيني

ال ينعقد ذهب الشافعية و احلنابلة و عطاء وسعيد بن املسيب و الزهري و ربيعة، إىل أن النكاح-1 مسى اهللا :" رمحه اهللا ، قال الشافعي204إال بلفظ اإلنكاح و التزويج، فال ينعقد بغري هذين اللفظني

تعاىل النكاح يف كتابه بامسي النكاح و التزويج، و دلت السنة أن الطالق يقع مبا يشبه للطالق، و مل جممع أن �ج، واهلبة لرسول اهللا جند يف كتاب اهللا و ال سنة رسوله إحالل نكاح إال بنكاح أو تزوي

).1/59(ؤسسة الوطنية للكتاب، بدون طبعة، قانون األسرة اجلزائري ، أحكام الزواج و الطالق ، امل فضيل سعد، شرح 3و مشس الدين حممد بن عرفة حاشية ،)7/428 ( ،املرجع السابق وابن قدامة،، )2/229( انظر السرخسي، املرجع السابق 203

مسعود ، و اإلمام عالء الدين أيب بكر بن )3،13( الدسوقي على الشرح الكبري، دار إحياء الكتب العربية، بريوت، لبنان، ، وشهاب ) 2،229( ، 1998ث العريب، بريوت ، لبنان، طبعة االكاساين، بدائع الضائع يف ترتيب الشرائع، دار إحياء التر

و أيب عبد اهللا حممد بن عبد ). 396، 4( ، 1994 القرايف، الذخرية، دار الغرب اإلسالمي، الطبعة األوىليسالدين أمحد ابن إدر ).173 ، 3( على خمتصر سيد اخلليل، دار الفكر بريوت لبنان،يرشاهللا بن علي اخلرشي، اخل

وحممود ). 429، 7(و ابن قدامة، املرجع السابق ). 210، 6( انظر اإلمام حمي الدين بن شرف النووي، املرجع السابق، 204 ).208، 11( ، 1994 طبعة ، لبنان، بريوت،مطر حبلي و ياسني ناصر وحسن كوركولو، احلاوي الكبري، دار الفكر

ينعقد له ا نكاح بأن ب نفسها له بال مهر، و يف هذا داللة على أن ال جيوز النكاح إال باسم .205التزويج و النكاح

و استدلوا على ذلك مبا يأيت حيث أن هذين اللفظني و ردوا يف كتاب اهللا عز و جل و سنة نبيه، وال تنكحوا ما نكح آباؤكم من { :حيث ورد يف قوله تعاىلدون غريمها من األلفاظ األخرى

:، وورد لفظ الزواج يف قوله تعاىل206} إال ما قد سلف إنه كان فاحشة ومقتا وسآء سبيال لنسآءٱ حرج في أزواج أدعيآئهم لمؤمننيٱون على فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها لكي ال يك {

ركان أمطرا وو نهنا موٱإذا قضوالللهفع207 } م. .208 » عشر الشباب من استطاع منكم الباءة فليتزوجم يا «: �و قال

نكاح والتزويج دون غريمها من وغري ذلك من اآليات واألحاديث اليت ورد فيها استعمال كلميت اال .األلفاظ

و ذهب احلنفية و املالكية إىل أن النكاح ينعقد بغري لفظي اإلنكاح و التزويج و استدلوا على -2 . ذلك إىل أن النكاح ينعقد بغري لفظي اإلنكاح و التزويج

آتيت أجورهن لالتيٱلنا لك أزواجك إنآ أحللنبيٱيأيها {:قوله تعاىل :و استدلوا على ذلك مبا يأيت عليك وبنات عمك وبنات عماتك وبنات خالك وبنات خاالتك للهٱوما ملكت يمينك ممآ أفآء

أن يستنكحها خالصة لنبيٱي إن أراد ـسها للنب مؤمنة إن وهبت نفمرأةٱ هاجرن معك ولالتيٱ ونن دم ٱلكننيمؤ209 }.. لم.

، كان �هذه اآلية دليل على جواز انعقاد النكاح بلفظ اهلبة ألنه ما كان مشروعا يف حق النيب .210لتزويجمشروعا يف حق أمته، فيجوز انعقاد النكاح بغري لفظي اإلنكاح و ا

وغري لفظي اإلنكاح و التزويج عبارة عن كنايات، ومثلما يقع الطالق بالكناية فكذلك النكاح، وأن عقد الزواج يقصد به التمليك فجاز أن ينعقد بلفظ التمليك كالبيع، وأنه عقد معاوضة، فجاز أن

)207، 11( ، 1994 حممود مطر حبلي و ياسني ناصر حسن كوركولو، احلاوي الكبري، دار الفكر، بريوت، لبنان، طبعة 205 .22 سورة النساء، اآلية 206 .37 سورة األحزاب اآلية 207 .83 سبق خترجيه، ص208 .50 اآلية ، سورة األحزاب209 ). 20/534 ( ،ة، مجع و ترتيب عبد الرمحان بن حممد بن قاسم العاصمي النجدي شيخ اإلسالم بن تيميى جمموعة فتاو210

حلال كاإلجارة واإلعارة، ، واأللفاظ اليت تدل على متليك املنفعة يف ا211ينعقد بأكثر من لفظني كالبيع .212فالصحيح عند احلنفية عدم انعقاد النكاح ذه األلفاظ

لصبغة اللفظية يف قانون األسرةلصبغة اللفظية يف قانون األسرةاا ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية إىل عدم التقيد بلفظي الزواج و النكاح و انعقاد 10لقد ذهب القانون اجلزائري يف املادة

، أما 213راط أن يكون ذلك باللغة العربيةالزواج بكل لفظ يدل عليه شرعا أو عرفا من غري اشتالتعبري عن الرضا فيكون باإلجياب والقبول أي بأن يعلن الزوج رغبته يف الزواج من الزوجة، وتعلن الزوجة عن قبوهلا باالقتران به، على أن يكون كل ذلك حبضور الويل والشاهدين، ومتبوعا بتسمية

املعدلة حني نصت على أن ينعقد الزواج 9نته املادة الصداق و حتديده، وهذا هو املعىن الذي تضم 214.بتبادل رضا الزوجني

وخالصة القول بشأن وسائل تبادل الرضا و طرق التعبري عنه مبناسبة إبرام عقد الزواج هو أنه إذا كان كل من اخلاطب واملخطوبة ميلك القدرة على التعبري عن إرادته و إعالن رغبته يف عقد

خر، فإنه ال بد من التعبري عن إرادته وإعالن رغبته يف عقد زواجه مع شخص زواجه من شخص آآخر فإنه ال بد من التعبري عن هذه اإلرادة وإعالن هذه الرغبة بلسانه شفاهة يف جملس العقد أمام املوثق لتحرير وتسجيل عقد الزواج، بأي لفظ يفيد معىن النكاح والزواج شرعا، وحبضور الويل

يقبل التعبري بالكتابة يف هذه احلالة و ال باإلشارة، وال بد أيضا من توقيع كل واحد والشهود، والمنهم على عقد الزواج املدونة يف السجل املخصص لتسجيل عقود الزواج، وإذا كان أحدمها ال يستطيع أو ال حيسن التوقيع وجب على املوثق القائم بتحرير العقد بأن يشري إىل ذلك يف ذيل وثيقة

.215العقد ذاته إىل جانب توقيعه هو، وتوقيع كل واحد من الويل والشاهدين والزواج اآلخر

).396، 4( شهاب الدين أمحد بن إدريس القرايف، املرجع السابق، 211 ).229، 2( عالء الدين أيب بكر بن مسعود الكاساين، املرجع السابق،212 . )66 /1(، 2004 ديوان املطبوعات اجلامعية، طبعة بلحاج العريب، الوجيز يف شرح قانون األسرة اجلزائري ،213 .38 عبد العزيز سعد، املرجع السابق، ص214 . 119، ص 1996 عبد العزيز سعد، الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري، دار هومة، اجلزائر، طبعة 215

خلوا املرأة من احملرمات الشرعيةخلوا املرأة من احملرمات الشرعية ::الفرع الثالثالفرع الثالثمن شروط حترير عقد الزواج أن تكون املعقود عليها حمال للعقد، أي أال يكون بني الزوجني

أحل لكم ما وراء ذلكم أن تبتغوا بأموالكم محصنني و{:مانع من موانع الزواج، وهذا لقوله تعاىل نيحافسم ر216. }...غي احملرمات حرمة مؤبدةاحملرمات حرمة مؤبدة ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل

وهن اللوايت كان سبب حترميهن وصفا غري قابل للزوال كاألمومة والنبوة واألخوة والعمومة :نافواحملرمات ذا الوصف ثالث أص

مهن يف ـى حتريـص علـي ورد النـن اللواتـ وه:حمرمات بسبب النسب أو القرابةحمرمات بسبب النسب أو القرابة -1 ألخٱحرمت عليكم أمهاتكم وبناتكم وأخواتكم وعماتكم وخاالتكم وبنات {:� 217قوله

اتنبٱوت218.}ألخ ::احملرمات باملصاهرةاحملرمات باملصاهرة -2صوله و إن علون فتحرم عليه زوجة أبيه و زوجة جده ألبيه أو ألمه و إن علو، لقوله زوجات أ-أ

إال ما قد سلف إنه كان فاحشة ومقتا وسآء لنسآءٱوال تنكحوا ما نكح آباؤكم من {:تعاىل .219}سبيال

ابنه وزوجة ابن ابنه وزوجة جده ألبيه أو ألمه زوجات فروعه و إن نزلوا، فتحرم عليه زوجة- ب .220} من أصالبكملذينٱ وحالئل أبنائكم {:وإن علو، لقوله تعاىل

في حجوركم من نسآئكم لالتيٱوربائبكم {: زوجة املدخول ا و إن نزلن وذلك لقوله تعاىل- ج .221}ن فإن لم تكونوا دخلتم بهن فال جناح عليكم دخلتم بهلالتيٱوأمهات {:فتحرم عليه أمها وأم أمها وأم أبيها وإن علون، لقوله تعاىل: أصول زوجته-د

كمآئ222.}نس

.24 سورة النساء اآلية 216 ).50 2( ،بدون طبعة، لبنان ، بريوت، مالك، كافية الطالب الرباين، دار املعرفةنظر أيب زيد القريواين يف مذهب اإلماما 217 .23 اآلية، سورة النساء218 .22اآلية، سورة النساء 219 .23 اآلية،سورة النساء 220 .23اآلية،سورة النساء 221 23اآلية،سورة النساء 222

:بسبب الرضاعبسبب الرضاعحملرمات حملرمات اا -3 . أصول الرجل من الرضاعة و أصول أصوله وإن علون-أ

.روع الرجل من الرضاعة و فروع فروعه و إن نزلن ف- ب .إن دخل ا وإن نزلنو فروع زوجته من الرضاعة - ج .علونأصول زوجته من الرضاعة و إن -د

.نزلن من الرضاعة و إن فروعهزوجات - هـ .علون من الرضاعة و إن أصولهزوجات - و .اعة و فروع فروعهما و إن نزلن-فروع أبويه من الرض- ي ، 223فروع أجداده من الرضاعة إذا انفصلن بدرجة واحدة و إن علون -ن

: �قيل للنيب : ، وعن ابن عباس قال224»نسبحيرم من الرضاع ما حيرم من ال«: �حيث قال فكان ":226، وقال اإلمام بن رشد225»أا ابنة أخي من الرضاعة«: آال تتزوج ابنة محزة ؟ قال

عز و جل وزيادة يف معناه ودليال على أن مجيع القربات بيانا ملا يف كتاب اهللا�ذلك من قوله على األم واألخت مل ينص فيه إال�احملرمات بالنسب حمرمات يف كتاب اهللا بالرضاع وإن كان اهللا

بذكر األخت على أن حرمة الرضاع ال ختتص باملرأة املباشرة للرضاع وأا تسري إىل نبهخاصة فلنسب وأنه ال فرق يف املعىن والقياس بني األخت وبينهن يف سريان ما سائر القرابات احملرمات با 227".حرمه الرضاع إىل مجيعهن

نة من أحكام الشرعيات والتحصيالت احملكمات وقتضته رسوم املد حممد بن أمحد بن رشد، املقدمات املمهدات لبيان ما ا223

). 63، 2(ألمهات مسائلها املشكالت، امش املدونة، دار الفكر العريب، بريوت، لبنان، بن اسنن و ).07/68( ،162: صحيح البخاري،كتاب النكاح،باب ما حيل من الدخول والنظر إىل النساء يف الرضاع، رقم 224

).623، 1(،1937: ، رقمباب حيرم من الرضاع ما حيرم من النسبب النكاح ، كتا: ماجة باب حترمي ،كتاب الرضاع: ومسلم ).07/15( ،38: صحيح البخاري،كتاب النكاح،باب وأمهام الاليت أرضعنهم، رقم 225

).09/22( ،1447 رقم ابنة األخ من الرضاعة،، له مؤلفات التحصيل، منهاج ) هـ595ت (لسي أبو الوليد الفيلسوف حممد بن أمحد بن حممد بن حممد بن رشد األند 226

)].1/198( ،املرجع السابقالديباج املذهب يف معرفة أعيان املذهب، ،ابن فرحون املالكي [.األدلة، افت التهافت ). 64، 2( حممد بن أمحد بن رشد، املرجع السابق،227

احملرمات حرمة مؤقتةاحملرمات حرمة مؤقتة ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانيةوهن اللوايت كان سبب حترميهن وصفا قابال للزوال، فالتحرمي يدور مع ذلك الوصف وجودا

:وعدما وسنتناول احملرمات حرمة مؤقتة بإجياز .حيرم الزواج بزوجة الغري وال حتل إال إذا توىف زوجها أو طلقها وانتهت عدا: نع الزوجةنع الزوجةماما -1وز الزواج مبعتدة الغري أثناء فترة العدة حىت تنتهي وذلك لقوله ـجـفال ي: لعدةلعدةاا مانعمانع -2

228.} أجلهلكتابٱ حتى يبلغ لنكاحٱوال تعزموا عقدة ...{:تعاىل ما طاب لكم نكحواٱف: (( لقد أباح اهللا عز و جل بأربعة نسوة حيث قال اهللا تعاىل::لعددلعدداامانع مانع -3

آءٱمنلنس اعبرثالث وى وثنفال جيوز للمسلم أن جيمع يف عصمته أكثر من أربعة 229)).. م ، . نسوة

ال جيمع بني «: � األختني حيث قال ال جيوز للشخص أن جيمع يف نكاحه بني: مانع اجلمعمانع اجلمع -4 230.» املرأة و عمتها و ال بني املرأة و خالتها

ال ينكحهآ إال لزانيةٱ ال ينكح إال زانية أو مشركة ولزانيٱ{ : و ذلك لقوله تعاىل::الزناالزناع ع مانمان -5 231 . }مننيلمؤٱزان أو مشرك وحرم ذلك على

حتى يؤمن وألمة مؤمنة خير من لمشركاتٱوال تنكحوا {: و ذلك لقوله تعاىل: مانع الكفرمانع الكفر -8كمتبجأع لوو ركةشوبالنسبة للمسلمة ال جيوز هلا أن تزوج إال باملسلم، وأما بالنسبة 232 } ...م ،

منها لقوله زواج الزواج باملشركة، وأما الكتابية اليت هلا دين مساوي فيجوز له الفال جيوز له للمسلم من قبلكم إذآ لكتابٱ أوتوا لذينٱ من لمحصناتٱ ولمؤمناتٱ من لمحصناتٱو{: تعاىل

نيحافسم رغي ننيصحم نهورأج نوهمتيآتاندي أخذختال م233} و.

.235 اآلية ، سورة البقرة228 03 اآلية ،اء سورة النس229 ).6/50( ،2065: ، رقمما يكره أن جيمع بينهن بني النساء ، باب النكاحكتاب : يب داودأسنن 230 . 03 اآلية ، سور النور231 .221 اآلية ، سورة البقرة232 .05 اآلية، سورة املائدة233

فمن طلق زوجته ثالث تصبح بائنة بينونة كربى فال حتل له حىت تتزوج : ثالثثالثبالبالطالق طالق الالمانع مانع -9فإن طلقها فال تحل له من بعد {: شخص آخر زواجا صحيا مبىن على التأييد و ذلك لقوله تعاىلب

هرجا غيوز حكنى تت234}... ح. .احملرمات يف القانوناحملرمات يف القانون ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة

ورد يف قانون األسرة أنه جيب أن يكون كل من الزوجني خال من املوانع الشرعية املؤيدة األمهات، والبنات، : من ذكر احملرمات بالقرابة اليت هن25واملؤقتة وما نصت عليه املادة

على احملرمات 26ات األخت، و نصت املادة ت، واخلاالت، وبنات األخ، وبنواألخوات، والعما 30 على أنه حيرم من الرضاع ما حيرم من النسب ونصت املادة 27باملصاهرة وكذلك نصت املادة

على احملرمات حترميا مؤقتا ومن خالل هذه املواد نالحظ أنه ما ورد يف القانون موافق ألحكام .الشريعة

دنية أو غريهم ممن أهلهم القانون لتحرير وتسجيل عقود الزواج، أذا إذا علم املوثق أو ضابط احلالة املوأن عقد الزواج فيه مانع من موانع الزواج فإنه يتعني عليهم أن يرفضوا تسجيل هذا العقد و إخبار وكيل اجلمهورية بذلك حاال، ألن حترير مثل هذا العقد وتسجيله من قبل موظف جزائري يعترب

م يف بالدنا، ومن شأنه حتليل ما حرم اهللا وما حرم القانون، وحيتمل أن يتعرض عمال خمالفا لنظام العا 235.املوظف الذي حرره وسجله رغم علمه ببطالنه إىل إجراءات تأديبية ومتابعات جزائية

الصداقالصداق ::الفرع الرابعالفرع الرابع للمادة االصداق يف قانون األسرة اجلزائري هو ركن من أركان عقد الزواج، و هذا استناد

يف جيب حتديد الصداق ( : من نفس القانون تقضي بأنه15من قانون األسرة ، كما أن املادة 09لذلك جيب على املوثق أن يراعي عند توثيقه لعقد الزواج حتديد ).سواء كان معجال أو مؤجالالعقد

.سواء كان معجال أو مؤجالالصداق وذكره

.230اآلية ، سورة البقرة234ص ، ة، بدون سنةـزائر، دار هومة للطباعة و النشر و التوزيع، اجلزائر، طبعة ثاني عبد العزيز سعد ، نظام احلالة املدنية يف اجل235

109.

أنواع الصداقأنواع الصداق ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل بن ا يقصد به القدر الذي يرغبا به مثلها فيه، وأصل هذه التسمية قول و: صداق املثلصداق املثل -1

.237"هلا مهر مثل نسائها ": 236مسعودو هو الصداق املتفق عليه عند العقد أو الذي فرض بعد، ويستحب تسميته : الصداق املسمىالصداق املسمى -2

.238عند العقد

ز تأجيله أو تأجيل املتعارف عليه يف الصداق أن يكون معجال وجيو: الصداق املعجل و املؤجلالصداق املعجل و املؤجل -3 .239جل جمهوالجزء منه حسب االتفاق على أن يكون األ

وذهب املالكية إىل أنه جيوز التأجيل إذا كان املهر غري معني أو كان معينا، لكنه غري حاضر، أما إذا كان معينا فال جيوز التأجيل ألنه رمبا تغري عن حاله وإذا كان املهر مؤجال فيشترط أن يعجل ربع

.قبل الدخولدينار 240يا بالسلف الصاحل مع القول جبواز التأجيلبينما جند شيخ اإلسالم ابن تيمية فضل التعجيل تأس.

أما ابن حزم الظاهري ذهب إىل اشتراط األجل يف الصداق مفسد للعقد، ويفسخ النكاح قبل 241.الدخول و بعده، ولو مت إجناب أبناء

يف حالة واحدة فقط و هي إذا طلقت من نكاح تستحق املرأة نصف املهر : الصداق الصداقتقسيمتقسيم -4وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم { :بل الدخول احلقيقي لقوله تعاىلقصحيح

وأن تعفوا نكاحلٱ بيده عقدة لذيٱلهن فريضة فنصف ما فرضتم إال أن يعفون أو يعفوا 242. } بما تعملون بصريللهٱ إن كم بينلفضلٱأقرب للتقوى وال تنسوا

عبد اهللا بن مسعود بن عمر بن عمري الثقفي عم جبري بن أيب جبري أخ أيب عبيد بن مسعود الثقفي، استشهد مع أخيه يوم 236

)].3/987(ة األصحاب يف معرفب، واالستيعا)4/236(اإلصابة يف متييز الصحابة، [اجلسر، ).609، 1(كتاب النكاح ، باب الرجل يتزوج وال يفرض هلا و ميوت على ذلك،: بن ماجة ا سنن 237 ).55 ، 2( أبو حيي زكرياء، فتح الوهاب بشرح منهج الطالب، دار املعرفة، بريوت، لبنان، بدون طبعة، 238اية اتهد و اية املقتصد، دار إحياء التراث العريب، بريوت، لبنان، أيب الوليد حممد بن أمحد بن حممد بن رشد القرطيب، بد239

). 25، 2(، 1997الطبعة األوىل، ).195، 32( شيخ اإلسالم ابن تيمية، املرجع السابق، 240 .....،علي بن أمحد ابن سعيد بن حزم، املرجع السابق 241 .237اآلية ،سورة البقرة 242

إسقاط الصداقإسقاط الصداق ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية : يسقط الصداق يف احلاالت اآلتية

طبن لكم عن شيء منه نفسا فإن { :إذا وهبت املرأة الصداق لزوجها أو أبرأته منه لقوله تعاىل -1 .243}فكلوه هنيئا مريئا

.إذا مات الزوج قبل الدخول -2

.إذا قتلت الزوجة زوجها فيسقط الصداق عند املالكية والشافعية -3

.إذا فسخ عقد النكاح فبل الدخول -4

مقدار الصداقمقدار الصداق ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثةلى لعدم ورود نص يف القرآن الكرمي أو السنة اتفق الفقهاء على أن الصداق ليس له حد أع

حتديد املهور، ولكن عارضته امرأة يف املسجد وهو � يف ذلك، و قد حاول عمر ابن اخلطاب زوج مكان زوج ستبدالٱوإن أردتم { :كيف جيوز لك ذلك، و اهللا يقول":خيطب فقالت له

".أصابت املرأة و أخطأ عمر": ، فقال عمر"244}...ارا فال تأخذوا منه شيئا وآتيتم إحداهن قنط: ، لقوله تعاىل245تفق األئمة إىل أنه كل ما صلح عليه اسم املال جاز أن يكون مهرااومن هنا

}غي ننيصحم كمالووا بأمغتبأن ت كماء ذلرا وم ل لكمأحو نيحافسم 246. }...ر موقف قانون األسرةموقف قانون األسرة ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعة

قد أشارت إىل الصداق كشرط ال 2005 سنة 02-05مر املعدلة باأل09إذا كانت املادة نه يف حالة عدم حتديد قيمة أ تنص على 15بد من توفره يف عقد الزواج وأن الفقرة األخرية من املادة

قد نصت على انه إذا مت عقد 33ملثل، فإن الفقرة الثانية من املادة الصداق، تستحق الزوجة صداق اصداق بالزواج بدون شاهدين، أو صداق يفسخ قبل الدخول وال صداق فيه، ويثبت بعد الدخول

املثل، هذا و عن كان يظهر من قراءة هذه النصوص أا نصوص غري منسجمة وغري متجانسة، فإن لكن إمهال أو ورط الصداق عنصر مهم كغريه من شروط عقد الزواج، ذلك ال مينعنا من القول أن ش ال يؤثر يف صحة هذا العقد وسالمته وال يعرضه إىل البطالن وإمنا ميكن إغفال ذكره يف عقد الزواج

.4آلية ا ،سورة النساء 243 .20 سورة النساء أآلية 244 .104 ص ، املرجع السابق، بلحاج العريب 245 .24آلية ا ،سورة النساء 246

وكان ذلك قبل الدخول، فإن هذا العقد يف مثل القول أنه إذا ثبت إغفال الصداق قي عقد الزواج ب فسخه باعتباره عقدا فاسدا و ليس باطال، غري أنه إذا ثبت إغفال الصداق هذه احلالة ميكن طل

وقت إبرام عقد الزواج، وكان ذلك بعد الدخول فإن هذا العقد يف مثل هذه احلالة ميكن تثبيته، .247وينشأ للزوجة يف صداق املثل

الشهودالشهود ::الفرع اخلامسالفرع اخلامس .الزواج نه يشترط لصحة عقد الزواج توافر شروط الشهادة على إ

شروط الشهادةشروط الشهادة ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل اتفق الفقهاء على اشتراط اإلسالم يف الشهود وعدم قبول شهادة الكافر، وذلك ::اإلسالماإلسالم--11

وأشهدوا ذوي عدل منكم { :و قوله تعاىل. 248 }لشهدآءٱممن ترضون من { :لقوله تعاىل{249 . .اشتراط البلوغ يف الشاهد فال تقبل شهادة الصيب اتفق الفقهاء على ::البلوغالبلوغ--22

رفع القلم عن «: �اتفق الفقهاء على رد شهادة انون و املغفل لقوله : العقل و اليقظةالعقل و اليقظة--33 .250»ثالث، عن النائم حىت يستيقظ و عن الصيب حىت حيتلم و عن انون حىت يعقل

. الشهادة بأقل من ذلك وذلك ال بد و أن يكون عدد الشهود اثنني و ال تقبل: العددالعدد--44

رد :� أن النيب لكاتفق الفقهاء إىل رد الشهادة مع وجود التهمة ذ :: عدم وجود التهمة عدم وجود التهمة--5 251.شهادة اخلائن و اخلائنة، و ذي الغمر على أخيه، و رد شهادة القانع ألهل البيت

ه مرتبة توجب له ينبغي أن تكون يف الشاهد صفات يتحلى و ينفرد ا، حىت تكون ل: العدالةالعدالة -6 .رتبة االختصاص بقبول قوله

.50 ص ،قانون األسرة اجلزائري يف ثوبه اجلديد، أحكام الزواج و الطالق بعد التعديل، املرجع السابق عبد العزيز سعد، 247 . 282 اآلية ،سورة البقرة 248 . 02 اآلية ،الطالق سورة 249: يب داودأسنن و ).4/570( ، 1443: ، رقمما جاء فيمن مل جيب عليه احلد ، باب احلدودكتاب أبواب : الترمذي 250

).12/47( ،4387: ، رقميف انون يسرق أو يصيب حدا ، باب احلدودكتاب ).10/07( ،3595: ، رقممن ترد شهادته، باب األقضيةكتاب : يب داودأسنن 251

اإلشهاد يف قانون األسرةاإلشهاد يف قانون األسرة ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية) يتم عقد الزواج برضا الزوجني و بويل الزوجة و شاهدين و صداق:( 09 جاءت املادة

إذا مت الزواج بدون شاهدين أو صداق أو ويل يف حالة وجوبه، يفسخ قبل ( ....33وجاءت املادة ). ال صداق فيه، و يثبت بعد الدخول بصداق املثلالدخول و

يفهم من خالل ما سبق أنه ال يصح عقد الزواج، و ال يربم أصال إال حبضور شاهدين، و بالتايل إن قانون األسرة أخذ مبذهب اجلمهور يف هذه املسألة مع العلم بأنه يف مجيع الدول اإلسالمية ال يسجل

.عقد الزواج إال حبضور شاهدينومهما يكن من أمر فإن الشهود جيب أن يكونوا بالغني راشدين من أقارب الزوجني، أو من غريمها،

املعروفني بالرتاهة والثقة واالستقامة، وجيب لكي يكون حضورهم حضورا مفيدا أن نوأن يكونوا مجملس ، وأن يسمعوا اإلجياب والقبول وتبادل الرضا الصادر عن الزوجني يف دحيضروا جلسة العق

العقد أمام املوثق املكلف بتحرير العقد وتسجيله، فامهني املقصود منهما، كما جيب عليهم يف اخلتام العقد وتفرق األطراف، وإن كان سأن يوقعوا على وثيقة عقد الزواج يف احلال وقبل انفضاض جمل

عقد الزواج أن أحد الشهود ال يستطيع، أو ال حيسن التوقيع وجب على املوظف الذي قام بتحرير كان ذا وإ،252يشري إىل ذلك يف ذيل وثيقة العقد وال يطلب منه وضع بصمة أصبعه بدال من التوقيع

الشاهد عاجزا أو ممتنعا عن التوقيع وجب بيان السبب الذي مينعه من التوقيع يف صلب العقد نفسه .253 من قانون احلالة املدنية36تطبيقا ألحكام املادة

وقت الشهادةوقت الشهادة ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة وقت شهادة الشهود هو وقت وجود ركن العقد األساسي وهو تبادل اإلجياب و القبول، أي مساع صيغة العقد وكالم املتعاقدين، إن تفهم كالم املتعاقدين هو األهم، ألن احلكمة من الشهادة

تالف، ويسجل فهم ما يدور يف العقد من كالم وشروط، حىت ميكن بعد ذلك أداء الشهادة عند االخ .املوثق املؤهل قانونا اسم وعمر وموطن كل من الشاهدين يف عقد الزواج

ومن هنا فإن الفقه املالكي يشترط اإلشهاد لعقد النكاح، سدا لذريعة االختالف واإلنكار واجلحود وإمنا ينفرد عن اجلمهور بضرورة اإلعالن واإلشهار إلخراج النكاح عن حدود السرية ومتيزه عن

.132نظام احلالة املدنية يف اجلزائر، املرجع السابق، ص عبد العزيز سعد،252 .131، ص نفسهاملرجع 253

عقود العادية وهذا عكس ما دعا إليه بعض الفقهاء املعارضني إىل أن املالكية ال يشترطون اإلشهاد ال .254على عقد النكاح الواليةالوالية ::الفرع السادسالفرع السادس

إن الويل يف قانون األسرة هو ركن من أركان العقد األساسية، وهو شرط من الشروط وإمنا الذي يزوجها هو وليها بتفويض ا،املوضوعية لتحرير العقد وأنه ليس للمرأة أن تزوج نفسه

أميا امرأة مل ينكحها «:�قال و .255»ال نكاح إال بويل«:�قال رسول اهللا ،منها، ومبراعاة أذا فإن اشتجروا . فإن أصاا فلها مهرها مبا أصاب منها. الويل، فنكاحها باطل، فنكاحها باطل

.256»فالسلطان ويل من ال ويل له الشروط الواجب توافرها يف الويلالشروط الواجب توافرها يف الويل ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل

ألن الصيب و انون ال والية هلما على أنفسهما، فمن باب أوىل أال تكون هلما : البلوغ و العقلالبلوغ و العقل -1 .والية على غريمها

و سبب اشتراط ذلك أن الكثري من اآليات القرآنية أثبتت الوالية بني املؤمنني ونفتها مع ::اإلسالماإلسالم -2 للهٱ آمنوا وهاجروا وجاهدوا بأموالهم وأنفسهم في سبيل لذينٱن إ{ :الكافرين، قال تعاىل

ٱوينض لذعآء بيلأو مهضعب كـئ للهٱولن يجعل { :،وقال أيضا 257 }... آووا ونصروا أول 258.}بيال سلمؤمننيٱللكافرين على

. و يقصد بالعدل أن يتصف الويل بالصفات احلميدة، و حسن اخللق و السرية الطيبة: العدالةالعدالة -3

شترط سالمة احلواس من مسع و بصر، ومنهم من مل امنهم من : عدم اختالل السمع و البصرعدم اختالل السمع و البصر -4اح يشترط مستندين إىل أن شعيبا عليه السالم زوج ابنته و هو أعمى، وأن املفصود يف النك

.259يعرف بالسماع و االستقامة فال يفتقر للنظر

.131بلحاج العريب، املرجع السابق، ص 254).1/605(، 1881: رقم،باب ال نكاح إال بويل ، النكاحكتاب : بن ماجة اسنن 255

).1/605(، 1879: رقم،إال بويلباب ال نكاح ، النكاحكتاب : بن ماجة اسنن 256

. 72آلية ا ، سورة األنفال257 .141آلية ا لنساء، سورة ا258 ). 357، 7( بن قدامة، املرجع السابق، 259

. ال تصح والية احملرم سواء كان إحرامه حبج أو بعمرة، حىت ينتهي من أداء نسكه::اإلحراماإلحرام -5

.اشترط الفقهاء يف الويل أن يكون ذكرا عاقال بالغا: ةالذكورالذكور -6

أقسام الواليةأقسام الوالية ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية :التايلو هي متنوعة حناول تلخيصها على النحو

.260ىل عليهوتعترب كاملة ألن الويل يستبد فيها بإنشاء العقد على املو: والية اإلجباروالية اإلجبار --11وتثبت على املرأة البالغة العاقلة وذلك ألن مجهور الفقهاء، ذهبوا إىل أنه ليس : االختيار االختيارواليةوالية --22

نفرد هو بتويل الصيغةللمرأة أن تنفرد بإنشاء عقد زواجها بل يشاركها وليها يف اختيار الزوج، و يبعد االتفاق معها على الزواج ولذلك مسيت هذه الوالية بوالية االختيار أما األمام أبو حنيفة رمحه

فريى بأن املرأة البالغة العاقلة جيوز هلا أن تتزوج نفسها وتتوىل صيغة العقد ولكن يستحب أن اهللا .261يتوىل بالنيابة عنها صيغة الزواج

ترتيب األولياءترتيب األولياء ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثةفهي ملل عاصب للمرأة كاالبن و األب و األخ و اجلد و العم و ابن العم قرب أو بعد إذا كان له

قال ابن حبيب عن مالك رمحهم تعصيب وكل من له عليها والية من الرجال، وإذا تساوى األولياء فإىل مجعهم، فإن ذلك اهللا ذلك إىل أفضلهم وإن تساووا يف الفضل فإىل أسنهم فإن تساووا يف

262.استشجروا فالسلطان ويل من ال ويل له الويل يف قانون األسرةالويل يف قانون األسرة ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعة

تعقد املرأة الراشدة زواجها حبضور وليها وهو أبوها ( : من قانون األسرة11جاء يف املادة .)أو أحد أقارا أو أي شخص آخر ختتاره مع ربط ذلك برضا هعتربه ركنا فيايل يف عقد النكاح و إن قانون األسرة ذهب إىل اشتراط الو

ن قانون األسرة مل يوضع من هم األقربون إىل املرأة بعد األب، ألن املوثق إالزوجني ذا العقد واملؤهل لتحرير عقد الزواج ليس من السهل عليه معرفة من هو األقرب إىل املرأة حىت ميكنه قبوله يف

.عقد الزواج بصفة ويل

.154 أيب زهرة، حماضرات يف عقد الزواج و آثاره، دار الفكر العريب ، القاهرة، بدون طبعة، ص 260 .154 ص نفسه، أيب زهرة، املرجع 261 .137 ص،بناء األسرة املسلمة على ضوء الفقه و القانون، دار الشهاب، باتنة، اجلزائر، بدون طبعة، د الفضيالتحممو 262

عقد الزواجعقد الزواجتحرير تحرير الشروط الشكلية لالشروط الشكلية ل ::لثلثطلب الثاطلب الثااملاملالشروط الشكلية للزواج يف قانون األسرة هي مسائل متعلقة بضرورة إتباع إجراءات إدارية

09 و9وتنظيمية، وإذا مت عقد الزواج باألركان والشروط املوضوعية املنصوص عليها يف املادة من 18، وقد نص القانون يف املادة 263ماية القانونمكرر، فال ينتج آثاره القانونية وال يتمتع حب

يتم عقد الزواج أمام املوثق أو أمام موظف مؤهل قانونا مع مراعاة ما : ( على ما يلياألسرة قانون ، هذا قصد تسجيله وإثباته رمسيا ملا رأته السلطة ) مكرر من هذا القانون09و 9 ورد يف املادتني

اع حقوق وأعراض، وضعف إميان يف صفوف الناس وقلة الوازع وضي التشريعية من دمار أخالق،الديين، الشيء الذي أدى إىل زعزعة الثقة وزوال االطمئنان، ذلك أن بعض األشخاص يتزوجون و ينكرون الزواج أصال بعد الدخول مباشرة لعدم القيام احلجة عليهم، الشيء الذي يسيء بسمعة املرأة

وثيق يف وقتنا احلاضر يدخل ضمن املصاحل املرسلة وأي مسلم يريد وأهلها، هذه األمور جعلت التتوطني ابنته وإبعاد ما ميكن تصوره من خصام بعد الوفاة أو الطالق أن يوثق زواج ابنته و أن ال يتم

264.الدخول إال بهلذلك سنتناول البيانات الواجب توافرها يف توثيق عقد الزواج عامة وبعض االستثناءات اليت

من، مث نبني اإلجراءات ها القانون كزواج القاصر واألرملة واملطلقة والعسكريني وأعوان األذكر .العامة لتسجيل عقد الزواج و دور احلالة املدنية فيه

البيانات و الوثائق الواجب توافرها لتوثيق عقد الزواجالبيانات و الوثائق الواجب توافرها لتوثيق عقد الزواج ::الفرع األولالفرع األولواليت تثبت قيام املدنية األساسية،إن وثيقة الزواج اليت هي من أهم وثيقة من وثائق احلالة

حالة تتصل بأحلى مرحلة من مراحل عمر اإلنسان، قد اهتم ا القانون، أميا اهتمام ملا هلا من آثار ، وبناء أسرة ل إجناب األطفا نفسه، من أجل املسامهة يف منعلى وضعية اإلنسان حالة اقترانه بزوج

جب القانون لتكون هذه الوثيقة أوعامة، لذلك اآلداب ال يف ظل األخالق ومتحابة متماسكة .، وصحيحة أن تتضمن الفقرة األوىل بيانات وثيقة الزواج265رمسية

.113 فضيل ساعد، املرجع السابق، ص 263 حممد حمدة، األحكام األساسية يف األحوال الشخصية، اخلطبة و الزواج، دار الشهاب للطباعة والنشر، باتنة، اجلزائر، بدون 264

.11طبعة، ص .131 عبد العزيز سعد، نظام احلالة املدنية يف اجلزائر، املرجع السابق، ص 265

بيانات وثيقة الزواج: الفقرة األوىلاإلشارة صراحة إىل أن الزواج قد مت ضمن الشروط املنصوص عليها يف القانون خاصة املادة -1

. مكرر09 و9 .والدة كل واحد من الزوجنياسم و لقب و تاريخ و مكان -2

. واحد من أب و أم الزوجنيلاسم و لقب ك -3

. كل واحد من الشهود احلاضرين وعمراسم و لقب -4

.اإلذن بالزواج ملن يشترط القانون سبق اإلذن هلم -5

.اإلعفاء من سن الزواج بالنسبة ملن مل يبلغ السن القانوين -6

.ر عليهإثبات موافقة األولياء بالنسبة للقاصر و احملجو -7

.وجوب اإلشارة إىل الشروط اليت يشترطها الزوجان أو يشترطها أحدمها مبناسبة العقد -8

الوثائق املطلوب تقدميها يف حترير عقد الزواج يف احلاالت العاديةالوثائق املطلوب تقدميها يف حترير عقد الزواج يف احلاالت العادية ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية . شهادة ميالد الزوج و الزوجة، حمرر بتاريخ أقل من ثالثة أشهر1 . بشخص سبق له الزواج الدفتر العائلي إذا تعلق املر2رف شخصيا حقيقة مسكن أو حمل إقامة الزوجني، ـموثق ال يعـة إذا كان الـادة اإلقامـ شه3

.أو أحدمها لسنة 2-5 مكرر اليت أضيفت إىل قانون األسرة مبوجب األمر رقم 07من خالل قراءة املادة

واج أن يقدما وثيقة طبية ال يزيد جند أا تنص يف الفقرة األوىل على أنه جيب على طاليب الز2005تارخيها عن ثالثة أشهر، تثبت خلوها من أي مرض أو أي عامل قد يشكل خطر يتعارض مع الزواج، كما جند أا تنص يف الفقرة الثانية على أنه يتعني على املوثق أن يتأكد قبل حترير عقد الزواج من خضوع

تكشف من أمراض أو عوامل قد تشكل خطرا يتعارض الطرفني للفحوصات الطبية، وعن علمهما ما قد .مع الزواج ويؤشر بذلك يف عقد الزواج

الوثائق املطلوب تقدميها عند زواج أرملة أو مطلقةالوثائق املطلوب تقدميها عند زواج أرملة أو مطلقة ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثةباإلضافة إىل الوثائق اليت أوجب القانون تقدميها يف احلاالت العادية، فقد أوجب على األرملة

ما نسخة من إ وثيقة وفاة زوجها، ومنجديد أن تقدم إىل املوثق نسخة اليت ترغب يف الزواج من وثيقة ميالد زوجها مشار فيها إىل وفاته، كما جيب على املطلقة اليت ترغب يف الزواج مرة أخرى أن

تقدم إما وثيقة لعقد الزواج تتضمن بيان الطالق، وإما نسخة من احلكم أو قرار القاضي بالطالق .ن كاتب الضبطمرفقة بشهادة م الوثائق املطلوب تقدميها عند زواج القاصرينالوثائق املطلوب تقدميها عند زواج القاصرين ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعة

باإلضافة إىل الوثائق اليت يتم تقدميها يف احلاالت العادية من أجل حترير عقد الزواج، أوجب للزواج، يصدر هذا القرار من دالقانون ضرورة تقدمي مستند آخر هو قرار اإلعفاء من السن احملد

كمة بناء على طلب ويل القاصر، و بعد إحاطة وكيل الدولة علما بالطلب إذا وجد هناك رئيس احملأسباب جدية تستوجب أو تتطلب اإلعفاء، كما أوجب تقدمي وثيقة ثانية هي اإلذن بالزواج، و ذلك

. إذا تعلق األمر بزواج قاصر أو حمجور عليه لعسكريني و موظفي األمن الوطينلعسكريني و موظفي األمن الوطينالوثائق املطلوب تقدميها لزواج االوثائق املطلوب تقدميها لزواج ا ::الفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسة

باإلضافة إىل الوثائق اليت يتم تقدميها يف احلاالت العادية، فإنه ال ميكن ملوظفي األمن عقد زواجهم قبل احلصول على ترخيص كتايب مسبق صادر عن اجلهة اليت هلا سلطة التعيني، وإن طلب

الزواج، وجيب أن يرفق الطلب بنسخة عن الزواج جيب أن يقدم قبل ثالثة أشهر من يوم إبرام العقد بوثيقة أو شهادة ميالد الزوج اآلخر وشهادة اجلنسية، وأما موظفي الشرطة من اإلناث فال يستطعن

266.ترسيمهنعقد زواجهن إال بعد وإذا تعلق األمر بزواج أحد العاملني باجليش الوطين الشعيب فإنه زيادة على الوثائق الواجب تقدميها

ت العادية، جيب عليه إذا رغب يف الزواج أن يقدم نسخة من اإلذن له بالزواج صادر عن يف احلاالالقيادة العسكرية التابع هلا، وشرط وجوب احلصول على اإلذن بالزواج مسبقا يشمل العسكريني

267.العاملني بصفة دائمة، كما يشمل شباب اخلدمة الوطنية إذا رغبوا يف الزواج أثناء مدة اخلدمة إجراءات تسجيل عقد الزواجإجراءات تسجيل عقد الزواج ::فرع الثاينفرع الثاينالال

ا أي ضرورة توافر ح من قانون األسرة، تطبيقا صحي09بعد التأكد من صحة تطبيق املادة ويل الزوجة، والصداق، وشاهدين، يقوم املوثق بتسجيل العقد يف سجالت، و يسلم حرضا الطرفني و

ملخص إىل ضابط احلالة املدنية يف لإلثبات، مث يقوم بإرسال )لفيف زواج( للزوجني نسخة تسمى 05بسجالت احلالة املدنية، ويف خالل مدة أجل أقصاه ثالثة أيام من تاريخ تسجيل العقد لتسجيله

عائليا، اأيام املوالية ملواصلة امللخص يسجل العقد يف سجل احلالة املدنية، ويسلم للزوجني دفتر

. 19/02/1970 : املؤرخ يف20-70 :نظر قانون احلالة املدنية الصادر باألمر رقما 266 .25/01/1968، املؤرخ يف 324 : انظر منشور وزارة العدل رقم267

ميالد كل واحد من الزوجني، أما إذا قام ضابط ويكتب بيان الزواج يف السجالت على هامش وثيقة عقد الزواج يف البلدية املختصة حمليا، فإنه يسجل عقد الزواج يف سجالته حال ماحلالة املدنية بإبرا

إمتامه أمامه، ويسلم إىل الزوجني دفترا عائليا مثبتا للزواج هذا، وجيب أثناء إبرام العقد التأكد من .268حالة وجود وكيل عن الزوج فإنه يشترط وكالة مكتوبة ورمسيةتوافر أركان العقد، ويف

ولقد أوضح قانون احلالة املدنية اإلجراءات املتعلقة بتسجيل الزواج الذي مل يسبق أن ابرم أمام املوثق وتتلخص هذه اإلجراءات يف تقدمي طلب من الزوج املعين إىل وكيل اجلمهورية لدى

قد انعقد يف دائرة اختصاصها اإلقليمي، يذكر هوية الزوجة والزوج احملكمة اليت كان الزواج العريفومكان وتاريخ والدة كل منهما، مرفقا بالوسائل واألدلة اليت تثبت إبرام عقد الزواج، وفقا ملا ورد النص عليه يف أحكام قانون األسرة، ويف تقدمي عريضة من وكيل الدولة إىل رئيس احملكمة تتعلق ذا

د التحقيق فيه، مث يصدر رئيس احملكمة حكما برفض هذا الطلب إذا مل جيد ما يربره شرعا الطلب بعوقانونا، أو يصدر حكما يقرر فيه بقبول الطلب ويأمر بتسجيل عقد الزواج بأثر رجعي حسب التاريخ واملكان املنعقد فيهما إذا ثبت له لعد التحقيق أن العقد قد ابرم وفقا للشريعة والقانون،

بعدها يرسل وكيل اجلمهورية منطوق هذا احلكم مرفقا بنسخة منه إىل ضابط احلالة املدنية بالبلدية واليت ابرم فيها عقد الزواج، ويطلب منه تدوين منطوق هذا احلكم وتقييده يف سجل املخصص لتدوين

269. كان العقد قد مت خالهلاأو تسجيل عقود الزواج للسنة اليت

.واج أو إشهاره شرط إلحداث العقد آثاره القانونية يف مواجهة الغري لذلك فتسجيل عقد الزومن ذلك يتضح أن التسجيل أمام املوثق ال يتم إال قبل الدخول إلعطاء العقد املربم صورة شكلية جمسدة على الورق، فإن حصل الدخول بالزوجة فتكون أمام واقعة مادية جيب أن يصدر بناء

مة يعترب تلك الواقعة زواج إن توافرت الشروط املنصوص عليها باملادة عليها حكم من رئيس احملكفإن انتفت كانت جرمية خضعت لنصوص قانون العقوبات، وقمع جرائم الزنا ووجب القضاء ،09

.ببطالن هذا الزواج مع ترتيب اآلثار الالزمة

.136، املرجع السابق، ص بلحاج العريب268 .166 عبد العزيز سعد، نظام احلالة املدنية يف اجلزائر، املرجع السابق، ص 269

سلطة و مسؤولية املوثق يف حترير عقد الزواجسلطة و مسؤولية املوثق يف حترير عقد الزواج ::الفرع الثالثالفرع الثالث وظائف املوثق حترير عقد الزواج ومراعاة البيانات الواجب إدراجها يف العقد إن من بني

واإلشارة إىل املستجدات الواجب االعتماد عليها يف العقد، وجيب عليه أن بفحص ما يقدم إليه من .معلومات ووثائق

سلطة التحقيق يف املعلومات املصرح اسلطة التحقيق يف املعلومات املصرح ا ::األوىلاألوىلقرة قرة الفالفعقد الزواج وفقا للمعلومات حترير اج فإن مهمة املوثق تنحصر يف بالنسبة إىل حترير عقد الزو

اليت يقدمها الزوجان عن هوية كل واحد منهما، وفقا لألشكال والقواعد والشروط اليت حددها قانون احلالة املدنية وقانون األسرة النعقاد الزواج وصحته، لذلك فإنه جيب على املوثق أن يراعي

واعد، ويتحقق من املعلومات املتعلقة بتوفرها أو عدم توفرها، وإن القانون مل هذه األشكال وتلك الق من قانون احلالة املدنية، واملتعلقة 75خيول للموثق سلطة التحقيق من ذلك فقط بل قرر يف املادة

ملتوىف عنها زوجها، أو يتطلب صفة أو حالة معينة مثل احلاالت والصفات ابزواج املطلقة أو عليها يف املادتني التاسعة أو السابعة من قانون األسرة، املتعلقتني بسن أهلية الزواج والوثيقة املنصوص

الطبية وبتوفر أركان العقد فإن من حق املوثق التحقق من توفر ما يتطلبه القانون املطبق، فيقوم سجالت احلالة بتحرير العقد وتسجيله إذا توفرت متطلبات القانون أو يرفض أو حتريره و تسجيله يف

270.املدنية، إذ تبني له خالف ذلكومن هنا فإن سلطة ومسؤولية املوثق بشأن حترير عقد الزواج حتكمها النصوص القانونية، وال

تبطل العقود عندما تكون ( : من قانون احلالة املدنية46جيوز اخلروج عنها، ولقد نصت املادة أو يف غري حملها، ولو أن العقد يف حد ذاته كان صحيحا البيانات األساسية الواردة فيها مزورة

شكال، كما جيوز أيضا إبطال العقد عندما يكون حمررا بصورة غري قانونية ولو كانت بيانات موعلى املوثق أن ميتنع عن إبرام عقد الزواج كوجود مثال اتفاق بني الزوجني يقضي بعد ،) صحيحة

ة، أو إسقاط الصداق ملنافاة هذه لشروط االتفاقية ألحكام القانون مراعاة شروط انعدام املوانع الشرعيجيب أن يبني يف عقد الزواج ( : من قانون احلالة املدنية73والشريعة اإلسالمية، ولقد نصت املادة

احملرر من قبل ضابط احلالة املدنية أو القاضي صراحة بأن الزواج قد مت ضمن الشروط املنصوص ...).عليها يف القانون

.174ص عبد العزيز سعد، الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري، املرجع السابق،270

أي أنه على املوثق أن يبني صراحة بأن الزواج قد مت ضمن الشروط املنصوص عليها يف القانون، أي أنه يقع على عاتق املوثق املؤهل لتحرير عقد الزواج وتسجيله والتحقق من توافر

كن أن اإلجراءات التنظيمية لعقد الزواج، ويتعني عليه التحقق أيضا من صحة شروط املتعاقدين اليت ميختالف هذه اإلجراءات التنظيمية، ويتمتع يف سبيل حتقيق ذلك سلطة تقسيم وقبول ما ميكن قبوله أو

.رفض ما جيب رفضه إذا خالف الزوجني أحكام قانون األسرةوتبعا لذلك فإنه من حق املوثق التحقق مما إذا كان الزوج مسلما مثال، ألنه حيرم زواج

خيض زواج اجلزائريني واجلزائريات باألجانب من ( : 31نص املادة املسلمة بغري املسلم طبقا لوغري ذلك من الشروط اليت يكون املوظف املختص بإبرام عقد الزواج ،) اجلنسني إىل أحكام تنظيمية

271.ملزم مبراعاا ضمانا لصحة إبرام عقد الزواج النصوص القانونية وال ومن هنا فإن سلطة و مسؤولية املوثق بشأن حترير عقد الزواج حتكما

من قانون احلالة املدنية، على أن العقد يبطل إذا كان 46جيوز اخلروج عنها ولقد نصت املادة تسجيله مزورا، أو وقع تسجيله يف غري املدة القانونية املسموح ا، حىت لو كانت البيانات املتوفرة يف

رر عقد الزواج دون رخصة األشخاص العقد ذاته صحيحة شكال، كما أنه يعاقب املوثق الذي حي .من قانون احلالة املدنية 141املؤهلني حلضور عقد الزواج بالعقوبات املنصوص عليها يف املادة

وثق الذي مل يطبق اإلجراءات املقررة يف هذا الفصل بغرامة ال ميكن أن ـب الـمو يعاق 272. املسائل املدنية دج مبوجب حكم صادر عن احملكمة املختصة بالفصل يف200تتجاوز

سلطة املوثق يف مراقبة صحة الشروط اليت ورد النص عليها حلماية سلطة املوثق يف مراقبة صحة الشروط اليت ورد النص عليها حلماية ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية مصلحة الزوجنيمصلحة الزوجني

من قانون األسرة اجلزائري تبيح الزواج بأكثر من 08على سبيل املثال إذا كانت املادة ة السابقة واملرأة اليت واحدة مىت وجد املربر الشرعي، وتوفرت شروط ونية العدل و إخبار الزوج

يقبل الزواج ا، وبعد حصول الزوج على ترخيص من رئيس احملكمة بالزواج اجلديد فإن هذه الشروط قد اشترطها القانون ملصلحة الزوجني، وأنه جيوز للزوجة األوىل أن تتنازل عنها، وتقبل

.177، ص املرجع السابق الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري، املرجع السابق، عبد العزيز سعد،271 .137بلحاج العريب، املرجع السابق، ص 272

كل من الزوجة السابقة بزواج زوجها ثانية، حىت مع عدم وجود املربر الشرعي، أو شرط إخبار . والالحقة

كما جيوز للزوج أن يشترط على الزوجة األوىل أثناء إبرام العقد أال خيربها برغبته يف التزوج .بغريها مىت أراد ذلك، ألن هذه الشروط ليست من النظام العام

حق مراقبة حتق أو كما أن قانون األسرة مل مينع املوظف املؤهل لتحرير عقد الزواج أية سلطة ختوله 273.عدم حتقق هذه الشروط، ومل مينحه حق رفض حترير العقد عند عدم توفرها

والنتيجة هلذا كله هي أن املوثق ال جيوز له أن يتدخل بني الزوج وزوجته ويطلب منه تقدمي ن علم الزوجة األوىل، والثانية أو يرفض حترير عقد زواجه الثاين، وذلك أأبيان يدل على أنه قد

قانون األسرة الذي منح للرجل حق الزواج بأكثر من زوجة عندما يتحقق شرط وجود مربر شرعي وشرط نية العدل وشرط إخبار كل واحدة من الزوجتني مل مينح املوثق وال غريه سلطة التحقيق يف

.توفر أو عدم توفر هذه الشروطج الثاين موقوفا أو معلقا على كما أن القانون مل ينص صراحة على أن يكون حترير عقد الزوا

توفر نية العدل أو يثبت إخبار تقدمي الزوج دليال رمسيا أو غري رمسي يثبت قيام املربر الشرعي أون القانون نفسه مل يوقف أو يعلق إبرام عقد الزواج الثاين وحتريره إالزوجتني بعزمه على الزواج، و

الزوجة الثانية، و إمنا فقط منح كل واحدة منهما من طرف املوثق على رضا الزوجة األوىل أو رضاعندما يربم الزوج زواجا جديدا دون إعالمها أن تلجأ إىل القضاء وتستعمل حقها يف طلب الطالق

274.عندما ال ترضى ذا الزواج الذي حصل دون أخذ رأيها و دون رضاها ن للزوجني حرية اشتراطهان للزوجني حرية اشتراطهاسلطة املوثق يف مراقبة الشروط اليت ترك القانوسلطة املوثق يف مراقبة الشروط اليت ترك القانو::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة

للزوجني أن يشترطا يف عقد الزواج أو يف عقد ( : من قانون األسرة19لقد نصت املادة رمسي ال حق كل الشروط اليت يرياا ضرورية، السيما شرط عدم تعدد الزوجات وعمل املرأة، ما مل

).تتناىف هذه الشروط مع أحكام هذا القانون

137بلحاج العريب، املرجع السابق، ص 273 .178عبد العزيز سعد، الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري،املرجع السابق، ص 274

ملبدأ الذي سبق و أن أقرته الشريعة اإلسالمية، قبل مئات السنني حيث قال وعليه فإن كان هو معىن ا 275.»املسلمون عند شروطهم إال شرطا أحل حراما أو حرم حالال «: �رسول اهللا

حد منهما من الشروط أأي يترك للزوجني املتعاقدين احلرية الكاملة يف اشتراط ما يريده أي اء قيام احلياة الزوجية أو بعد انفصاهلما كعمل املرأة أو إكمال االحتياطية اليت تضمن مصاحلة أثن

بالنسبة للزوج، ولكنه مع ذلك يقيد حرية الزوجني يف لالدراسة بالنسبة للزوجة أو السكن عند األهاشتراط الشروط باحترام ما ورد النص عليه يف قانون األسرة نفسه، وعدم خمالفة ما تضمنه من قواعد

، أو أي موظف غريه مؤهل قانونا حىت أمام املوثق أساسية أثناء إبرامهما لعقد الزواجمبدئية وأحكام عقدا سليما، وهذا ما يتطلب من املوثق يف الوقت احلاضر أن يكون ذا ثقافة ايكون عقد زواجهم

التمييز بني ما ميكن ىعالية وأن يكون مطلعا إطالعا كافيا على أحكام قانون األسرة، وقادرا علعتباره خمالفا للقانون، أو غري خمالفا حىت يتسىن له قبول هذا الشرط أو ذلك، وحترير عقد الزواج أو ا

276.رفضه ورفض حترير هذا العقدوبالرغم من عدم وجود نص مينح للموثق املختص بإبرام عقد الزواج سلطة حتقيق ومراقبة

مع ذلك يبقى على عاتقه سلطة مراقبة للزوجني حرية اشتراطها، فإنه19الشروط اليت أباحت املادة الشروط اليت يشترطها الزوجني وضابطه يف ذلك هو عدم تعارض هذه الشروط مع قواعد قانون

. األسرة وأحكام الشريعة اإلسالمية

، عند شروطهم يف الصلح بني الناس املسلمون�ما ذكر عن رسول اهللا ، باب األحكامواب ـاب أبـكت: ذيـالترم 275 ).4/487( ، 1364: رقم .178املرجع السابق، ص الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري، عبد العزيز سعد، 276

التوثيق يف عقد الوصية التوثيق يف عقد الوصية::املبـحث الثانـياملبـحث الثانـيالوصية ومشروعيتها و سنتطرق بإذن اهللا تعاىل يف هذا املبحث بإجياز عن تعريف

بعد ذلك نتطرق إىل الشروط املوضوعية و الشكلية اليت يراعيها املوثق عند توثيق عقد و منها،كمة احل .الوصية و مدى مطابقة هذه الشروط للشريعة اإلسالمية

تعريف الوصية و مشروعيتها واحلكمة منهاتعريف الوصية و مشروعيتها واحلكمة منها ::املطلب األولاملطلب األولارها يف احلياة العملية، باعتبارها من أهم التربعات باألموال نظرا ألمهية الوصية وكثرة انتش

بعد املوت، أو من أهم التصرفات املالية املضافة إىل ما بعد املوت عن طريق التربع فلقد عاجلتها . الشريعة اإلسالمية

تعريف الوصيةتعريف الوصية ::الفرع األولالفرع األول لغـة لغـةتعريفهاتعريفها ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل

جعلته وصيك، واالسم الوصاية و الوصاية، بالكسر و اليه، إذيء وأوصيت إـأوصيت له بش: وصي .الفتح

.صيته أيضا توصية مبعىن، و االسم الوصاةووأوصيته، واستوصوا بالنساء خريا فإن عندكم «: وتواصى القوم، أي أوصى بعضهم بعضا و يف احلديث

277.»عوانتواصى النبت، إذا : ا قالواها، ورمبصل نبتاتوأرض واصية، متصلة النبات، و قد وصت األرض، إذا

الوصاة و الوصاية، : واالسم. عهد إليه: وأوصاه ووصاه توصية 278.أتصل و هو نبت واص 279.املوصي، واملوصى، و هي وصي أيضا: والوصية، و هو املوصى به أيضا، والوصي

تعريفها اصطالحاتعريفها اصطالحا ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية .280"ضاف إىل ما بعد املوت عن طريق التربع متليك م:"يعرف ابن عابدين الوصية بأا

).1/599(، 1851: رقم،باب ال نكاح إال بويل ، النكاحكتاب : بن ماجة اسنن 277

. )5/1492( أيب نصر إمساعيل بن جوهري الفارايب، املرجع السابق، 278 بدون سنة، ، جمد الدين حممد بن يعقوب الفريوز آبادي، القاموس احمليط، دار إحياء التراث العريب، بريوت، لبنان، طبعة جديدة279

.1232ص . )5/427( ابن عابدين، املرجع السابق،280

الوصية مأخوذة من وصية الشيء بالشيء إذا وصلته به، كأن املوصى ا :"وجاء يف حاشية الدسوقي 281".وصل ما بعد املوت مبا قبله، يف نفوذ التصرف

282." أن الوصية تربع مضاف ولو تقدير إىل ما بعد املوت:"وجاء يف مغين احملتاج: ( حيث نصت على ما يلي148يف ال تبتعد كثريا عن تعريف قانون األسرة يف املادة هذه التعارو

).الوصية متليك مضاف إىل ما بعد املوت بطريق التربع أدلة مشروعية الوصيةأدلة مشروعية الوصية ::الفرع الثاينالفرع الثاين

.الوصية مشروعة بالكتاب و السنة و اإلمجاع، فقد شرع اهللا تعاىل املرياث 283}هآ أو دينمن بعد وصية توصون ب{: أما الكتاب فقوله تعاىل

مرتبا على الوصية مؤخرا عنها عند وجودها، على معىن أن املرياث إمنا يتعلق بالباقي من التركة بعد .تنفيذ الوصية، و هذا ما يدل على مشروعية الوصية

ثنانٱ لوصيةٱ حني لموتٱ إذا حضر أحدكم آمنوا شهادة بينكملذينٱيا أيها {وكذلك قوله تعاىل .284}… ألرضٱذوا عدل منكم أو آخران من غيركم إن أنتم ضربتم في

إن اهللا تصدق عليكم، عند وفاتكم، بثلث أمولكم، زيادة «:�و أما السنة قول الرسول .285» لكم يف أعمالكم

إىل يومنا هذا يوصون من غري إنكار من �أما اإلمجاع فإن األمة من لدن رسول اهللا و ألحد فيكون إمجاعا من األمة على مشروعية الوصية، وأن اإلنسان حيتاج إىل أن يكون ختام عمله ا

بالقربة، أو تداركا ملا فرط منه يف حياته و ذلك بالوصية، وهذه العقود ما شرعت إال حلاجة العباد .إليها، و إذا مست احلاجة إىل الوصية وجب القول جبوازها

حكمة مشروعية الوصيةحكمة مشروعية الوصية::الفرع الثالثالفرع الثالثاألصل يف الوصية أا ال تلزم إال باملوت،و املوت يزيل امللك،فال جيوز تصرف اإلنسان فيما

.ميلك، ولكن الشارع أجاز الوصية، ملا فيها من مصلحة خاصة و مصلحة عامة

. )4/422( ، 1996 حممد ابن أمحد عرفة الدسوقي، حاشية، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، طبعة 281 ) .3/39( ، املرجع السابق، ة قدامن اب282 .12اآلية ، سورة النساء 283 .106 اآلية ، سورة املائدة 284 )2/904(، 2709،باب الوصية بالثلثابن ماجة، كتاب الوصايا، 285

املصلحة اخلاصةاملصلحة اخلاصة ::الفقرة األوىلالفقرة األوىلوهي قد تتعلق باملوصى ذاته، حيث ميكن من تدارك ما فاته، و حتصيل ما عساه قصر فيه من أعمال اخلري أو ما يرغب فيه من مساعدة أصدقائه و أقاربه غري الوارثني، الوصية حتق له مقاصده

احلاجة و أعوزته دون خماطر فحق الرجوع عن الوصية ثابت للموصى إذا امتد به األجل، و اشتدت األيام، فالوصية تربع ال خوف منه، و تتعلق بغريه من أقاربه غري الوارثني فتحقق هلم موردا قد يكونون يف حاجة إليه، بل إنه قد يرفع عن األسرة كلها عناء التطاحن ومتاعب احلسد الذي يوجب

.الفرقة، و احلقد الذي يولد التنازع و التخاصم صلحة العامةصلحة العامةاملامل ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية

خري العامة، ـواب اإلنفاق يف وجوه الـوهي مصلحة اتمع فإن الوصية باب من أبكاملساجد و املدارس و املكتبات، وعلى أصحاب احلق يف التكافل االجتماعي، و ذا كانت الوصية

ما ظهرت من قوانني التكافل يف نظام اإلسالم، بل إن الوصية باإلضافة إىل ذلك وسيلة اإلنسان إذاع والبضائع ـودائـن الـاس مـوال النـ ما عنده من أملأمارات املوت أن يوصي بإيصا

حوها إىل أرباا واإلشهاد عليها وخصوصا إذا خفيت عن الورثة، وغري ذلك مما حيفظ نـو . ك االجتماعي، ويوصد أبواب الصراع الفردي واجلماعيـالتماس

الوصية الوصيةوضوعية لتوثيق عقدوضوعية لتوثيق عقدالشروط املالشروط امل ::املطلب الثايناملطلب الثاينيشترط لتوثيق عقد الوصية بصورة عامة أال تكون منافية ملقاصد الشرع اإلسالمي، و أن يكون

. غري مباحوأال يشترط فيها ما هوالباعث عليها غري حمرم،و الوصية ال توجد وال تتحقق إال بوجود أمور أربعة،املوصي،و املوصى له، واملوصى به، و الصيغة

.شئة هلا، لذلك كان لزاما على املوثق أن يراعي هذه الشروط لتوثيق عقد الوصيةاملن املوصي املوصي::الفرع األولالفرع األول

ب على املوصي حىت تصح وصيته شروطا معينة إذا ختلفت أو ختلف أحدمها مل تصح الوصية جي :وهذه الشروط هي

سالمة العقلسالمة العقل ::الفقرة األوىلالفقرة األوىلمجنون واملعتوه و ـ العقل، فال تصح وصية الشتراط اء على ااتفق مجهور العلم :رأي الفقهاءرأي الفقهاء --11

، إال أم اختلفوا يف حكم جنونه الطارئ بعد 286املغمى عليه، ألن عبارام ملغاة ال يتعلق ا حكمفريى املالكية و احلنابلة أن املهم أن تنشأ الوصية صحيحة و ال تبطل الوصية الصحيحة .الوصية

تصل باملوت ألن اجلنون الطارئ ال يبطل التصرفات السابقة عليه، فال يبطل بزوال األهلية، و لو أاألهلية، و لو أتصل باملوت ألن اجلنون الطارئ ال يبطل التصرفات السابقة عليه، فال يبطل البيع

.287الصادر من الشخص، 288الوصيةويذهب احلنفية إىل أن اجلنون املطبق هو ما يستمر شهرا عند الغالب عن احلنفية يبطل

.ن وصية انون وكذا املعتوه باطلة بطالنا مطلقا، لعدم إدراكه و متييزه ملنافع وأضرار تصرفاتهإومنه موقف قانون األسرةموقف قانون األسرة --22

وصي أن يكون سليم العقل، بالغا من يشترط يف امل( :186لقد نص قانون األسرة اجلزائري يف املادة ية انون ال تصح، و مل يفرق بني وصبة انون و ال ، أي أن وص)العمر تسع عشر سنة على األقل

املعتوه و ال السفيه و ال الصيب و ال ذي الغفلة، وأما عن اجلنون الطارئ للموصي بعد إنشائه و توثيقه لعقد الوصية فال يوجد نص يف قانون األسرة، مما يوجب الرجوع إىل مبادئ أحكام الشريعة

كل ما مل يرد النص عليه يف هذا القانون، يرجع فيه (: قانون األسرة من222اإلسالمية طبقا للمادة ).إىل أحكام الشريعة اإلسالمية

البلوغالبلوغ ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية يعةيعةالبلوغ يف الشرالبلوغ يف الشر --11

تفق الفقهاء على أن وصية الصيب غري املميز ال تصح ووصية البالغ صحيحة، فله أن يتصرف احول وصية الصيب املميز فاملالكية و احلنابلة مل يشترطوا ، إال أم اختلفوا 289يف ماله كما يشاء

نون و القضاء، رمضان السيد الشرباصي، مسائل األحوال الشخصية اخلاصة باملرياث و الوصية و الوقف، يف الفقه و القا286

. 355، ص 2003 احلقوقية، بريوت، لبنان، طبعة سنة يبمنشورات احلل .67، ص 1978بريوت، لبنان، طبعة سنة حممد أبو زهرة، شرح قانون الوصية، دار الفكر العريب ،287 .104، ص 1985سنة األوىلطبعةالبريوت، لبنان، دار الفكر العريب ، الوصية الواجبة يف اإلسالم، ، هشام قبالن288 .64 حممد أبو زهرة، املرجع السابق ص289

... :"290البلوغ بل اكتفوا بالتمييز، فتصح عندهم وصية املميز، و قد جاء يف املنتقى لإلمام الباجيأن غالما من غسان حضرته الوفاة باملدينة ووارثته بالشام فذكر ذلك لعمر بن اخلطاب، فقيل أن

فليوصى قال حيي بن سعيد قال أبو بكر، و كان الغالم ابن عشر سنني أو : قاليفالنا ميوت أفيوص 291.اثنيت عشر سنة، فأوصى ببئر جسم فباعها أهلها بثالثني ألف درهم

فوصية الصغري املميز صحيحة عند املالكية و احلنابلة بشرط أال يناقض قوله بأن ال خيلط، فإن خلط 292.ال تصح وصيتهبأن تبني أنه مل يعرف ما أوصى به مثال ف

أما احلنفية و الشافعية فيشترطون لصحة الوصية أن يكون املوصي بالغا، فال تصح وصية الصيب املميز 293.مطلقا ألا تربع و التربع غري جائز من الصيب املميز

أمهية البلوغأمهية البلوغ --22قد يكون الشخص مميزا، و مع ذلك تبطل وصيته عند البعض لكونه غري بالغ ولكن البعض

خر وباألخص املالكية ومعهم احلنابلة يف الرأي الراجح لديهم أن البلوغ ليس شرطا فتصح وصية اآل كوصايا البالغني استنادا إىل ما روي عن عمر بن اخلطاب ،يز إذا كانت متفقة مع احلق أيا كانتمامل

ألف بلغت قيمته ثالثني) بئر جسم( أنه أجاز وصية غالم يافع مل حيتلم البنة عم له يسمى � .، و قد سبق ذكرها يف الفقرة املذكورة أعاله294درهم

ةةموقف قانون األسرموقف قانون األسر --33البلوغ هو مناط التكليف يف األحكام الشرعية، فال تصح الوصية من صيب غري مميز، ألن

186الوصية تربع مايل، فال يتم إال بوجود اإلدارة و التمييز و هلذا أشترط املشرع اجلزائري املادة املوصى بالغا من العمر تسعة عشر سنة على األقل، وهذا معناه ضرورة التمتع بسن الرشد بأن يكون

سليمان بن خلف بن سعد التجييب القرطيب ابو الوليد الباجي، فقيه مالكي من رجال احلديث له مؤلفات رسالة يف أصول 290

هب يف معرفة أعيان الديباج املذ[، )هـ474ت (الفقه وشرح املدونة، والتعديل والتجريح ملن روى له البخاري يف الصحيح، )]2/408(، وفيات األعيان، )1/377 (املذهب،

بريوت، لبنان، الطبعة الباجي، شرح املوطأ اإلمام مالك، دار الكتب العلمية، ،و، )1/527( ، املرجع السابق، ة ابن قدام291 ).6/154( ، 1983 سنة ،الثالثة

).8/175( ، 1981بريوت، لبنان، طبعة سنة ر املعرفة،حممد الزرقاوي، شرح الزرقاوي يف موطأ اإلمام مالك، دا 292 .64، ص 1982 سنة ،بريوت، لبنان، الطبعة األوىل مصطفى شليب، أحكام الوصايا و األوقاف، دار الكتب العلمية، ،293لقانون اخلاص، جامعة و الشريعة اإلسالمية، حبث لنيل دبلوم الدراسات العليا يف ا زهدور حممد، الوصية يف القانون اجلزائري294

.71اجلزائر ص

كل شخص بلغ سن الرشد متمتعا (: من القانون املدين اليت تنص2/ 40القانون الوارد يف املادة شر بقواه العقلية، ومل حيجر عليه، يكون كامل األهلية ملباشرة حقوقه املدنية، وسن الرشد تسعة ع

.295)سنة كاملة من قانون األسرة توضح بأن 186إن املعين الضمين من وراء كلمة على األقل الواردة يف نص املادة

وصية الشخص املميز، و غري احملجور عليه تعترب صحيحة، إذا كانت يف وجوه اخلري و التكافل .296االجتماعي

وصية الكافروصية الكافر: : الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة وصية الكافر يف الشريعةوصية الكافر يف الشريعة --11

و 297ه روى إجازة املسلم للذمي عن شريحـ أنةبن قدامغين الـي املـاء فـد جـلق 298الشعيبال ـ و الشافعي و إسحاق و أصحاب الرأي و ال نعلم عن غريهم خالفهم، و ق299وريـو الث

هو وصية املسلم 301 }..إال أن تفعلوا إلى أوليآئكم معروفا { : يف قوله تعاىل300حممد بن احلنفيةن صفية بنت حي باعت حجرا من معاوية مبائة ألف و كان هلا ألليهودي و النصراين، و قال سعيد

أخ يهودي فعرضت عليه أن يسلم فريث فأىب، فأوصت له بثلث املائة ألف و ألنه تصح له اهلبة

. اجلزائرييننظر الفانون املدا 295 سنة ، بلحاج العريب ، الوجيز يف شرح قانون األسرة اجلزائري، املرياث و الوصية، ديوان املطبوعات اجلامعية، الطبعة اخلامسة296

. 254، ص 2007ن احلارث بن معاوية بن ثور بن عمر بن معاوية بن ثور أبو أمية شريح بن احلارث بن قيس بن جهم بن معاوية بن الرائش ب 297

)]2/460(، ووفيات األعيان، )3/336 (،اإلصابة يف معرفة الصحابة[، )78 وقيل 82هـ وقيل 78ت (القاضيتابعي عامر بن شراحيل بن عبد بن ذي كبار وذو كبار قيل من أقيال اليمن، وهو من محري وعداده يف مهدان وهو كويف 298

)]3/317(وفيات األعيان، [، )106وقيل 105 وقيل 103هـ وقيل 104ت (جليل القدر وافر العلم، أبو عبد اهللا بن سعيد بن مسروق بن حبيب بن رافع بن نضر بن نزار بن معبد بن عدنان الثوري الكويف إمام يف علم احلديث 299

)].2/386(،ووفيات األعيان، )6/371 (،طبقات البن سعدال) [هـ161ت (وغريه من العلوم أحد األئمة اتهدين،أبو القاسم حممد بن علي بن أيب طالب املعروف بن احلنفية وكان كثري العلم والورع، وقد ذكره الشيخ أبو إسحاق الشريازي 300 )].4/139(وفيات األعيان، [

.06اآلية ، حزاب سورة األ301

الذمي للمسلم،و وصية ـي، فـذمـ كاملسلم، و أنه إذا صحت وصية املسلم للهفصحت الوصية ل .302الذمي للذمي أوىل، و ال تصح إال مبا تصح به وصية املسلم للمسلم

احلكمة من شرعية وصية الكافراحلكمة من شرعية وصية الكافر --22إن موقف الشريعة داللة واضحة عن إنسانية و تسامح و مسو مبادئ الشريعة اإلسالمية ملساعدة

عية هذا املوقف اإلنساين مستمد الفقراء و املساكني و البائسني مهما كان دينهم أو ملتهم، و مشرو ولم يخرجوكم من دياركم أن لدينٱ لم يقاتلوكم في لذينٱ عن للهٱال ينهاكم { :من قوله تعاىل

303.}لمقسطنيٱ يحب للهٱتبروهم وتقسطوا إليهم إن

اء أعمال الرب و اخلري يف حدود األحكام املطبقة على املسلم و األشياء املباحة وهذا موقف نبيل إز .شرعا

موقف قانون األسرة موقف قانون األسرة--33إن اختالف الدين ال مينع من توثيق و حترير عقد الوصية من طرف املوثق حيث أن املادة

هو متبع بعكس ما ) ية مع اختالف الدينصتصح الو( : من قانون األسرة تنص على ما يلي200يف نظام املرياث، فاإلسالم ليس شرطا لصحة الوصية، فالوصية من املسلم لغري املسلم أو من غري

.ااملسلم للمسلم صحيحة شرعا و قانون والسكران والسكرانوصية املكر و اهلازل واملخطئوصية املكر و اهلازل واملخطئ ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعة

دوم ال تصح وصية هؤالء األشخاص لتخلف كالرضا عندهم، فاملكره على الوصية يكون مع .304اإلرادة فتكون وصيته بالتايل باطلة

كما أن وصية السكران باطلة لعدم توافر شرط الرضا، وهناك فريقا من الفقهاء جيوزها على أال .305يلحقه أي ضرر من الوصية، و يستحسن بعدم صحة وصية السكران ألنه يكون فاقدا لوعيه

وصية احملجور عليه لسفه أو غفلةوصية احملجور عليه لسفه أو غفلة..الفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسة

). 1/530( بن قدامة، املرجع السابقملغين الا 302 .08اآلية ، متحنة سورة امل303 . 125 ص بدون سنة طبع، على اخلفيف، أحكام الوصايا حبوث مقارنة، مكتبة اإلسكندرية، مصر، 304شرح القانون املدين اجلديد، احلقوق العينية األصلية، أسباب كسب امللكية املرياث وتصفية التركة، القاهرة، كامل مرسي،305

.136، ص 1995

ا مق الفقهاء على صحة وصية السفيه وذي الغفلة ألن احلجر عليهما هو احملافظة على أمواهلاتف إمنا صحت :"حاشية العدوى ما يلييف يف حياما، أما الوصية فال تنفذ إال بعد وفاما، فجاء

.306"ألن احلجر عليهما حلق أنفسهما، فلو حجر عليهما يف الوصية لكان احلجر حلق الغري وصيتهمافقد حجر على السفيه خشية تبذيره ألمواله و الوصية تصرف مضاف إىل ما بعد املوت فهي

.307صحيحة إذا ال تضر باملوصي، كما ال تضر بورثته الذين محاهم الشارع بتحديد الوصية املوصى لهاملوصى له ::لثاينلثاينالفرع االفرع ا

حقاق و و هي أال تكون جهة معصية و ألن يكون موجودا و معلوما و أهال للتملك و االستأن يكون موجودا وقت إنشاء الوصية، و أن ال يكون املوصى له قاتال للموصى، و أن ال يكون

.املوصى له وارثا ة معصيةة معصيةأن ال يكون املوصى له جهأن ال يكون املوصى له جه ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل

وهي أال يكون املوصى له جهة معصية إذا كان املوصى مسلما، فإذا كان املوصى له جهة الفقهاء، كالوصية ألندية القمار و املراقص، و إقامة القباب على املقابر، معصية بطلت الوصية باتفاق

ة كتب السحر و الظالل، ـ أو اإلجنيل و قراءا، وكتابةوراـو عمارة كنيسة أو ترميمها أوكتابة التو بالسالح ألهل احلرب، و بآالت اللهو و الطرب، ألن الوصية شرعت صلة أو قربة، فال يصح أن

.308معصية، فإذا وقعت كذلك كانت باطلة اتفاقا، ألا وصية مبحرم شرعاتكون يف ذلك أن الوصية شرعها اهللا لإلصالح و اخلري حىت يتدارك بواسطتها اإلنسان ما فاته من واجبات يف

.حياته اجتاه األقارب و الفقراء و املساكني، ال من أجل الفساد و املنكر و اخلروج عن املعقولحيحة ألن املوصى له يف ذاته من أهل التملك، خاصة إذا كان لفظ الوصية ال يشتمل الوصية هنا ص

د صرفها إىل معصية، غري أن الباعث يف مثل هذه الوصايا هو مناف ملقاصد يعلى شيء حمرم يفكون منافية تالشريعة، فتكون باطلة ألن العربة يف العقود بالقصد و النية، و هلذا يشترط يف الوصية أال

قاصد الشرع، و أن يكون الباعث عليها غري حمظور، و أن يأيت عقد الوصية خاليا من التناقض، ملوليس فيه ما خيالف القانون، أما إذا كان املوصى غري مسلم، فالشرط أن تكون الوصية غري حمرمة يف

ذا جتوز سواء كان املوصى له معينا أو غري معني، و على ه شريعة املوصى و الشريعة اإلسالمية،

).8/175( ،حممد الزرقاوي ، املرجع السابق 306 . 104 هشام قبالن، املرجع السابق، ص 307 .105هشام قبالن، املرجع السابق، ص 308

الوصية من غري املسلم إذا كان قربة أو مباحة يف شريعته و للشريعة اإلسالمية، أو كانت مباحة يف .309إحدى الشريعتني دون األخرى

لموصيلموصيأن ال يكون املوصى له قاتال لأن ال يكون املوصى له قاتال ل ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانيةا مثال ، و أممفهومفقد يقتل املوصى له املوصى بعد الوصية أو قبلها، و القتل بعد اإليصاء

رج املوصى له للموصى جرحا يعقبه أن يقوم املوصي ألي سبب القتل قبل اإليصاء فمثاله أن جي .310مث يفضي اجلرح بعد ذلك إىل موت املوصي)للذي قام جبرحه( يصاء للموصى له باال

فالو الراجح عند احلنفية واحلنابلة أن القتل بعد الوصية مبطل هلا، وأما إذا حدث سبب القتل قبلها، دون صحتها، و القتل املقصود هو القتل العمد وهو عند املالكية أعم يف معناه من أن يكون حيول

.311ابسبتمباشرة أو .312» ال وصية لقاتل «: �و قد قال رسول اهللا

).ال يستحق الوصية من قتل الوصي عمدا:( من قانون األسرة اجلزائري ما يلي188وتنص املادة .ألسرة قد أخذ برأي اجلمهور يف هذه املسألةو يالحظ أن قانون ا

لذا على املوثق الذي هو ضابط عمومي و هو مسئول عن توثيق العقود أن يراعي هذا الشرط عند .حتريره عقد الوصية

أن ال يكون املوصى له وارثاأن ال يكون املوصى له وارثا ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة اإلرث وقت و الوارث هو من استحق اإلرث بالفعل وقت وفاة املوصي و لو انتفى عنه سبب

إن اهللا أعطى كل « :�باطلة حىت لو كانت يف حدود الثلث لقوله له ، و تكون الوصية 313الوصية .314»ذي حق حقه، فال وصية لوارث

315.وارث ال جتوز مطلقا حىت لو أجازها الورثةلو هناك من يرى أن الوصية ل

.260 املرجع السابق، ص املرياث والوصية، بلحاج العريب،309 .73 زهدور حممد، املرجع السابق، ص 310

. 84،85 السابق، ص مصطفى شليب، أحكام الوصايا و األوقاف، املرجع311 ). 6/242( ،2192: ، رقمإبطا مرياث القاتل، باب ما جاء يف � أبواب الفرائض عن رسول اهللا كتاب: الترمذي 312 .267، ص 1987 طبعة ،أمحد إبراهيم، املعامالت الشرعية املالية، مكتبة اإلسكندرية 313كتاب الوصايا، : سنن النسائيو .)8/51( ،2867، رقمارثيف الوصية للوكتاب الوصايا، باب ما جاء : يب داودأسنن 314

).6/248( ، إبطال الوصية للوارثباب

ث إال إذا أجازها الورثة بعد ال وصية لوار( : ما يليعلى من قانون األسرة 109و قد نصت املادة قرار صحة الوصية لوارث دون تقييدها بشرط يؤدي إىل تفضيل إ وال شك يف أن ،)وفاة املوصي

بعض الورثة على البعض اآلخر وميكن أن يؤدي إىل العدوان و البغضاء بينهم، فآية املواريث شرعت حدهم أو يزيد فيه بإرادته لكل وارث حقه من تركة امليت و ليس للموصي أن ينقص من نصاب أ

.عن طريق الوصيةد مكافأة بعض الورثة العتبارات خاصة فما عليه أن يفعل ذلك حال حياته عن طريق يو إذا كان ير

.اهلبة ملوصى له موجود وقت إنشاء الوصيةملوصى له موجود وقت إنشاء الوصيةأن يكون اأن يكون ا ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعة

كان املوصي له أي حني موت املوصي، و سواء كان وجود حقيقة أو تقديرا كاحلمل، فإذامعينا باالسم أو باإلشارة، فال خالف بني فقهاء املذاهب على وجود وقت الوصية حقيقة أو تقديرا،

أو يقول أوصيت ، خلالد وقت الوصيةو مثال املوجود حقيقة أن يقول املوصي أوصيت بداري .و كان املشار إليه موجودا حال الوصيةبداري هذه هلذا الشخص

د تقديرا أن يقول املوصي أوصيت حلمل فالنة و كان احلمل موجودا وقت إجياب و مثال املوجو316فا بالوصف فقد اشترط أن يكون موجودا حال الوصيةالوصية و أما إذا كان املوصى له معر.

فإذا مات املوصى له قبل وفاة املوصى بطلت الوصية لدى مجهور الفقهاء باستثناء املالكية، إذ يقولون فإن مل يكن مدينا صية للميت، إذا كان املوصي يعلم مبوته، فيصرف املوصى به ألداء ديونه،جبواز الو

.317فتعود لورثته، فإن مل يوجد له وارث، تبطل الوصيةتبطل الوصية مبوت املوصى له قبل املوصى أو ( : ما يليعلى 201و يف قانون األسرة جاءت املادة

د حيا و ــمل بشرط أن يولحتصح الوصية لل( ون األسرة من قان187و جاء يف املادة ) بردهاولقد أخذ املشرع اجلزائري برأي مجهور )إذا ولد توأم يستحقوا بالتساوي و لو أختلف اجلنس

.الفقهاء

. 415، املرجع السابق، ص ةو ابن قدام. 334 انظر ابن رشد، املرجع السابق، ص 315

316 68،ص 1999، منشأة املعرف، اإلسكندرية، طبعة الوصية و الوقف يف اإلسالمحممد كمال الدين إمام، .91 حممد أبو زهرة، املرجع السابق، ص 317

أن يكون املوصى له أهال للتملكأن يكون املوصى له أهال للتملك ::الفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسةتصح الوصية له مىت إذا كان شخصية اعتبارية كاملسجد و املدرسة وغريمها من جهات الرب،

318.كان غري معني وتلزم مبجرد موت املوصى، وال حتتاج إىل قبول من أحد وهذا باتفاق الفقهاءو ذلك ألن الشخصية االعتبارية تعد أهال للتملك و هلا حقوق و عليها واجبات، و القول بصحة

.الوصية هلا ال خيالف القواعد العامة يف الوصيةى له أهال للتملك، فالوصية سبب من أسباب امللك و لصحتها جيب أن لذا جيب أن يكون املوص

.319يتوافر هذا الشرط يف املوصى له، فإن مل يكن أهال للتملك كاحليوان مثال تبطل الوصية لذلكأي أن الوصية ملن ليس أهال للتملك كالدابة مثال، إذ صرح املوصي أمام املوثق بقصد التمليك

.انونا ألن املوصى به يف هذه احلالة يف حكم املعدومفالوصية باطلة شرعا و ق أن يكون املوصى له معلوماأن يكون املوصى له معلوما ::الفقرة السادسةالفقرة السادسة

ومعىن هذا أال يكون جمهوال جهالة ال ميكن إزالتها، فلو أوصى لرجل من الناس ال تصح لوما الوصية وتعترب باطلة ألن الوصية متليك مضاف إىل ما بعد املوت فال بد أن يكون املوصى له مع

.حىت ميكن أن يدخل املوصى به يف ملكهو يتم العلم باملوصى له، إما بتعيينه بامسه كفالن ابن فالن أو باإلشارة إليه كأوصيت هلذا الشخص أو هلذا املسجد و إما بتعريفه بالوصف كقول املوصي أوصيت لفقراء املسلمني، إذا فال بد

تعذر تنفيذ و توثيق الوصية، إذ يتعذر تسليم املوصى به أن يكون املوصى له معلوما فإذا كان جمهوال 320.له املوصى بهاملوصى به ::الفرع الثالثالفرع الثالث

:يشترط يف املوصى به حىت يتمكن املوثق من توثيق عقد الوصية ون املوصى به مما جيري فيه اإلرثون املوصى به مما جيري فيه اإلرثأن يكأن يك ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل

حيوزها حقيقة أو حكما، و كذا كافة أموال اإلنسان بكافة أنواعها املختلفة واليت ويندرج يف ذلك خالف احلقوق الشخصية احملضة كما تندرج ىاحلقوق املالية أو امللحقة باملال، و احلقوق املعينة عل

حممد أمحد سراج، أحكام الوصايا و األوقاف يف الفقه اإلسالمي و القانون دراسة فقهية مقارنة ، دار املطبوعات اجلامعية، 318

.36، ص 1998اإلسكندرية، مصر، طبعة . 134، ص 1988 طبعة ،إلسكندرية، مصر املواريث و الوصية و اهلبة، مؤسسة اجلامعة، ا،بدران أبو العينني 319 .54 أمحد سراج، املرجع السابق، ص نظر حممدا 320

الناقلة للملكية حال د من العقودقبعومعناها أن يكون املوصى به قابال للتمليك ،321يف ذلك املنافع .322 األشياء العينية، أو ماال حكما كسكىن الدارهم واحياة املوصي، سواء كان ماال حقيقة كالدر

للموصى أن يوصي باألموال اليت ميلكها (:ليـيون األسرة ما ـ من قان190ولقد جاء يف املادة موال باألموال يف هذه املادة وهي األ، و املقصود)واليت تدخل يف ملكه قبل موته عينا أو منفعة

القابلة للتمليك و اليت يتكون مما جيري فيه اإلرث و حمال للتعاقد، و على هذا تصح الوصية باحلمل و األعيان املالية عقارا كان أو منقوال وعلى هذا فإنه يشترط القانون اجلزائري يف املوصى به أن يكون

.انت الوصية باطلةصاحلا ألن يكون حمال للتعاقد حال حياة املوصي، فإذا مل يكن كذلك ك ون املوصى به ماال متقوما أو قابال للتمليكون املوصى به ماال متقوما أو قابال للتمليكأن يكأن يك ::ثانيةثانيةالفقرة الالفقرة ال

بأن يكون ماال، بل يشترط فيه أن يكون له قيمة معتربة يف اعتقاد بهال يكفي يف املوصىير، ألا ليست متقومة يف الشريعة نـزاملوصي و شريعته، فال جتوز وصية املسلم خبمر أو خ

323.، ومعىن التقوم أن يكون الشرع اعترب قيمتها و مل يهدرهااإلسالمية أن يكون قابال للتمليك من الغري بعقد من العقود حال حياة املوصى، هوجيب على املوصى ب

324.سواء كان املوصى به موجودا يف احلال أو معدوماظر القانون كعقود البيع يف نومعىن قابال للتمليك هو أن يكون املوصى به مما جيوز متلكه من العقود

الوصية متليك ( : يلي ماعلى 184صت املادة نخل و آلن الوصية متليك حيت ا..و اهلبة و اإلرث ).مضاف إىل ما بعد املوت بطريق التربع

وعلى هذا األساس ال تصح الوصية بنا ال يعتربه ماال أو باألموال املباحة غري اململوكة بعقد الوصية بالوظائف العامة أو باألموال العامة و غريها من احلقوق الشخصية من العقود، وكذا ال تصح

واملهنية احملضة ألا ال تورث وال تصح ألن يكون حمال لتعاقد املوصي حال حياته، كما أن الوصية .325نه من نوع امللك حىت تقع عليه الوصيةأاملتعلقة بعقار ما، جيب البحث والتحق من

.75زهدور حممد، املرجع السابق، ص 321 .268، املرجع السابق صنظر بلحاج العريبا 322 . 201ص 1998كمال محدي، املواريث و اهلبة و الوصية، منشأة املعارف، اإلسكندرية، مصر، طبعة 323 بدون سنة ،يد حممد اجلليدي، أحكام املرياث و الوصية يف الشريعة اإلسالمية، مطابع عصر اجلماهري اخلمس، الطبعة الثانيةسع 324

.227ص . 269 بلحاج العريب، مرجع سابق، ص 325

يزيد املوصى به عن الثلث يزيد املوصى به عن الثلثأالأال ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثةلقد ذهب مجهور الفقهاء إىل أنه إذا أوصى املوصى مبا زاد عن الثلث فإن مل يكن له وارث

منهم، فبطلت و إن كان جميز لهبطلت الوصية، فيما زاد على الثلث ألن ماله مرياث للمسلمني، والزة و رده، فإن ردها رجعت الوصية عند الشافعية و احلنابلة موقوفة على إجا له وارث، كانت الوصية

ة و ــوتكون للوصية بالزائد عن الثلث باطلة عند املالكي326إىل الثلث، و إن أجازها صحت فقال له يف مرضه، � عنها، من أنه مرض فعاده النيباى سعد � حجتهم يف ذلك أن الرسول

:"فالثلث،قال :قال، "ال" :الفبالشطر؟ أي بالنصف ق:"قال، "ال" : فأتصدق بثلثي مايل قال: سعد 327".بالثلث و الثلث كثريتكون الوصية يف حدود ثلث التركة، وما زاد على ( : من قانون األسرة185ولقد نصت املادة

أجازها ال وصية لوارث إال ( : من نفس القانون189ملادة وتنص ا) الثلث تتوقف على إجازة الورثةمكانية الزيادة عن ثلث التركة بإجازة من إعن الوجهة القانونية ما يالحظ ) الورثة بعد وفاة املوصي

الورثة إن وجدوا بطبيعة احلال و يف حالة عدم وجودهم فإن الزيادة يف هذه احلالة قانونا باطلة .328وتكون من خزينة الدولة يف حالة عدم وجود وارث

كون املوصى به موجودا عند الوصيةكون املوصى به موجودا عند الوصيةأن يأن ي ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعةوجود املوصى به فحسب، بل ال بد أن يكون موجودا يف ملك املوصى إذا كان معينا ال يكفي

، فإذا كان املوصى به 329بالذات، ووجود املوصى به املعني عند وجود الوصية شرط صحة االتفاقعينا معينة بالذات كأن يوصى بدار يشري إليها، فإنه يشترط وجودها يف ملكه حني إنشاء الوصية ألنه

.ور الوصية بشيء معني غري موجودال يتصللموصى أن يوصي ( : يلي اليت تنص على ما 190ما أكده قانون األسرة يف املادة وذلك

ينص ها هنا على والقانون) باألموال اليت ميلكها و اليت تدخل يف ملكه قبل موته عينا أو منفعة .ضرورة اإلحياء باألموال اليت ميلكها املوصى حني الوصية

.272، ص نفسهرجع امل326

كتـاب : سنن النسائي ).4/47(لناس، كتاب الوصايا، باب أن يترك ورثته أغنياء خري من أن يتكففوا ا:صحيح البخاري 327 ).5/241( ، باب الوصية بالثلث، الوصايا

.271سابق، ص الرجع املبلحاج العريب، 328 .88 حممد كمال الدين إمام، املرجع السابق، ص 329

الصيغةالصيغة ::ع الرابعع الرابعالفرالفر أي أن كليهما اذهب فريق من الفقهاء إىل أن الوصية ال توجد إال بتوافر اإلجياب والقبول مع

، و ذهب فريق آخر من الفقهاء إىل أن ركن 330ركن يف الوصية، فإذا مل يوجدا معا ال يتم الركنموصى له، إذ ال ينتقل الوصية هو اإلجياب فقط إذ القبول ليس ركنا فيه بل شرط لزوم بالنسبة لل

331.املوصى به إىل املوصى له إال بعد قبولهية فهم حدهم ك، أما املال332ويتحقق اإلجياب يف الوصية بكل عبارة دالة عليه أو بالكتابة أو باإلشارة

، وأما غري 333ه عناالقائلون بانعقاد الوصية باإلشارة سواء كان الشخص قادرا على النطق أو عاجز .334 و ال يعرف الكتابةالون اإلشارة باعتبارها إجيابا من املوصى شريطة أن يكون أخرساملالكية فيقب

وخبصوص قانون األسرة ال وجود لنص حيدد اإلجياب املطلوب من املوصى و منه ميكن .سالفة الذكر من قانون األسرة 222الرجوع إىل أحكام املادة

بول يكون بالقول أو الفعل الدال على الرضا وذهب املالكية و الشافعية و احلنابلة إىل أن القومثال الفعل أن يتصرف املوصى له ، 335بالوصية كأن يقول املوصى له قبلت الوصية أو رضيت ا

.يف املوصى به تصرفا يدل على الرضا و قبول الوصيةة صراحة أو ـول الوصيـون قبـيك( :يلي ماعلى 197ولقد نص قانون األسرة يف املادة

كأن ميوت أي أنه يتحقق القبول بكل ما يدل عليه صراحة أو ضمنا،)عد وفاة املوصىضمنا ب . املوصى به دار فيؤجرها املوصى به

.64مرسي، املرجع السابق، كمال 330 14 حممد أبو زهرة، املرجع السابق، ص 331 30لسابق، ص حممد مصطفى شليب،املرجع ا332 ). 8/17(، 1985الفقه اإلسالمي و أدلته، دار الفكر العريب، دمشق، الطبعة الثانية سنة وهبة الزحيلي، 333 .30ص نفسه، املرجع حممد مصطفى شليب، 334 ).8/18(نفسه، وهبة الزحيلي، املرجع 335

الشروط الشكلية لتوثيق عقد الوصيةالشروط الشكلية لتوثيق عقد الوصية ::املطلب الثالثاملطلب الثالث : من الشروط الشكلية اهلامة الواجب احترامها من قبل املوثق أثناء حترير عقد الوصية ما يلي

و جوب حترير عقد الوصية وفقا لألشكال القانونيةو جوب حترير عقد الوصية وفقا لألشكال القانونية ::ألولألولالفرع االفرع ا ل من القانون املدين اجلزائري، و تبيان هذه األشكا324و هذا طبقا ملا نصت عليه املادة

:يقتضي منا حتديد البيانات اخلاصة باألشخاص املتدخلني يف حترير العقدحتديد البيانات اخلاصة باألشخاص املتدخلني يف حترير العقد ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل

تعيني مع ، واملوصى له، ياملوصووثق و الشهود، املتدخلون يف حترير العقد هم املصواألشخا .الشيء املوصى به

املوثقاملوثق --11جيب ذكر امسه و لقبه و مقر إقامته، ويف احلالة اليت ينوب عليها أحد زمالئه، فإنه جيب

وال من حيث املوضوع ؤاإلشارة إىل ذلك على كل عقد وقعه املوثق النائب، و أن املوثق األول مس .رره نائبهعن العقد الذي ح

الشهودالشهود --22كذلك جيب ذكر االسم و اللقب و الصفة ومسكن الشهود، و إذا مل يكن هناك شهود كان

يتلقى الضابط ( :ما يليعلى من القانون املدين اجلزائري اليت تنص ) مكرر324املادة ( العقد باطال ).ية حبضور شاهدين لالعمومي، حتت طائلة البطالن، العقود االحتفا

:د العقد الرمسي ثالثة أنواع هيو شهو ليس واجبا إذا كان املوثق جيهل مالذين يضمنون هوية املتعاقدين وحضوره: شهود التعريف شهود التعريف-أ

.هوية األطراف و ليست هلم أية قيمة قانونية ألن حضورمها يف جملس العقد يكون على : شهود التشريف شهود التشريف--بب

.سبيل التشريف ليس إال و هم الشهود اللذين يسامهون يف إنشاء و تكوين العقد و حضورمها إجباريا :: شهود العقد شهود العقد--جج

.336ية كالوصية و اهلبة و الوقف، و الزواجليف العقود االحتفا

. 139 ص 2002بعة محدي باشا عمر، دراسات قانونية خمتلفة، دار هومة، اجلزائر، ط336

لصحة العقد، وليشهدوا وحضور الشهود أمام املوثق لإلدالء بالشهادة بوجود واقعة معينة، وهذا على التصرف الذي مت بني طريف العقد، والدور الذي يقوم به املوثق، ال يتعدى تنبيه أطراف العقد مبا يف ذلك الشهود إىل مضمون العقد، وعند االقتضاء يشرح هلم اآلثار اليت قد تترتب عن توقيعهم

.337العقدمامه و إمنا يتم إحضارهم أو استحضارهم من ومعلوم أن املوثق ال ميكنه تكليف الشهود للحضور أ

طرف صاحب املصلحة أو من طرف العقد معا، ومن املعلوم أيضا أن املوثق ال جيوز له حتليف الشاهد أو الشهود وال تدوين أقواهلم وبالتايل التعدي عن الصالحيات اليت خوهلا إياه القانون كأن

بات أو شهود نفي يف واقعة متنازع عليها أمام يقوم مثال بسماع الشهود سواء أكانوا شهود إث .القضاء

و املوصى له و املوصى لهيياملوصاملوص --33 لجيب ذكر االسم و اللقب و الصفة و مسكن كل منهما و أن املوصى صرح باإلجياب حا

صحته و جواز أمره شرعا و قانونا مع متتعه باألهلية القانونية للتصرف أنه أوصى للطرف املوصى له . وما بعدها من قانون األسرة184دة املذكور طبقا للما

تعيني الشيء املوصى بهتعيني الشيء املوصى به --44أن املوصى إذا حل به األجل الذي كتبه اهللا على كل حي و حلوقه باآلخرة، أن يوصى ورثته من بعده الثبات على اإلسالم و العمل بشريعته، مث يعني للموصى له ثلث التركة قاصدا بذلك وجه اهللا

.و أن اهللا ال يضيع أجر احملسننيالعظيم و ثوابه اجلزيل اللغة املستعملةاللغة املستعملة ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية

يف كل احلاالت حيرر العقد باللغة العربية، ويف شكل واحد تسهل قراءته ودون اختصار أو نقص أو كتابة بني األسطر، وعليه جيب يف عقد الوصية أن حيتوى على بيانات معينة حىت يكون

:رمسيا و هي .لعقد باللغة العربية بطريقة واضحة وجوب حترير ا-أ

. جيب أال يستعمل االختصار أي جيب كتابة الكلمات و األمساء كاملة-ب . جيب أال يترك بياض إذ جيب ملء البياض خبط مستقيم-ج

ستقر عليه قضاء احملكمة العليا، دار هومة ا، الوجيز يف شهادة الشهود وفق أحكام الشريعة و القانون و ما ة يوسف دالند337

.35 ص2005طبعة

).اليوم ، الشهر، السنة( جيب أن يكتب تاريخ العقد باألحرف كذلك-دامش الصفحة أو يف ايتها و جيب أن يوقع على جيب كتابة اإلحاالت يف حالة وجود على ه-هـ

.األحرف األوىل من أمسائهم بذلك كل من املوثق و األطراف و الشهود جيب حصر عدد الكلمات املشطوبة إن وجدت يف النهاية، وجيب أن يتم املصادقة عليها من -و

.طرف املوثق، األطراف و الشهود ع العقدع العقد البيانات اخلاصة مبوضو البيانات اخلاصة مبوضو::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة

هي تلك البيانات اليت تتعلق بالتصرف القانوين الثابت يف العقد، كذلك جيب على املوثق قبل أن يوقع العقد ذوو الشأن على العقد أن يتلوا عليهم األحكام التشريعية اخلاصة بالضرائب، لبني هلم

يشترط قانونا أن يقرأ األثر القانوين املترتب على التصرف الذي يقدمون عليه، وقد جرت العادة بل املوثق أيضا النص الكامل للعقد الذي حرره ووقعه مع األطراف والشهود، وميكن أن يكتفي املوثق

.ببصمام إذا كان أحدهم أو كالهم ال يعرفون القراءة أو ال يستطيع التوقيع التسجيل و اإلشهار التسجيل و اإلشهار::الفرع الثالثالفرع الثالث

ليت حيررها وكذلك جيب عليه بعد التسجيل كما جيب على املوثق أن يبادر بتسجيل العقود ا .هذه العقود أن يبادر بشهر العقود اليت يشترط القانون شهرها وذلك لدى احملافظة العقارية

تسجيل الوصية تسجيل الوصية::الفقرة األوىلالفقرة األوىليعد التسجيل أول مرحلة من مراحل نقل امللكية بعد ثبوت الوصية عن طريق حمرر رمسي

أكانت عقارات أو ءئري وذلك لنقل امللكية بالطرق املختلفة سواحيث نظمه قانون التسجيل اجلزا .منقوالت

والتسجيل هو إجراء يتم من طرف مفتش التسجيل، حيث يقوم بتسجيل مجيع التصرفات اليت أخضعها القانون إلجراء التسجيل أو اليت أراد أصحاا إعطائها تارخيا ثابتا بغض النظر عن طبيعتها

.، مع خضوع العملية لدفع رسوم التسجيلعقارات أو منقوالتويستويف مفتش التسجيل بناء على تصرحيات الورثة املوصى هلم أو بناء على احملررات الرمسية الصادرة

ومجيعها تكون خاضعة للرسم ولو كانت عن عن املوثق ألا ختضع للتسجيل واإلشهار العقاري،موال املوجودة يف اجلزائر واليت تنتقل بالوصية ختضع طريق الوفاة، كما جتدر اإلشارة إىل أن كل األ

هلم بعكس األموال املوجودة يف للرسم نقل امللكية يغض النظر عن جنسية الشخص املتوىف أو املوصى .338يف اجلزائرواليت ال ختضع لرسم نقل امللكية ولو كانت مالكا جلزائري مقيما اخلارج

شهر الوصية الفقرة الثانيةالفقرة الثانيةر حبركات هذه األموال ـ بالنسبة لألموال العقارية إلعالم الغيصـل تقرر يف األ إن الشهر

وانتقاهلا أما املنقوالت فإن تسليمها يعد مبثابة شهر هلا، فتلعب احليازة يف املنقول دور الشهر بالنسبة احليازة للغري إال أن هذه الطريقة ال تشمل كافة األموال املنقولة، فاملنقوالت املعنوية ال تقبل

.339بطبيعتهاأما الشهر العقاري فنحن نعلم أن الوصية تصرف مضاف إىل ما بعد املوت تنتقل امللكية

. إىل املوصى له مباشرة بعد املوتيمبوجبه من املوصولقد نص املشرع اجلزائري على الوصية يف القانون املدين وأخضعها ألحكام الشريعة اإلسالمية وعليه

74-57ا تعلقت بعقارات أو حقوق عينية أخرى، وهذا وقد خال األمر رقم لمجيب قيد الوصية كاملتضمن قانون الشهر العقاري اجلزائري من نص يقضي بوجوب قيد الوصية، ونأمل أن ينص صراحة

واخلاضعة للشريعة اإلسالمية، وإن كان استعمال بالقانون األسرة متعلقة ـعلى مثل هذه احلاالت ال من األمر رقم 16ا ضمن طائفة التصرفات الناقلة للملكية املنصوص عليها يف املادة القياس يدرجه

البطاقات العقارية حتت املذكور فيما سبق، تلك التصرفات اليت جيب قيدها يف جمموعة57-74 .طائلة انعدام ألي أثر هلا

نتقال شهر عملية اال63 -76وهذا ويالحظ أن املشرع اجلزائري قد أوجب يف املرسوم للملكية العقارية بالوصية أو املرياث بعد املوت بواسطة شهادة موثقة وقيدها يف البطاقة العقارية

.املخصصة للعقارعندما يتم إشهار شهادة موثقة ( : من املرسوم املشار إليه بقوهلا39وهذا ما قضت به املادة

أو املوصى هلم، فإنه يؤشر على بطاقة بعد وفاة تثبت االنتقال املشاع لألمالك باسم خمتلف الورثةالعقار بأمساء مجيع املالكني على الشياع وباحلصة اليت تعود لكل واحد منهم، عندما يكون ذلك مبني

).يف الشهادة

ية، بن شويخ رشيد، الوصية و املرياث يف قانون األسرة اجلزائري، دراسة مقارنة ببعض التشريعات العربية، دار اخللدون 338

. 72 ص ،2008 ،اجلزائر، الطبعة األوىل . 2003 حشود نسيمة، الشكلية يف البيع العقاري، مذكرة ماجستري جامعة اجلزائر، سنة 339

و فيما خيص ( ... :ا من نفس املرسوم املشار إليه قانونا بقوهل62/03وقضت به املادة و بالنسبة لكل واحد النسبة للمتوىف....ارة إىل احلالة املدنيةه جيب اإلشـالشهادات بعد الوفاة فإن ...).من الورثة أو املوصى هلم

جيب إثبات عملية انتقال العقارية بالنسبة للورثة أو املوصى هلم بواسطة شهادة رمسية نإذ .ن تقيد هذه الشهادة يف البطاقة املخصصة للعقار أمصادق عليها من طرف املوثق على

إجراءات بعقد عند املوثق دون أن يكمله إذا كان املوصي قد أوصى بعقار ومت حتريروعليهالشهر العقاري فإن العقار املوصى به يبقى ضمن وعاء تركته، ألن شهر التصرفات العقارية يف

340.القانون اجلزائري هو مصدر وجودهاة، و حتقيق استقرار فمن مصلحة املوصى له أن يتم شهر الوصية لكي تكون حجة على الكاف

به خالصا من ىاملعامالت يستلزم أن يكون املوصى له على بينة من مدى صريورة الشيء املوص .عدمه، والشهر يفيد ذلك

ه أن يقضي على فرضية قيام الورثة لعدم علمهم بالوصية بقسمة التركة ـذا من شأنـوه 341.تحقق بذلك استقرار التعاملوتوزيعها مث يظهر بعد ذلك املوصى له و حبوزته الوصية، في

.140 جميد خلويف، املرجع السابق، ص 340 .30 محدي باشا عمر، املرجع السابق، ص 341

التوثيق يف عقد الوقفالتوثيق يف عقد الوقف: : املبحث الثالثاملبحث الثالث يشترط النعقاد الوقف توافر كل من إرادة الواقف و املوقوف عليه، و أن يكون هذا التراضي

حمله، وهذا األخري يشترط ت انعقاد الوقف، و أن ينصب على الوقف ذاته و هوقموجودا حقيقة و املوقوف عليهم، و حىت م إىل أشخاص معينني بذام و ها و موجها و مشروعافيه أن يكون صاحل

د من توافر الصيغة لذلك وجب على املوثق مراعاة هذه بتكون إرادة الواقف حمددة بغاية مشروعة ال مواجهة الغري، لذلك وجب على األركان أو الشروط، كما أن للوقف شروط لنفاذه حىت حيتج به يف

.املوثق القيام بالتسجيل و الشهر الوقف تعريفه مشروعيته احلكمة منهالوقف تعريفه مشروعيته احلكمة منه :املطلب األولاملطلب األول تعريف الوقفتعريف الوقف: : الفرع األولالفرع األول

تعريفه لغةتعريفه لغة::وىلوىلالفقرة األالفقرة األالوقوف، خالف اجللوس، وقف باملكان وقفا ووقوفا، فهو واقف، و اجلمع وقف ووقوف، و : وقف

األرض على فجعلها تقف، ووق: دابة تقف وقوف ووقفتها أنا وقفا، ووقف الدابةيقال وقفت ال 342.املساكنيد، و ـاب وعـن بـا مـغريه) اـوقفه( و )وقوفا(سوار من عاج، وقفت الدابة تقف : الوقف

الدار باأللف لغة )أوقف( الدار للمساكني وباا وعد أيضا و )وقف(على ذنبه أطلعه عليه، و )وقفة(( ئة وليس يف الكالم أو وقف األحرف واحد وهو أوقفته عن األمر الذي كتب فيه أي أقلعت، و ردي

343.الناس يف احلج)توقيف( موضع الوقوف حيث كان و )املوقفوقف، و يطلق على املصدر وهو ما حبسته و احلبس يطلق على : و يقال وقفته و أوقفته، و يقال

.344اإلعطاء الحاالحاتعريفه اصطتعريفه اصط::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية 346."إعطاء منفعة شيء مدة وجوده الزما بقاؤه يف ملك معطيه و لو تقديرا: "345قال بن عرفة

).5/359( ابن املنظور،املرجع السابق، 342 .315 بكر عبد القادر الرازي، املرجع السابق، ص حممد بن أيب343 ).2/539( ، 1992 ، أيب عبد اهللا حممد األنصاري املشهور بالرضاع التونسي، شرح حدود ابن عرفة طبعة344حممد بن حممد عريف قاسم خملوف، شجرة النور ).[ هـ803ت (أبو عبد اهللا حممد بن حممد بن عرفة الورغمي التونسي 345

].326، ص 2003 طبقات املالكية،دار اكتب العلمية، بريوت ، لبنان، الطبعة األوىل، زكية يف

حبس العني على ملك الواقف والتصدق مبنفعتها على جهة من :"و عرف أبو حنيفة الوقف بأنه 347."جهات الرب يف احلال و املآل

حبس العني على حكم نلك اهللا :"بو يوسف و أمحد و الشافعي يف آخر قوليهما الوقف بأنهأو عرف 348."تعاىل، و التصدق باملنفعة على جهة من جهات الرب ابتداء و انتهاء

الوقف حبس املال عن التملك ( : من قانون األسرة213أما الوقف يف القانون عرفته املادة نون غري أن هذا التعريف مل يكن كافيا، حيث عرفه قا )ألن شخص على وجه التأييد و التصدق

هو حبس املال عن التملك على وجه التأييد، و ( : كما يأيت03 يف املادة 10- 91األوقاف من نفس 05وجاء يف املادة )التصدق باملنفعة على الفقراء، أو على وجه من وجوه الرب و اخلري

ية الوقف ليس ملكا لألشخاص الطبيعيني و ال االعتباريني، ويتمتع بالشخصية املعنو: ( القانونإذا صح الوقف ( منه بأنه 17، و أضافت املادة )وتسهر الدولة على احترام إرادة الواقف وتنفيذها

ام الوقف و ــدود أحكـي حـف، و يؤول حق االنتفاع إىل املوقوف عليه، فـزال ملكية الواق .349 )شروطه

الواقف و ينقلها إىل من خالل هذه املواد يتضح أن املشرع اجلزائري أخرج العني املوقوفة من ملكية 350 .ملكية املوقوف عليهم

).2/539( أيب عبد اهللا حممد األنصاري، املرجع السابق ، 346عبد الودود حممد السربييت، الوصايا و األوقاف و املواريث يف الشريعة اإلسالمية، دار النهضة العربية، بريوت، لبنان، طبعة 347

. 161، ص 1997 .161املرجع نفسه، ص 348 أفريل 27 : املؤرخ يف10-91 يعدل و يتمم القانون رقم 2001 ماي 22 : املؤرخ يف07-1: انظر قانون رقم 349

. املتعلق باألوقاف1991

.75 محدي باشا عمر، املرجع السابق، ص 350

أدلة مشروعية الوقفأدلة مشروعية الوقف ::الفرع الثاينالفرع الثاينة ـث على الصدقـر الوقف خبصوصه يف آية من آياته، إمنا حـم يذكـم لـرآن الكريـ الق

و 351}ا تحبونمملن تنالوا البر حتى تنفقوا {:م ورعايتهم يف قوله تعاىلـراء و برهـعلى الفقيا أيها الذين آمنوا أنفقوا من {: و قوله تعاىل352} وافعلوا الخير لعلكم تفلحون {:قوله تعاىل

متبا كسم اتبطي ا لكم مننجرآ أخممضٱو353} ألر. .فاق املال يف جهات الربنلرب و الوقف افاق يف وجوه اخلري و انفهو بعمومه يفيد اال

ثالثة أشياء نإذا مات اإلنسان انقطع عمله إال م«: قال �أما من السنة فقد روي أن رسول اهللا .354» صدقه جارية، أو علم ينتفع به، أو ولد صاحل يدع له

يزال الناس و قد وقف رسول اهللا ووقف أصحابه املساجد و األرض و اآلبار و احلدائق و اخليل و النه ملا قدم رسول اهللا أ، و �ىل يومنا هذا، و هذا مثال عن الوقف يف عهد الرسل إيقفون من أمواهلم

و اهللا ال نطلب مثنه ": فقالوا»يا بين النجار ثامنوين حبائطكم هذا«: املدينة، و أمر ببناء املسجد قال .355)أي فأخذه فبناه مسجدا(: "إال إىل اهللا تعاىل

الفقهاء على مشروعية الوقف بالنصوص العامة الداعية إىل اإلنفاق و التطوع، ورعاية حقوق و أمجع موال يف العناية مبصاحل اتمع اإلسالمي، و يتفق احلكم مع مقاصد الشريعة الفقراء،و بذل األ

يف حفظ الدين و النفس ووجوب العناية بذوي الرحم و القربات يف حاضرهم و اإلسالميةهم، و يتعلق حق الواقف يف صرف أمواله على جهات اخلري حبقه يف التصرف فيما ميلكه يف مستقبل

وجب أحياته، و يكاد يؤدي منعه من وقف بعض أمواله إىل ديد حقوق امللكية اخلاصة اليت .املشرع احترامها، و عدم العدوان عليها

احلكمة من مشروعيتهاحلكمة من مشروعيته ::الفرع الثالثالفرع الثالث

.92 اآلية آل عمران،سورة 351 .77 اآلية حلج،سورة ا 352

.167 اآلية ،البقرةسورة 353 ).4/61( ،2877:، رقميف الصدقة على امليتما جاء فيكتاب الوصايا، باب : يب داودأسنن 354

، يف بنـاء املـساجد ، بـاب الصالةكتاب : يب داود أو سنن ). 1/187( ،89: أبواب املساجد، رقم : صحيح البخاري 355 ).6/239: ( ، رقمن اختاذ القبور مساجدالنهي ع، باب ملساجدكتاب ا: سنن النسائي، )6/86( ،449:رقم

دقات اليت يقصد ا التقرب إىل اهللا تعاىل فهو من القرب الوقف نوع من أنواع الصتصدق، ماملشروعة، اليت حث الشارع الكرمي عليها، و طريق من طرق إدرار اخلري، و إجزال املثوبة لل

، ولقد أمر اهللا سبحانه وتعاىل على الرب والتقوى وذلك إذا اقترن عمله بنية صاحلة و رغبة صادقةحسان إليهم، راء و اإلـوه هذا التعاون الرب بالفقـمن وجة يف اتمع، ـعامالروابط الدف تقوية

كما أنه دعا إىل توثيق الروابط اخلاصة بني األفراد، و تدعيم الصلة بني األقارب باملودة باملعروف، و قد شرع الوقف للعمل على حتقيق هذه املعاين، إذ هو جيمع بني املصلحة العامة، حيث تصرف منافع

لعني املوقوفة على وجوه اخلري، مثل دور العبادة و التعليم و العالج، و بني املصلحة اخلاصة حيث امينع نقل ملكية هذا العني و بذلك يضمن الواقف أن أحد لن يتصرف يف هذا العني تصرفا ناقال

. للملكية

رــال غري عشــ عليه من فعات ابن آدم ليس جيـري إذا م و غرس النخل و صدقات جتري ل ـــم بثها و دعاء جن علو

رــراء ــ و حفر بئر أو إج ر ـ وراثة مصحف و رباط تغ 356رـاء حمل ذكـــه أو بنـاه يأوي إليــ و بيت للغريب بن

مني ال تنحصر يف الرب مثل الوقف أمهية خاصة يف النسيج االجتماعي، و آثار الوقف عند املسلـو يو اإلحسان على األهل وغريهم، و إمنا أمهية الكربى تتجلى يف دوره املؤكد الستقاللية املؤسسات العلمية، و ما مينح الوقف من فعالية يف إعادة توزيع العلم على اجلميع، فهناك وقفيات خصصها

: فوائد و منافعأصحاا لطالب العلم و أخرى للمؤسسات التعليمية وقد رصد للوقف . حفظ ثروة البالد و بقاء أعيان هذه الثروة دون أن يلحقها بيع أو رهن-1 بقاء األعيان املوقوفة سليمة و متجددة على مر الدهور و األعوام، و من ذلك ما فيه من -2

.عمارة البالد و أشجار العمران فيها ، فإذا وجد أمامه هذا السد املنيع و هو قد خيرج من أبناء الواقف من يكون مبذرا سفيها-3

.ف من تبذيرهف ذلك من طباعه و خفالوقف، لط . إطالق احلرية الشخصية لكل فرد يف التصرف ما دام ال يريد ضررا-4 سالمة رأس املال و بقاؤه رغم كل سوء تصرف، وهذا ما ينفرد الوقف به عن سائر -5

.املؤسسات األخرى

.270السيد سابق، املرجع السابق، ص 356

الوقف الوقفددالشروط املوضوعية لتوثيق عقالشروط املوضوعية لتوثيق عق ::لثاينلثايناملطلب ااملطلب ا واملال عليه واملوقوففلوقف شروط كثرية، منها ما يتعلق بالصيغة،ومنها ما يتعلق بالواقل

ه الشروط ذن يراعي هأ من الشروط ولكي تعترب العقد صحيحا جيب على املوثق كاملوقوف وغري ذل .357وفيما يلي بيان هذه الشروط

.. الواقف الواقفشروطشروط ::الفرع األولالفرع األول : 358صحة الوقف ما يليليشترط يف الواقف

ف حرا مالكا ف حرا مالكا أن يكون الواقأن يكون الواق::الفقرة األوىلالفقرة األوىل ألنه ال ملك له وال يصح وقف مال للغري و ال يصح وقف الغاصب للمغصوب د فال يصح وقفا لعب

.إذ ال بد يف الواقف من أن يكون مالكا املوقوف وقف الوقف مالكا باتا يكون عاقاليكون عاقالأن أن ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية

فال يصح وقف انون ألنه فاقد العقل وال وقف املعتوه ألنه ناقص العقل وال وقف املختل العقل .بسبب مرض أو كرب ألنه غري سليم العقل ألن كل تصرف يتطلب توافر العقل و التمييز

أن يكون بالغاأن يكون بالغا ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثةو البلوغ مظنة كمال العقل و خلطورة التربع،ألن فال يصح وقف الصيب سواء كان مميزا أو غري ميز

يعرف البلوغ بظهور العالمات الطبيعية كاالحتالم و العادة الشهرية أو ببلوغ سن اخلامسة عشر يف .يب حنيفةأ أو سبعة عشر يف رأي رينكثرأي األ

أن يكون رشيداأن يكون رشيدا ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعةتصرفات املالية فال يصح الوقف من السفيه أي غري حمجور عليه بسفه أو فلس أو غفلة كسائر ال

.واملفلس أو املغفل عند اجلمهور أن يكون خمتاراأن يكون خمتارا الفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسةلى ما هو مقدم عليه فال يصح الوقف إذا وقع باجلرب و ـا عـف راضيـون الواقـ جيب أن يك

. اإلكراه نفذ و إال بطللاإلكراه، أما إذا أجاز الواقف ذلك للتصرف بعد زوا

.75، ص 2004محدي باشا عمر، عقود التربعات اهلبة و الوصية و الوقف، دار هومة، اجلزائر، طبعة سنة 357، ابن )219/ 6(لسابق، ، عالء الدين أيب بكر مسعود الكاساين، املرجع ا)3/394(انظر ابن عابدبن، املرجع السابق، 358

). 2/376( قدامة، املرجع السابق

موقف القانونموقف القانون ::الفقرة السادسةالفقرة السادسةعلى أن وقف ( : جندها تنص1991 من قانون الوقف الصادرة سنة 30إذا رجعنا إىل املادة

).ذن بذلك الوصيأالصيب غري صحيح مطلقا سواء كان ميزا أو غري مميز و لو .فاملشرع اجلزائري صريح يف اعتبار وقف الصيب املميز و غري املميز باطلة

ذلك القانون املدين يعترب املعتوه كانون فاقد التمييز، فإن كل تصرفاته تعترب باطلة بطالنا مطلقا وك : من القانون املدين42كانون حىت و لو كانت نافعة له نفعا حمضا و هذا ما وردين نص املادة

).عته أو جنوناليكون أهال ملباشرة حقوقه املدنية من كان فاقد التمييز لصغر يف السن أو (ال يصح وقف انون ( :ص على أنهـتنفإا من قانون الوقف 31ادة ـمـأما إذا رجعنا إىل ال

و املعتوه لكون الوقف تصرفا يتوقف على أهلية التسيري، أما صاحب اجلنون املتقطع فيصبح أثناء ).ة ثابتة بإحدى الطرق الشرعيةقافإفاقته و متام عقله شريطة أن تكون اإل

و بالتايل جند أن املشرع اجلزائري أحلق تصرفات انون و تصرفام تعترب باطلة أي أن املشرع اجلزائري فرق بني اجلنون املطبق و اجلنون املتقطع و ذلك ما نالحظه من خالل الشطر الثاين من

حة بشرط أن تكون يف حالة إفاقته من جنونه صحين املادة حيث اعترب التصرفات اليت تصدر من اجلنو .359هذه اإلفاقة مكن إثباا بإحدى الطرق الشرعية

أما إذا بلغ الشخص سن الرشد و هو سفيها أو مغفال، فيحجر عليه، و بالتايل فال يصح وقفه لعدم .أهليته للتربع

كل شخص ( : أن من القانون املدين اليت تنص40و لقد عاجل املشرع اجلزائري هذه القضية يف املادة سن متمتعا بقواه العقلية ومل حيجر عليه يكون كامل األهلية ملباشرة حقوقه املدنية، وبلغ سن الرشد

.)الرشد تسعة عشر سنة كاملةو من هذا نستخلص أن املشرع يشترط توافر سن الرشد و يعترب ذلك من بني الشروط األساسية يف

و لذلك الوقف الصادر من الصيب املميز و الوقف العتبار تصرف الواقف يف إنشاء الوقف صحيحا،غري املميز يكون باطال ألنه ضار به ضررا حمضا، و يبقى باطال حىت و لو أذن به الوصي، و هذا ما

وقف ( : من قانون األوقاف اليت تنص على ما يلي30أكده صراحة املشرع اجلزائري يف نص املادة ). ذلك الوصين مميزا و لو أذالصيب غري صحيح مطلقا سواء كان مميزا أو غري

أمحد على اخلطيب، الوقف و الوصايا، ضربان من صدقة التطوع يف الشريعة اإلسالمية مع بيان األحكام القانونية اليت 359

.73، ص 1978سنة ، ها، مطبعة جامعة بغداد، الطبعة الثانيةظمتن

كذلك يشترط لصحة عقد الوقف أن يكون الواقف مالكا للعني املوقوفة ملكية تامة مطلقة غري ( : اليت تنص الفقرة األوىل من قانون األوقاف10ه صراحة نص املادة ـا أكدتـذا مـناقصة، وه

).ا للعني املراد وقفها ملكا مطلقيشترط يف الواقف لكي يكون وقفه صحيحا ما يأيت أن يكون مالكا ))العني املوقوفةالعني املوقوفة((شروط حمل الوقف شروط حمل الوقف ::الفرع الثاينالفرع الثاين

بالعني املوقوفة أو الشيء املوقوف و هو كل ما حيبس عن " و يصطلح عليه يف عقد الوقف .360التملك و يتصدق مبنفعته

أن يكون الشيء املوقوف ماال متقوماأن يكون الشيء املوقوف ماال متقوما ::الفقرة األوىلالفقرة األوىلفقهاء على أن الوقف ال يعترب صحيحا، إذا كان الشيء املوقوف ليس مبال أصال، اتفق مجهور ال

متقوما مبال، لكنه ال حيل االنتفاع به املوقوف كما أنه ال يصح الوقف يف حالة ما إذا كان الشيء .361شرعا ككتب اإلحلاد و أدوات اللهو

ع و مما يبذل فيه الناس األمثان للحصول و تعين املالية و التقوم لشيء أن يكون من املباحات يف االنتفاعليه، أما غري املتقوم فهو كان من قبيل املباحات العامة كاحلشائش يف الغابات و املياه يف اآلبار و

ميتة والدم ويتحقق ـاألار، و أما كان من قبيل ما ال يباح االنتفاع به يف غري أحوال اإلضرار كاللمسلم، و إمنا اشترط هذا الشرط ألن الوقف لتيسري االنتفاع باملوقوف، ما اخلمر و اخلرتير بالنسبة ل

.362فإذا مل يكن ماال متقوما مل ينتفع به فال جيوز وقفه أن يكون الوقف معلوماأن يكون الوقف معلوما ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية

قال وقفت اال يصح الوقف إذو ال يصح الوقف إال إذا كان املوقوف معلوما علما نافيا للجهالة، ، كأن يذكر حدود العقار املوقوف بصورة 363 أو دار من دوري دون أن حيددهابعض أمالكي

واضحة، و نفس احلكم يسري يف حالة ما إذا وقف الواقف ماال معينا و معلوما، مث استثىن منه قدرا .364جمهوال

التنظيمي ألمالك الوقف يف اجلزائر، دراسة مقارنة بأحكام الشريعة اإلسالمية مدعمة بأحداث رمول خالد، اإلطار القانوين و 360

. 78، ص 2006النصوص القانونية و االجتهادات القضائية، دار هومة، اجلزائر، الطبعة الثانية سنة .87أمحد علي اخلطيب، املرجع السابق ، ص 361 ). 6/237(ابن قدامة، املرجع السابق، 362 .192حممد أمحد سراج، املرجع السابق، ص 363 .32بدران أبو العينني بدران، املرجع السابق، ص 364

ماال إن فقهاء املذهب احلنفي مل جييزوا وقف املنافع و حدها، ألن مثل هذه املنافع و احلقوق ال تعتربلعدم إمكان حيازا بالفعل، أما وقف املنافع و احلقوق اليت تكون ملحقة باألعيان املوقوفة، فيعترب

.365وقفها صحيحاأما اإلمام مالك، فهو جييز وقف املنافع و حدها مثال ذلك أن يستأجر شخص أرضا زراعية ملدة

.معينة، مث يقف منفعتها خالل تلك املدة، فوقفه يعترب صحيحا أن يكون الوقف مملوكا للواقف ملكية تامةأن يكون الوقف مملوكا للواقف ملكية تامة ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة

اتفق مجهور الفقهاء على أنه جيب أن يكون الشيء املوقوف مملوكا للواقف ملكا باتا وقت ة، و لتوضيح ذلك أن من اشترى أرضا بشرط اخليار للبائع ثالث366وقفه، و إال كان الوقف باطال

لوقف فيها قبل انتهاء مدة اخليار، و استقرار البائع على البيع، أيام فما دوا، مل ينلك أن يتصرف با، و مثال ذلك كذلك إذا 367ألن ملكية املبيع يف فترة خيار الشرط مل تنتقل من البائع إىل املشتري

وعد الشخص شخصا آخر ببيعه قطعة من أرضه، مث وقف الواعد قطعة األرض اليت وعدها، كان كما أنه مل ميلك قطعة األرض، فالذي كان بني ،يع مل حيصل بعدالوقف باطال باعتبار أن الب

.الشخصني هو جمرد وعد بالبيع غري شائع غري شائعااأن يكون املال املوقوف مفروزأن يكون املال املوقوف مفروز: الفقرة الرابعةالفقرة الرابعة

والشيوع هو ما تعلقت امللكية فيه جبزء نسيب غري حمدد من شيء مملوك ألكثر من واحد، كما أو ولكل منهما حصة نصيبهما يتفقا على إفرازملكل منهما النصف، واشترك اثنان يف ملكية دار، ل

أو ما إىل ذلك من التصرفات الناقلة وينتهي الشيوع بالقسمة واإلفراز،شائعة يف الشيء اململوك .للملك

كون قابال يلقد اختلف الفقهاء حول موضوع وقف املشاع، باعتبار أن املشاع املوقوف أما أن . يكون قابال هلاللقسمة إما أن

إذا كان وقف املشاع ال يقبل القسمة و أن قسمته تؤدي إىل إتالفه، و عدم متكن املنفعة به ففي هذه . 368احلالة يكون الوقف جاهزا عند مجهور الفقهاء

.32ص املرجع نفسه،365

. 358مصطفى شليب، املرجع السابق، ص 366 .192، ص السابقحممد أمحد سراج، املرجع 367 .93، ص السابقأمحد علي اخلطيب، املرجع 368

أما إذا كان األمر بوقف احلصة املشاعة، لتكون مسجدا أو مقربة، فاتفق الفقهاء بعدم صحة هذا .369 أفرزت احلصة املشاعة إذاالوقف، إال

.370أما يف غري املسجد و املقربة، فليس اإلفراز شرطا لصحة الوقف على القول الصحيح موقف القانونموقف القانون ::الفقرة اخلامسةالفقرة اخلامسة

حىت يصح املال أن يكون وقفا اشترط املشرع اجلزائري مجلة من الشروط أوردها يف نص املادة الوقف عقارا منقوال أو منفعة، و جيب أن يكون حمل الوقف يكون حمل( :فاوق من قانون األ11

).معلوما حمددا و مشروعا، و يصح وقف املال املشاع، و يف هذه احلالة تتعني القسمة من قانون األوقاف جاءت مطلقة العنان يف جواز وقف املال سواء 11و اجلدير بالذكر أن املادة

حمل الوقف أن يكون معلوما، و معينا تعينا منافيا للجهالة، شترط القانون يفاكان عقارا أو منقوال و كون مفرزا، و إن كان املشرع اجلزائري، قد أجاز وقف املال املشاع يو اشترط يف املال املوقوف أن

جيب أن يكون املال احملبس ملوكا ( : ي من قانون األسرة اجلزائر216و ذلك مبوجب نص املادة غري أنه يف مقابل ذلك اشترط املشرع اجلزائري ) الرتاع و لو كان مشاعاللواقف، معينا خاليا من

، و كذلك صفة مشروعية العني املوقوفة 11قسمة املال املشاع و هذا ما أكده صراحة يف نص املادة هي شرطا الزما لصحة الوقف، كما أن الصفة الشرعية سبق وأن أكد عليها املشرع اجلزائري

( : من القانون املدين96عاقد مهما كان نوعه وصفته، وذلك طبقا لنص املادة كقاعدة عامة يف أي ت ).إذا كان حمل االلتزام خمالفا للنظام العام و اآلداب كان العقد باطال

ااالشروط املتعلقة باجلهة املوقوف عليهالشروط املتعلقة باجلهة املوقوف عليه ::الفرع الثالثالفرع الثالثعل و استحق ريع الوقف تطلق كلمة املوقوف عليه على املستحق الذي آل إليه االستحقاق بالف

أو صار إليه االنتفاع باألعيان املوقوفة، وتطلق كذلك على املستحق الذي مل يأت دوره يف :االستحقاق بعد، و يشترط يف اجلهة املوقوفة لكي يكون عقد الوقف صحيحا ما يلي

أن يكون املوقوف عليه جهة بر و خريأن يكون املوقوف عليه جهة بر و خري ::الفقرة األوىلالفقرة األوىلون اجلهة املوقوف عليها جهة طاعة و قرىب، مث اختلفوا يف اتفق الفقهاء على اشتراط أن تك

: و قد تفرع على ذلك ما يأيتنوع هذه القرىب

.360ابق، ص مصطفى شليب، املرجع الس 369 .34 بدون طبعة، ص ،زهدي يكن، الوقف يف الشريعة و القانون، دار النهضة العربية للطباعة و النشر 370

إن كانت اجلهة املوقوف عليها تعد قربة يف نظر اإلسالم و غريه من الشرائع األخرى صح وقفها - 11ملستشفيات و من غري املسلم باتفاق الفقهاء، و ذلك كالوقف على املالجئ و ااوالوقف عليه

.املدارس و غريها من جهات الرب العامة إذا كانت اجلهة اليت يراد الوقف عليها تعد معصية يف الديانات كلها كان الوقف باطال من -2ره باتفاق الفقهاء مجيعا، وذلك كالوقف على اجلمعيات اإلحلادية، ونوادي القمار ـمسلم وغيـال

.شرائعوغريها من كل ما يعد معصية يف كل ال إذا كان املوقوف عليه قربة يف نظر اإلسالم و ليس قربة يف الديانات األخرى، فاحلكم هنا -3

الواقف مسلما صح وقفه باتفاق كان فإن خيتلف باختالق ما إذا كان الواقف مسلما أو غري مسلم،م يشترطون يف الفقهاء، و إذا كان الواقف غري مسلم، فقد ذهب األحناف إىل بطالن وقفه هنا، أل

املوقوف عليه أن يكون قربة يف نظر اإلسالم و يف اعتقاد الواقف، فان اختل الشرطان أو أحدمها بطل يف الشريعة ةوقفه و ذهب املالكية إىل بطالن الوقف الصادر من غري املسلم إىل جهة تعد قرب

يف اعتقاد ة أن يكون قرب، ألم يشترطون يف املوقوف عليه،تهاإلسالمية، و ال تعد قربة يف شريع .الواقف

يف الشريعة اإلسالمية و ذهب الشافعية و احلنابلة إىل صحة وقف غري املسلم على اجلهة اليت تعد قرىبأو غري قرىب يرجع إىل اإلسالم وحده وال و ال تعد قربة يف شريعته، ألن العربة يف كون الشيء قرىب

.عربة باعتقاد الواقفا لو وقف ـالم، كمـومعصية يف نظر اإلسيف نظر الواقف ف عليه قربة إذا كان املوقو-4

املسيحي كنيسة أو على كنيسة، فقد ذهب األحناف و الشافعية و احلنابلة إىل بطالن الوقف، ذلك ، و ـاألن األحناف يشترطون يف املوقوف عليه كونه قربة يف نظر اإلسالم، و يف اعتقاد الواقف مع

.ة يشترطون فيه كونه فربة يف نظر اإلسالمالشافعية و احلنابل للمسيحي أن يوقف على كنيسة و على ما يعد قربة يف شريعته بغض النظر اأما املالكية فقد أباحو

عن كونه قربة يف اإلسالم أو غري قربة، ألن الشرط املوقوف عليه عندهم أن يكون قربة يف عقيدة .371الواقف

حوال الشخصية اخلاصة باملرياث و الوصية و الوقف يف الفقه و القانون و القضاء، جابر عبد اهلادي سامل الشافعي، مسائل األ 371

. 492، ص 2003لبنان، طبعة منشورات احلليب احلقوقية، بريوت،

موقف القانونموقف القانون ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية باعتبار أن الوقف هو تربع يفقر ذمة الواقف و يغين ذمة الوقوف عليه، نالحظ أن املشرع

اجلزائري مل يتوسع يف شروط املتعلقة باملوقوف عليه، مما متخض عنه العديد من التساؤالت القانونية أحكام ذا السكوت هو إحالة غري مباشرة إىله، فنيشغلت العديد من رجال القانون خاصة املوثق

على غرار كل ( : اليت تنصف من قانون األوقا02الشريعة اإلسالمية حسب ما أكدته نص املادة .)مواد هذا القانون، يرجع إىل أحكام الشريعة اإلسالمية يف غري املنصوص عليه

الشروط املتعلقة بصيغة الوقفالشروط املتعلقة بصيغة الوقف ::الفرع الرابعالفرع الرابعن إرادته الكامنة إلنشاء الواقف املعربة عد بالصيغة يف عقد الوقف هي اإلجياب الصادر عنص يق

من القانون األوقاف الصور املختلفة لصيغة الواقف، وذلك باللفظ أو 12لقد عدلت املادة الوقف ود يف هذه الصور إال إذا كانت تدل داللة واضحة ال عتالكتابة أو اإلشارة، غري أنه رغم ذلك ال ي

رائها إنشاء الوقف، وهلذا يشترط يف الصيغة الشروط جاال للشك أن صاحبها ابتغى من وـتدع م :التالية

أن تكون الصيغة تامة و منجزةأن تكون الصيغة تامة و منجزة ::الفقرة األوىلالفقرة األوىل الوقف، و ترتيب آثاره تالصيغة املنجزة هي الصيغة اليت تفيد إنشاء الوقف على أمر موجود وق

الدار وقفا على يف احلال مثال ذلك أن يقول و قف هذا املرتل على الفقراء، أو جعلت هذها صحيحة، و بالتايل فإن الوقف ينشأ صحيحا و يرتب آثاره من وقف ناملساكني، فإن الصيغة ه

.372صدور هذه الصيغة من الواقف أرضي على فالن تأما الصيغة املتعلقة بالوقف املضاف إىل ما بعد املوت على النحو التايل لقد وقف

اقه إال حقستا الغري أو املوقوف عليه أجنيب فإنه ال ينفذ تأخذ حكم الوصية لذلك إذا كان،بعد مويت 373.على الثلث يتطلب إجازة الورثة الثلث و ما زادديف حدو

أن تفيد الصيغة معىن التأبيدأن تفيد الصيغة معىن التأبيد ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية، كما لو قال أرضي هذه و قف على الفقراء 374و يقصد به عدم اقتران الصيغة مبا يفيد التأقيت

، أن يقول الواقف وقفت داري على جهة بر ال الصيغة اليت تفيد معىن التأبيد، و أن 375عشر سنوات . و انتهاء، و نالحظ أن هذه العبارات تفيد تأبيد الوقفتنقطع أو وقفت داري على الفقراء ابتداء

). 1/34( بدون سنة، ،مصطفى الزرقاء، أحكام الوقف، مطبعة اجلامعة السورية، طبعة الثانية 372 .91 خالد، املرجع السابق، ص لرمو 373

فال يصح الوقف عند مجهور غري املالكية مبا يدل على التأقيت مبدة، ألنه إخراج مال على وجه القربة .376 يعز إىل مدة، و إمنا ال بد من اشتماله على معىن التأبيدمفل

أما املالكية، فهم جييزون تأقيت الوقت و برروا موقفهم على أن األحاديث واآلثار عن الصحابة، إذا كانت دالة على الوقف كان مؤبدا، فمن جهة أخرى ليس منها ما يدل على أن التأبيد شرط يف كل

.377وقف أن ال تقترن الصيغة بشرط باطلأن ال تقترن الصيغة بشرط باطل ::الفقرة الثالثةالفقرة الثالثة

كمه كأن يقول الواقف لقد حبتعد من الشروط الباطلة، كل شرط أخل بأصل الوقف أو .378وقفت داري على فالن، على أن يتزوج فيها

فإذا صدرت الصيغة مقترنة بشرط باطل، ال يصح الوقف و ال يترتب عليه أي أثر، وهذا و يف رواية عن أيب يوسف أنه يبطل الشرط ويصح نفية،ـح من مذهب احلـعلى الرأي الراج

الوقف وعلى هذه الرواية ال يشترط هذا الشرط، و قد اختار املتأخرون هذه الرواية للفتوى، وأما . باالتفاق فيصح الوقف و يلغى الشرططوقف املسجد فال يتأثر ذا الشر

موقف القانونموقف القانون ::الفقرة الرابعةالفقرة الرابعةمر معلقا دون اإلشارة إليه، الصيغة املعلقة بالوقف، بل ترك األ ممل يتناول قانون األسرة حك

ال يصح :(على أنهاليت تنص 19 يف املادة 1991غري أن القانون املتعلق باألوقاف الصادر سنةالوقف شرع، إذا كان املعلق على شرط يتعارض مع النصوص الشرعية، فإذا وقع بطل الشرط و صح

ميكن القول أن املشرع اجلزائري أخذ مبا اتفق عليه مجهور الفقهاء ، و من خالل هذا النص)الوقفعلى أن الوقف ال يعد صحيحا إذا كان يتعارض مع النصوص الشرعية، غري أن املشرع مل يشر إىل

؟حكم الصيغة املعلقة على موت الواقف، فهل يأخذ الوقف حكم الوصية

.251مام، املرجع السابق، ص إحممد كمال الدين 374

.182حممد أمحد سراج، املرجع السابق، ص 375 .503، املرجع السابق، ص يلشرنباصرمضان علي السيد ا376 .77يب زهرة، املرجع السابق، ص أحممد 377

.92 خالد، املرجع نفسه، ص لرمو 378

، )ا بزمنديبطل الوقف إذا كان حمد(: من قانون األوقاف اليت تنص28و لقد نصت املادة إن املشرع اجلزائري يف حكمه هذا، قد أخذ برأي مجهور الفقهاء الذين يقرون أن التأقيت يف الصيغة

. هو دليل على فساده، و األصل يف الوقف هو تأبيد ال التأقيتك ألي الوقف حبس املال عن التمل:( 213و إذا رجعنا إىل قانون األسرة فتنص املادة

فهذه املادة ملا جاءت لتعريف الوقف بينت يف نفس الوقت ،)شخص على وجه التأبيد و التصدق .على وجوب التأبيد فيه بلفظ صريح

31 املتضمن التوجيه العقاري تنص املادة 25-90و إذا رجعنا كذلك إىل القانون رقم مبحض إرادته ليجعل التمتع ا دائما األمالك الوقفية هي املالك العقارية اليت حبسها مالكها:(منه

تنتفع به مجعية خريية أو مجعية ذات منفعة عامة سواء كان هذا التمتع فوريا،أو عند وفاة املوصني . 379)الوسطاء الذين يعينهم املالك املذكور

. وإن مل يستعمل لفظ التأبيد فإنه استعمل الدوام ومعناه التأبيد نالحظ أن املشرع اجلزائري الوقف هو حبس العني عن التملك :( فإنه نص على ما يلي03أما قانون األوقاف يف مادته

).على وجه التأييد و التصدق باملنفعة على الفقراء أو على وجه من وجوه الرب و اخلري

الشروط الشكلية لتوثيق عقد الوقفالشروط الشكلية لتوثيق عقد الوقف ::املطلب الثالثاملطلب الثالث تستقر مل ليست هلا عقود ملكية، أو تثري هذه اإلجراءات مشكلة كبرية خاصة لألوقاف اليت

لكن ال يعلمها إال الواقف و ذلك راجع إىل ابعد لكوا صدقة جارية، إذ كثريا ما تكون هناك أوقاف املتضمن قانون التوثيق مل يقوموا بإجراءات القيد 1988أن املوثقني قبل صدور قانون التوثيق لسنة

.عقد الوقفلو التسجيل و اإلشهار بالنسبة .بذلك سنتطرق إىل األوقاف اليت ليست هلا عقود ملكية مث بعد ذلك األوقاف اليت هلا عقود ملكية

األوقاف اليت ليس هلا عقد ملكيةاألوقاف اليت ليس هلا عقد ملكية ::الفرع األولالفرع األول مل يكن يشترط 15/12/1970بالنسبة للعقود املربمة قبل دخول قانون التوثيق الصادر يف

ريف، كما ميكن أن حترر على الشكل الرمسي، و فيها الرمسية، بكل كانت حترر على الشكل العكليهما يعد مقبوال، كون أن مبدأ الرضائية هو الذي كان يطبع املعامالت العقارية يف تلك احلقبة

حترر من قبل القاضي كانت)أي عقود الوقف( الزمنية، غري أن شاكلة كبرية من هذه العقود

. املتضمن التوجيه العقاري،18/11/1990 : املؤرخ يف،25-90نظر القانون ا379

احملكمة العليا على الصيغة الرمسية للعقود اليت و قد أكدت ،380الشرعي، و أمام احملاكم الشرعية من املستقر عليه فقها و قضاء أن العقود اليت ركانت حترر من قبل القضاة الشرعيني حيث كان القرا

ه العقود احملررة من قبل األعوان يحيررها القضاة الشرعيون، تكتسي نفس طابع الرمسية الذي تكتسحة على ما يفرغ فيها من اتفاقات، وما تنص عليه من تواريخ حبيث العموميني، و تعد عنوانا على ص

.381ال ميكن إثبات ما هو مغاير أو معاكس لفحواها :382و كذلك جند أن املشرع اجلزائري جعل طريقة خاصة إلثبات امللك الوقفي فيتم

.10-91 من قانون الوقف 08 استخراج شهادة اإلشهاد املكتوب وفقا لنص املادة -1 أكتوبر إحداث وثيقة اإلشهار 26 املوافق لـ 336-2000 تضمن املرسوم التنفيذي و قد :4 إلثبات امللك الوقفي، حيث تتضمن هذه الوثيقة حسب نص املادة ةاملكتوب

. املعلومات اخلاصة بالشهود مع توقيعهم.1 . التصديق يف مصلحة البلدية أو أي مصلحة مؤهلة كمديرية الشؤون الدينية.2 .رقم تسجيلها يف السجل اخلاص مبديرية الشؤون الدينية و األوقاف املختصة إقليميا .3 . تسجل لدى مصاحل الشؤون الدينية.4

نه ميكن أن تكون وثيقة اإلشهاد املكتوب متعددة أو واحدة على أنه إذا كانت متعددة أعلى من املرسوم 05 لنص املادة جيب أن تتكون من أربعة شهادات و ال تقل عن ثالث شهادات، وفقا

.املذكور بعد أن تسجل شهادة اإلشهاد املكتوب لدى مصاحل الشؤون الدينية املختصة إقليميا واليت -2

صودق عليها يف البلدية أو يف مصلحة خمتصة، يصدر مدير الشؤون الدينية و األوقاف ما يسمى املكتوب األربعة مع رقم تسجيلها و تاريخ بالشهادة الرمسية، حيث تتضمن الوثيقة وثائق اإلشهاد

لك الوقفي من كل جانب، و حترر من قبل مدير الشؤون ـمـم يذكر عنوان الـصدورها ث .الدينية، و توقع من قبله، و تكون مبثابة إثبات على امللك الوقفي

ىل رئيس مث يقوم وكيل األوقاف بناء على الشهادة الرمسية بتقدمي طلب أمر على ذيل عريضة إ-3 تعيني حمضر قضائي إلجراء معاينة قضائية بثبت ا الوقف بناء على هاحملكمة موقع العقار، مضمون

.84عمر، عقود التربعات، املرجع السابق، ص محدي باشا 380 .03/06/89املؤرخ يف 40097ا رقم ظر قرار احملكمة العليان 381 .46، 45 ص ،،جامع اجلزائرمالك الوقفية، رسالة ماجستريساملي موسى، التصرفات الواردة على األ 382

ريان و من له معرفة بالعقار مع وصف العقار و حتديد معامله، و يكلف خبري عقاري مساءلة اجل .383بعة للعقار املوقوف خربة ووضع خريطة طبوغرافية للعقار مع حتديد املسافة و املعامل األرءباإلجرا

و يتم بعد ذلك تسجيل الشهادة الرمسية مرفقة بنسخة من التقرير و الوثائق األخرى إىل احملافظة العقارية إلشهارها جمانا، بعد ذلك يتم استخراج عقد الوقف عند املوثق بالتنسيق مع احملافظ العقاري

الوضعية تسوية لية على املال املوقوف بعد وبالتتايل يصبح العقد الوقفي رمسيا، يسمح بإجراء أي عم .384القانونية لدى املصاحل املعنية

األوقاف اليت هلا عقد ملكيةاألوقاف اليت هلا عقد ملكية ::الفرع الثاينالفرع الثاينإن املوثق عند حترير عقد الوقف جيب عليه ذكر البيانات اخلاصة باألشخاص املتدخلني يف

د هي نفسها املذكورة يف حترير حترير العقد، والبيانات اخلاصة مبوضوع العقد، و طريقة كتابة العق .عقد الوصية ، لذلك نتكلم عن تسجيل و شهر عقد الوقف

تسجيل عقد الوقفتسجيل عقد الوقف ::الفقرة األوىلالفقرة األوىلحيفظ أثر العملية إجراء إداري يقوم به املوثق، بواسطته حيفظ أو الأو إن التسجيل هو عملية

يت ينجم عنها دفع ضريبة إىل املوثق، هذه ،و الني أو املعنوينيالقانونية اليت يقوم ا األشخاص الطبيعي . الضريبة تسمى حبق التسجيل

و للتسجيل عدة أهداف قانونية، أمهها إعطاء تاريخ ثابت للتصرفات القانونية، ومن بينها التصرفات الواردة على احلقوق العقارية من جهة، ومن جهة أخرى حتصيل رسوم التسجيل على هذه

كل الوثائق ن يق هذه األهداف كان من الضروري التأكد من أالتصرفات، ومن أجل حتقخاضعة لتسجيل العقارات تتضمن معلومات صحيحة توضح لنا حقيقة التصرفات ـية الـمـالرس

.385و األطراف القائمني اوقانون التسجيل مل ينص صراحة على كيفية تعيني العقارات يف احملررات اخلاضعة للتسجيل،

القواعد العامة، فمن املتعارف عليه أن تكون التصرفات املنصبة على العقارات و لكن بالرجوع إىل

،حيدد حمتوى السجل اخلاص بامللك 2001 يونيو 06 :نظر قرار الصادر عن وزير الشؤون الدينية و األوقاف املؤرخ يفا 383

، حيدد شكل و حمتوى الشهادة الرمسية اخلاصة 2001 ماي 26 الشؤون الدينية و األوقاف املوافق لـ نظر قرار وزيراو . الوقفي .بامللك الوقفي

. 2، ص 2001 سنة ،رابح جعفر، البحث عن األمالك الوقفية، مطبوعات وزارة الشؤون الدينية و األوقاف 384 . 39 ص 2008 التشريع اجلزائري، دار هومة، اجلزائر، طبعة دوة أسيا، اإلطار القانوين و التنظيمي لتسجيل العقارات يف385

مكرر من القانون املدين، حيث يذكر املوثق 324يف قالب رمسي من طرف املوثق تطبيقا لنص املادة .كل املعلومات الضرورية املتعلقة بالعقار الذي هو حمل التصرف

ملية التسجيل وعلى أساسها ميكن ملفتش التسجيل ولتعيني العقارات دور كبري لتيسري عحتصيل حقوق التسجيل، لذلك البد من وصف العقار وصفا دقيقا منا فيا للجهالة من حيث موقعه

.386إذا كان يف منطقة ريفية أو حضرية باإلضافة إىل حتديد مساحته احلقيقية و طبيعتهمالك الوقفية العامة من رسوم تعفى األ: ( من قانون األوقاف44وتطبيقا لنص املادة

، فحسب التفسري )التسجيل و الضرائب و الرسوم األخرى لكوا عمل من أعمال الرب و اخلري ا للتسجيل كقاعدة عامة و ـالدقيق للمادة، فإن كل وقف سواء كان عقارا أو منقوال يكون خاضع

يقوم بدور وسيط، لكن عليه أن ذلك أمام مفتشيات التسجيل املختصة إقليميا عن طريق املوثق الذي .يراعي حكم هذه املادة و هي إعفاء الواقف من رسوم التسجيل

خلفية القانونية وراء هذا اإلعفاء، وهو تشجيع الوقف، ـمادة الـويتضح من خالل هذه الإن عقد الوقف املتعلق بعقار يكون حمال فنه يف حالة عدم مراعاة إجراء التسجيلأو اجلدير بالذكر

من املرسوم 100و ذلك تطبيقا لنص املادة )شهاراإل( لرفض اإليداع من طرف احملافظ العقاري .387 املتعلق بتأسيس السجل العقاري،1976 مارس 25 : املؤرخ يف76-69

إشهار عقد الوقفإشهار عقد الوقف ::الفقرة الثانيةالفقرة الثانية شهر مجيع ينبغي على حمرري العقود و الوثائق اخلاضعة للشهر و هو املوثقون، أن يبادروا إىل

إن .العقود عن طريق إيداعها لدى احملافظة العقارية املختصة و ذلك يف اآلجال القانونية احملددة لذلكعملية إيداع هذه الوثائق قد يكون قانونيا، أي يتم االلتزام يف إعدادها مجيع الشروط املوضوعية

والذي يترتب اإليداع،ل العقاري بقبووالشكلية املطلوبة فيها، و بالتايل يترتب على ذلك قيام احملافظعليه عملية تنفيذ إجراء الشهر، وقد حيدث أن يكتشف احملافظ العقاري أثناء فحصه للعقود والوثائق

وخيطر بذلك املودعة قصد الشهر أا ناقصة أو حتتوي على أخطاء، فريفض اإليداع وبالتايل اإلجراء

. 39، ص املرجع نفسه 386

.97رمول خالد، املرجع السابق، ص 387

بعد أن يضع عليها تأشرية احملافظة العقارية، تنفيذ اإلجراء املوثق وذلك بإعادة النسخة املودعة قصد .388موضحا عليها تاريخ قرار الرفض و املربر هلذا القرار

و إن عقد الوقف الوارد على عقار يعترب من بني احلقوق العينية العقارية، فال ميكن االحتجاج -75 من األمر رقم 16و15دة بع يف مواجهة الغري إال عن طريق إشهاره، و ذلك تطبيقا لنص املا

املتضمن إعداد مسح األراضي العام و تأسيس السجل العقاري، 1975 نوفمرب 12 املؤرخ يف84جيب على الواقف أن يقيد الوقف :( من قانون األوقاف اليت تنص41وكذلك ما أكدته نص املادة

.)بعقد لدى املوثق وأن يسجله لدى املصاحل املكلفة بالسجل العقاري تظهر أمهية شهر الوقف يف محاية املال الوقفي من التعدي الذي ميكن أن يصدر من الغري، و

بل هو وسيلة قانونية متكن الدولة من بسط مراقبتها بصفة كاملة على املالك الوقفية املتواجدة عرب على ضرورة إحالة نسخة 10- 91 من القانون 41هذه األسباب أكدت املادة ـ، و ل389كل والية

عقد الوقف املشهر من طرف املوثق إىل السلطة املكلفة بالوقف وهي مديرية الشؤون الدينية من . واألوقاف املختصة إقليميا

.179 ص ،2006 دار اخللدونية، طبعة ،شهر التصرفات العقارية يف التشريع اجلزائريمجال بوشنافة، 388 .98رمول خالد، املرجع السابق، ص 389

التوثيق يف عقد اهلبة: املبحث الرابع ضوابط فقسري وياهلبة تصرف أباحته الشريعة اإلسالمية والقانون ونظمت أحكامه بقواعد ل

( : ما يلي206و لقد نص قانون األسرة اجلزائري يف املادة قق أهدافه اليت تربم من أجلها،جتعله حيتنعقد اهلبة باإلجياب والقبول وتتم باحليازة ومراعاة أحكام قانون التوثيق يف العقارات واإلجراءات

).اخلاصة باملنقوالت وإذا أختل أحد القيود السابقة بطلت اهلبة .لى املوثق أن يراعى هذه األحكام واإلجراءات عند توثيقه لعقد اهلبةلذلك كان لزاما ع

اهلبة تعريفها و مشروعيتها:املطلب األول تعريف اهلبة:الفرع األول تعريفها لغة:الفقرة األوىل

)هاهل( استيقظ منه و امن نومه إذ )بب(الريح تثري الغربة، و )ةوبهالبعري يف السري أي نشط )ب .ب بالضمالريح )تبه( و . واهلبة هياج الفحل الساعة،)ةاهلب(و النجم تألأل، )بهبه(و . التراب اقق الذي تراه يف البيت من ضوء الشمس واهلباء أيضا دتنبالشيء امل )اهلباء(

.الغربة )ةبواهل( و ) وهاإليهاب قبول اهلبة واإلستيهاب وهب له شيئا، وهب يهب وهبا بوزن وضع يضع وضعا ): ب

العطية الـخالـية عن األعواض واألغراض، فإذا كثرت سمي صاحبها : اهلبةو، 390سؤال اهلبة .391.وهابا، وهو من أبنـية الـمبالغة

تعريفها اصطالحا:الفقرة الثانية املعطي بغري عوض والصدقة وهي متليك ذي منفعة لوجه: (عرف اإلمام بن عرفة اهلبة

هي التفضل واإلحسان بشيء ينتفع به : ( ، وجاء يف اية احملتاج392)وكذلك لوجه اهللا تعاىلاملوهوب له سواء كان ذلك الشيء ماال أو غري مال وهي مأخوذة أيضا من هب مبعىن مر، ملرورها

393. )من يد إىل أخرى أو مبعىن استيقظ ليتقظ فاعلها لإلحسان

. 287اهللا ، املرجع السابق، ص بن أيب بكر بن عبد حممد -390 .803ور، املرجع السابق، ص ظ حممد بن مكرم بن من-391 . 552أيب عبد اهللا حممد األنصاري، املرجع السابق، ص -392 ).6/246( ابن قدامة، املرجع السابق،-393

اسم ويف املغين اهلبة والصدقة واهلدية والعطية معانيها متقاربة وكلها متليك يف احلياة بغري عوض وجاء كان يأكل اهلدية وال �العطية شامل جلميعها، وكذلك اهلبة والصدقة واهلدية متغايران فإن النيب

،394»ديةهو عليها صدقة ولنا ه «: وقال يف اللحم الذي تصدق فيه على بريرة،يأكل الصدقة به إىل اهللا تعاىل للمحتاج فهو صدقة، ومن دفع إىل إنسان شيئا يتقربفالظاهر أن من أعطى شيئا

395.للتقرب إليه واحملبة له فهو هدية ومجيع ذلك مندوب إليه و حمثوث إليه وجيوز ض اهلبة منليك بال عو: (202ولقد عرفها املشرع اجلزائري يف قانون األسرة يف املادة

وهذا التعريف ال ،)ب أن يشترط على املوهوب له القيام بالتزام يتوقف متاما على إجناز الشرطللواهيتعدى كثريا عن التعريف يف املذهب املالكي وإن املشرع اجلزائري مل يذكر كلمة عقد ولكن هذا

. مما جيعلها يف مفهوم هذا القانون عقد كسائر العقود206االحتمال تنفيه املادة مشروعية اهلبة:الثاينالفرع

ملا كانت اهلبة يف أغلب أحكامها مأخوذة من الفقه اإلسالمي، فإنه ينبغي معرفة األدلة اليت .اعتمدت يف إباحة اهلبة وجوازها، ولقد ثبتت مشروعية اهلبة بالقرآن والسنة

396}.. فهو خير لكم لفقرآءٱؤتوها فنعما هي وإن تخفوها وتلصدقاتٱإن تبدوا { :�قال اهللا و إباحة األكل ،397 }فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا {:وقال جل شأنه

لمالٱوآتى {: قولههبطريقة اهلبة دليل جواز اهلبة وقد وردت آيات كثرية تدل على جواز اهلبة من : وكذلك قوله تعاىل398} ...لسآئلنيٱ ولسبيلٱ بنٱ ولمساكنيٱ وليتامىٱ ولقربىٱ حبه ذوي على

} أةٱورم ادبي إن أرلنا لهفسن تبهة إن ونمؤٱ مبيلن ونن دم ة لكصالا خهحنكتسأن ي 399.}نيلمؤمنٱ

،� باب إباحة اهلدية للنيب،كتاب الزكاة: مو مسل ).2/255( كتاب الزكاة، باب إذا حتولت الصدقة، : صحيح البخاري394

).4/252( ،1075رقم ).6/246( ابن قدامة، املرجع السابق،395 .271 سورة البقرة، اآلية 396 .86سورة النساء، اآلية 397 .177 سورة البقرة، اآلية 398

.50 اآلية األحزاب،سورة 399

ا ـ وقال أيض،400» العائد يف هبته كالكلب يقيء مث يعود يف قيئه «:�ول اهللا ـال رسـو قفهي من باب اإلحسان واكتساب التودد بني اإلخوة ، 401» أحق بته ما مل يثب عنهالرجل «:�

ة حيثنا على تبادل اهلدايا ملا يف ذلك من تقوي� يف اإلميان فهذا احلديث يؤخذ منه أن الرسولالروابط وإذكاء املودة بني الناس ولو كانت غري مشروعة ملا أمرنا بذلك، وإن من شأن اهلبة التأليف بني القلوب والتأكيد على روابط املودة واإلخاء و تقوية الصلة بني الناس وغرس بذور احملبة بينهم

واإلحسان، وأي أن اهلبة تعد ضربا من ضروب التعاون يف اخلري ووجها من وجوه الربةباإلضافتصرف من هذا القبيل يتقبله العقل السليم، ويسعى للعمل على منواله ألنه حيقق مصلحة مشروعة

.للعباديقصد الواهب وجه اهللا ويتربع مبا له ابتغاء رضوان اهللا فتكون اهلبة صدقة مما يتطلب منه قد و

ما دعت إليه فقان وذا تكون هبته وخالص النية والبعد عن التفاخر والرياء واحتراما لكرامة اإلنسالشريعة اإلسالمية، وقد يقصد املتربع مباله التودد أو توطيد الصداقة واحملبة واإلحسان إىل الناس قد

. يكون باهلبة أكثر تأثريا يف نفس املوهوب لهتربز وقد يقصد الواهب بته التعويض مبقابل أفضل مما أعطى أكثر قيمة، وهذه املقاصد كلها

ما للهبة من أمهية بالغة يف عالقة اإلنسان بأخيه اإلنسان وألمهية هذه العالقة أوالها املشرعون أمهية وللهبة حكمة بالغة سواء بالنسبة للعالقات والروابط اإلنسانية اليت تقوم أساسا فائقة يف تشريعام،

أن تكرمي اإلنسان ألخيه اإلنسان وعلى التراحم والود واإلخاء وعلى اعتبار إلحسان ،واعلى الرب ولقد شرع اهللا اهلبة ملا فيها من تأليف القلوب وتوثيق عرى مثال حىت إلسعافه وهو يف عزة نفس،

.احملبة بني الناس

).3/314( اب هبة الرجل المرأته واملرأة لزوجها، كتاب اهلبة وفضلها التحريض عليها، ب: صحيح البخاري 400 ).2/797( ،من وهب هبة رجاء ثواا ، باب اهلباتكتاب : بن ماجة اسنن 401

الشروط املوضوعية لتوثيق عقد اهلبة:الثايناملطلب .يشترط النعقاد عقد اهلبة شروطا موضوعية جيب أن يراعيها املوثق

اإلجياب و القبول:فرع األولال رأي الفقهاء :الفقرة األوىل

بصفة إمجالية يرى الشافعية و احلنابلة أن كال من اإلجياب و القبول ركنان للهبة شأا يف ذلك شأن أي عقد آخر، و يرى فريق من املالكية نفس الرأي و اآلخر منهم و على رأسهم اإلمام

402.ول و جيرب على القبض كالبيع سواءمالك، يقول يتعقد عقد اهلبة بالقوقد ذهب أبو حنيفة و صاحباه استحسانا إىل القول بأن القبول ليس بركن يف اهلبة و إمنا هو الزم لثبوت حكمهما ال لوجودها يف ذاا، و حكمها هو نقل امللك إىل املوهوب له،و القياس أن

403.القبول ركن إذ اهلبة عقد من عقود التمليكن قبول املوهوب له اهلبة ،و اشتراط قبول املوهوب له مرجعه أن اهلبة و إن كانت فالبد م

تربعا، إال أا تثقل عنق املوهوب له باجلميل و تفرض عليه واجبات أدبية حنو الواهب، و قد يؤثر .املوهوب له رفض اهلبة، كما لو استشفت من ورائها غايات للواهب ال حيمدها

نه ال يشترط يف اإلجياب و القبول أن يكون بألفاظ خمصوصة، فيصح ويالحظ عند الفقهاء أاإلجياب بأي لفظ يفيد اهلبة، كأن يقول الواهب وهبت هذا الشيء لك أو ملكته منك أو جعلته لك

أو أهديته لك، كما يصح كذلك القبول بأي لفظ يدل عليه مثل حنلتهأو هو هلك ، أو أعطيته ، أو على أن اللفظ ليس بشرط دائما، فقد يكون اإلجياب والقبول بالفعل قبلت أو أخذت أو رضيت

فاإلرسال والقبض يقومان مقام اإلجياب و أي أن إرسال الشيء من جانب و قبضه من اجلانب اآلخر 404.يقومان مقام اإلجياب و القبول لفظا

حممد بن أمحد تقية، دراسة عن اهلبة يف قانون األسرة اجلزائري مقارنة بأحكام الشريعة اإلسالمية و القانون املقارن، الديوان 402

.64، ص 2003وية، طبعة الوطين لألشغال الترب .158 كمال محدي، املرجع السابق، ص 403 .78 حممد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص 404

موقف القانون:الفقرة الثانيةى انه تنعقد اهلبة باإلجياب و القبول من هذه من قانون األسرة عل206من خالل نص املادة

املادة نستخلص أن اهلبة تتم باإلجياب والقبول، فاهلبة إذن ال تنعقد بإرادة الواهب املنفردة ولكن 405.بإرادة املوهوب له أيضا بقبوهلا

.إن قانون األسرة قد أخذ برأي مجهور الفقهاء يف مسألة اإلجياب والقبول يف اهلبة يف الفقه اإلسالمي أحكامها يف هذا الصدد تتفق وأحكام القانون بصفة عامة إن الصيغةو

من القانون املدين اليت 60 من صريح املادة 406ويتجلى ذلك خاصة يف كيفية التعبري عن اإلرادة، اإلشارة املتداولة عرفا كما يكون باختاذ والتعبري عن اإلرادة يكون بالفظ، وبالكتابة ، أ ( :تنص

). يدع أي شك يف داللته على مقصود صاحبهموقف ال احليازة:الفرع الثاين

يقصد ا متكني املوهوب له من وضع يده على الشيء املوهوب، قصد السيطرة املادية عليه بغية .الظهور عليه مبظهر صاحب احلق، ولن يتسىن ذلك إال بتسليم املال املوهوب إىل املوهوب له

قهاءرأي الف :الفقرة األوىلفإن عدم القبض فإا ال تلزم وإن يرى بعض املالكية أنه يشترط يف متام اهلبة القبض واحليازة،

كانت صحيحة، و جيوز تأخري القبول عن اإلجياب، فإذا وهب دارا فسكت عن قبوهلا مث قبلها بعد ملوهوب يف واحلاصل أن اهلبة عند مالك تلزم بالقول و لكن ال يدخل الشيء ا407ذلك فإن له ذلك،

408.ملك املوهوب له إال باحليازة أو ما يقوم مقامهاوأما احلنفية أن اهلبة تتم باإلجياب وحده يف حق الواهب، و بإجياب و قبول يف حق املوهوب له، ألن اهلبة عقد تربع فيتم بالتربع كاإلقرار والوصية، لكن ال ميلكه املوهوب إال بالقبول و

لك اهلبة من القبض فإذا وهب اجلد أو األب ابنه الصغري اقالوا ال بد مل، و أما الشافعية ف409القبض

. 154، ص 2003عبد احلفيظ بن عبيدة ، إثبات امللكية العقارية يف التشريع اجلزائري، دار هومة، طبعة 405 .79 حممد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص 406 ).3/262( ، 1999اجلزيري، كتاب الفقه على املذاهب األربعة، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، طبعة عبد الرمحان 407 .66حممد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص 408 ).5/7( وهبة الزحيلي، الفقه اإلسالمي و أدلته، املرجع السابق، ص 409

و مات الواهب أو لشيئا ال ميلكه إال إذا قبضه عنه، وطريقة قبضه أن ينقله من مكان إىل مكان و 410.املوهوب له، قبل القبض ال تفسخ اهلبة ويقوم الوارث مقام األصل يف ذلك

موقف القانون:الفقرة الثانيةأن )....، و تتم احليازة.....تنعقد اهلبة( من قانون األسرة 206تنتج من صياغة املادة يس

التشريع اجلزائري يعترب احليازة ركن اهلبة على غرار ما ذهبت إليه بعض التشريعات املقارنة مثل حيث أن )603املادة ( و القانون املدين العراقي )509املادة ( قانون املوجبات و العقود اللبناين

إذ التسليم فيهما ركن يف اهلبة ال التزام )التسليم( التشريعني ال تتم إال بالقبض 411اهلبة يف هذين .يقع على عاتق الواهب وقد أخذنا قانون األسرة اجلزائري برأي مجهور الفقهاء

مىت يتم االستغناء عن احليازة أثناء توثيق عقد اهلبة؟:الفقرة الثالثةإذا كان الواهب وىل املوهوب له ( : من قانون األسرة على ذلك بقوهلا208دة أجابت املا

، وحتليل هذا )أو زوجه أو كان املوهوب مشاعا فإن التوثيق و اإلجراءات اإلدارية تغين عن احليازة .النص يقتضي منا التمييز بني العقارات و املنقوالت

بالنسبة للعقارات:أوال، فإن ا، أو يف حالة ما إذا كان العقار املوهوب مشاعأو زوجهوهوب إذا كان الواهب وىل امل

.إجراءات توثيق عقد اهلبة و ذلك بصبه يف قالب رمسي أمام املوثق تغين عن احليازة 19/02/1990 املؤرخ يف 58 -700وهو ما ذهب إليه احملكمة العليا يف القرار رقم

من املقرر فقها أن اهلبة تلزم بالقبول وتتم : 113 ص 04 عدد 1991املنشور بالة القضائية لسنة .412باحلوز وهبة الزوجني لبعضهما يعمل ا و مل يتم احلوز

بالنسبة للمنقوالت:ثانياإذا كان الواهب وىل املوهوب له أو زوجته أو كان املوهوب مشاعا فإن اإلجراءات اإلدارية

يف استخراج البطاقة ةال فإن اإلجراءات اإلدارية املتمثلتعين عن احليازة فإذا نصبت اهلبة على سيارة مث

).3/263( عبد الرمحان اجلزيري، املرجع نفسه، 410 .09 باشا عمر، عقود التربعات، املرجع السابق، محدي411 .11، ص املرجع نفسه412

الرمادية تغين عن احليازة، حىت ولو مل يتم استعماهلا من قبل املوهوب له، وكذلك الشأن بالنسبة هلبة 413.األموال النقدية عندما يفتح بشأا حساب بنكي خاص للموهوب له

من أمالكه أو بأمالكه و لو على الشياع ومعىن ذلك أنه إذا أقدم الواهب على التربع جبزء لفائدة ابنه أو زوجته اللذان يعيشان معه حتت سقف واحد فإن العقد التوثيقي بإجراءاته القانونية يغين عن احليازة، ألن القانون ال يشترط احليازة املباشرة واالنتفاع الشخص طاملا أنه قام بإبرام عقد اهلبة

414.ملكية و انتفاعاة احليازة بالنسبة للموهوب له القاصر أو احملجور عليه فيتواله عن الويل أو الوصي أو أما مسأل

وز حي( :اجلزائري اليت تنص من قانون األسرة 210القيم إعماال ملقتضيات القرة الثانية من املادة نه املوهوب له الشيء بن أو بوكيله و إذا كان قصرا، أو حمجورا عليه يتوىل احليازة من ينوب ع

).قانونا عنتفا حق االدون هبة ملكية الرقىب:الفقرة الرابعة

إىل مكاتب التوثيق ملتمسني إبرام عقد اهلبة عقارات معينة إال أم قد يلجأ بعض املواطننييشترطون االحتفاظ حبق االقتناع طيلة حيام خوفا مما قد يعود عليهم هذا التصرف من ضرر

مالكهم دون مقابل لفائدة غريهم أ نسبب إقدامهم إىل التخلي عويعرض مستقبلهم إىل اخلطر ب .وعليه فمن باب االحتراز يلتمسون منن املوثق إدراج هذا الشرط

وعليه فإن اهلبة اليت ال تتبعها عالنية احليازة تكون باطلة فإن الشخص الذي يقدم على إبرام 415تصرفه باطال ألن من أركان اهلبة احليازة،عقد هبة عقار وحيتفظ حيق االقتناع به طيلة حياته يعترب

. من قانون األسرة206 من القانون املدين و 777وهذا ما جاءت به نص املادة )احملل( الشيء املوهوب:الفرع الثالث

وهو ما تقع عليه اهلبة من الواهب إىل املوهوب له، وحىت تكون اهلبة صحيحة اشترط الفقهاء : وجب على املوثق ألن يراعيهاالشيء املوهوب أربعة شروط

. أن يكون الشيء املوهوب موجود وقت اهلبة، فال تصح اهلبة ما ليس موجود وقت إبرام العقد-1

.11محدي باشا عمر، عقود التربعات، املرجع السابق، ص 413 .156 عبد احلفيظ بن عبدة، املرجع اليسابق، ص 414 .24، ص نقسه محدي باشا عمر، عقود التربعات، املرجع 415

أن يكون معينا أو قابل للتعيني، حبيث ال يكفي وجود الشيء املوهوب بل جيب أن يكون معيننا -2إذا مل يكن حمل ( : من القانون املدين94وقت اهلبة، أو قابل للتعيني و هذا ما نصت عليه املادة

).اللتزام معني بذاته وجب أن يكون معني بنوعه و مقداره وإال كان العقد باطالا من 250 أن يكون الشيء املوهوب مملوكا للواهب، و يستنتج هذا الشرط من مفهوم املادة -3

).يننا، أو منفعتا أو ديناجيوز للواهب أن يهب كل ممتلكاته، أو جزء منها ع( :قانون األسرةهذه الشروط واجبة مبقتضى أحكام الشريعة وولقد مت شرح هذه النقاط من الناحية الشرعية سابقا،

.وأحكام القانون املدينفاهلبة إذا يكون هلا دائما حمل هو الشيء املوهوب، وقد يكون حمل آخر هو العوض وذلك وفقا

ون األسرة أن يشترط الواهب على املوهوب له قيام بالتزام، من قان202للفقرة الثانية من املادة وهذا االلتزام قد يكون عوضا مقابال لاللتزام الواهب، وجيب أن يكون موجودا وأن يكون غري خمالف للنظام العام واآلداب و أن يكون معينا قابال للتعيني، وأن يكون صاحلا للتعامل فيه وملوكا

يء معني بالذات أو ممكنا إذا كان عمال أو امتناعا عن عمل، وعليه للواهب، إذا كان متعلقا بش 416.يتعني أم يتوفر فيه عوض باعتباره حمال ما جيب أن يتوفر يف حمل اهلبة من شروط

الواهب:الفرع الرابع من 203يف هذه احلالة يتعني على املوثق القيام بالتأكد من الشروط املنصوص عليها باملادة

: و هي كالتايل417ة و اليت ال تتعارض مع أحكام الشريعة اإلسالمية املتعلقة بالواهبقانون األسر . يقتضي أن يكون الواهب سليم العقل، بأن يكون ممتعا بكامل قواه العقلية غري جمنون و ا معتوه-1ما يستلزم أن يبلغ الواهب سن الرشد وتكتمل أهليته وهو غري حمجور عليه لسفه أو غفلة، فإذا -2

توفرت لديه أهلية التربع، أصبح كامل األهلية ببلوغ سن الرشد تعترب مجيع تصرفاته صحيحة .وسليمة

. عليه لسفه أو صغر فتبطل هبة السفيه واحملجور عليه رأسا ا أال يكون حمجور-3 . سكرانا، فال تصح هبتهماوالأال يكون جمنونا - 4 418. أال يكون مرتد فال تصح هبته-5

.163حممد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص 416 .27 محدي باشا عمر، عقود التربعات، املرجع السابق، ص 417 .108حممد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص 418

ون مريضا مرض املوت فيما زاد على الثلث، فإذا وهب املريض زيادة على الثلث ماله أال يك-6 .419انعقدت هبة موقوفة على إذن الوارث

املقصود من كل هذه الشروط هو أنه جيب أن يكون الواهب أهال للتربع، إذا بلغ سن وال ميلك التربع، فإذا ما الرشد و هو يتمتع ذه األهلية وتصح هبته ألن اهلبة تربع فال ميلكها من

ستطاع أن يهب ما شاء من ماله على وجه اإلطالق، فله أن يهب اتوفرت للواهب هذه األهلية جيوز للواهب أن يهب ممتلكاته أو جزء منها ( :205عليه املادة ما نصت فقبعض ماله أو كله و

).عينا أو منفعة أو دينا لدى الغري، أي سواء كان صغريا غري مميز أو جمنونا هالتميز أو ناقصيالحظ أنه إذا كان الشخص عدمي و

أن يهب أحدهمأو معتوها أو صغريا مميزا أو سفيها أو ذا غفلة فإن الويل أو الوصي أو املقدم ال ميلك من قانون األسرة حددت التصرفات اليت 88مال من هو حتت واليته ولو بإذن القاضي، ألن املادة

ذه حمضاليس من بينها التصرف باهلبة ألا من التصرفات اليت تضر ضررا يستأذن فيها القاضي و 420.الفئة من عدميي األهلية

الشروط الشكلية لتوثيق عقد اهلبة:لثاملطلب الثا هي األحكام العامة اليت يقوم ا املوثق واليت جاءت ا والقصد منها اإلجراءات الشكلية

من القانون املدين إضافة إىل إتباع إجراءات التسجيل والشهر العقاري وما يليها 2 مكرر324املواد من 793حىت تنتج امللكية أثرها بني املتعاقدين بنقل امللكية، يف اجتاه الغري وهذا ما أشارة إليه املادة

تعاقدين ال تنتقل امللكية واحلقوق العينية األخرى يف العقار سواء كان ذلك بني امل: (القانون املدين بأنه .)إال إذا رعيت اإلجراءات اليت ينص عليها القانون وباألخص القوانني اليت تنظم مصلحة شهر العقار

ويف هذه احلالة يتعني على املوثق القيام مبا يلي التأكد من الشروط املنصوص عليها يف املادة يف بطن أمه مع )ننياجل( من قانون األسرة املتعلقة بالواهب، واإلشارة بوضوح إىل احلمل 203

، وإتباع اإلجراءات املتعلقة بتحرير 421ذكر اهلوية الكاملة هلا واالسترشاد يف هذه احلالة بشهادة طبيةعقد اهلبة، كتحديد البيانات اخلاصة باألشخاص املتدخلني يف حترير العقد كاملوثق والشهود،

).3/261( ، السابقعبد الرمحان اجلزيري، املرجع 419 .109حممد بن أمحد تقية، املرجع نفسه، ص 420

. 27محدي باشا عمر، عقود التربعات، املرجع السابق، ص 421

جيب فضال عن ذلك أن يتضمن العقد و واستعمال اللغة العربية، والبيانات اخلاصة مبوضوع العقد،الرمسي مجيع عناصر اهلبة و شروطها ومجيع ما عسى أن يفرض من التزامات على املوهوب له، وجيب

من رضائها، وله أن يطلب إثبات ألهلية املتعاقدين تقدمي ما وعلى املوثق أن يثبت من أهلية املتعاقدين ت اهلبة بواسطة وكيل فعلى مت أو شهادة طبية، وإذا يؤيد هذه األهلية من مستندات كشهادة امليالد

، ألن الوكالة يف اهلبة إذا كانت فهي ةاملوثق أن يتأكد من أن مضمون اهلبة ال جياوز حدود الوكال 422.وكالة خاصة جيب أن يتوفر فيها الشكل

أما إذا كانت اهلبة منقوال جيب مراعاة اإلجراءات اإلدارية اخلاصة بنقل ملكية بعض نقوالت، فإذا انصبت اهلبة على سيارة أو جرار فيجب استخراج البطاقة الرمادية باسم املوهوب له امل

، وإذا نصبت اهلبة مثال يف األسهم االمسية، كأن تقيد أو أن توثق مع تسليم 423حىت تنتقل امللكيةألسهم جيب أن توضع إحالة ا:( على ما يلي424 من القانون التجاري700سندها إذ تنص املادة

). بتحرير العقدمحتت طائلة البطالن يف شكل رمسي وأن يتمم دفع الثمن بني يدي املوثق الذي يقو :أما إذا كانت اهلبة عبارة عن عقار فيجب على املوثق إتباع اإلجراءات التالية

تسجيل عقد اهلبة و إشهاره:الفرع األول تسجيل عقد اهلبة: الفقرة األوىل

:مي العقد إىل مفتش التسجيل وجيب أن حيتوى على املعلومات التاليةعلى حمرر العقد تقدوكذلك اسم و لقب وتاريخ و مكان املهنة اسم املوثق وعنوان مكتبه وتاريخ عقد اهلبة، -1

.ومقر سكن كل من الواهب واملوهوب لهن جيب تعيني حمل املوهوب الذي ميكن أن يكون عقارا أو حمال جتاريا، والتعيني ال بد وأ -2

منافيا للجهالة من حيث حمتوياته، عنوانه، مساحته، تاريخ شهره باحملافظة ايكون دقيق .العقارية بالد والرقم

أصل امللكية، حيث يلتزم املوهوب بإعطاء مجيع املعلومات إلثبات أن امللك املوهوب هو -3دما دخل يف ملكه احلقيقي، ومفتش التسجيل يراقب إذا كان احملل املوهوب مت تسجيله عن

حيازة أو ملكية الواهب و أن احملل املوهوب ليس ملك الغري، إضافة إىل الضمان حيث

.206مد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص حم422 18 ص نفسه،محدي باشا عمر، ، املرجع 423 210 حممد بن أمحد تقيه، املرجع نفسه، ص -424

يذكر الواهب إرادته يف الرجوع أو عدم الرجوع يف اهلبة أو االحتفاظ حبق الرجوع للوالدين حق : ( من قانون األسرة اليت تنص على ما يلي221طبقا لنص املادة لوالدينل

إذا كانت اهلبة من أجل : إال يف احلاالت التاليةة لولديهما مها كانت سنه الرجوع يف اهلبزواج ملوهوب له، إذا كانت اهلبة لضمان قرض أو قضاء دين، إذا تصرف املوهوب له يف

، كذلك ذكر قيمة )الشيء املوهوب ببيع أو تربع أو ضاع منه أو أدخل عليه يف غري طبيعته . يتم اقتطاع حقوق التسجيلالشيء املوهوب ألنه على أساسه

وعلى مفتش التسجيل التأكد من أن هذه املعلومات الواردة يف النسخ األصلية مطابقة -4مللخصات العقود وكذا الكشوف اإلمجالية ويتم اقتطاع الضريبة وفقا ملا نصت عليه املادة

طريق من قانون التسجيل حسب احلصص والكيفيات املعمول ا يف نقل امللكية عن 131 من قانون التسجيل، وجتدر اإلشارة أنه يكون التقادم 238 و 236الوفاة طبقا لنص املادة

بالنسبة لطلب احلقوق بعد أجل أربعة سنوات وابتداء من يوم تسجيل عقد أو وثيقة أخرى بصفة كافية استحقاقية هذه الرسوم من دون أن يكون من الضروري أو تصريح يظهر

425.يما بعداللجوء إىل البحث ف

شهر عقد اهلبة: الفقرة الثانية

وليس إذا انصب عقد اهلبة على عقار فإن املشرع يوجب إفراغه يف شكل رمسي حيرره املوثق،إعطاء عقد اهلبة الصبغة الرمسية أي أثر بالنسبة النتقال ملكية العقار املوهوب من الواهب إىل

إلشهار العقاري باحملافظة ل املتمثل يف إخضاعه املوهوب له، ما مل يستكمل اإلجراء الشكلي اآلخر .العقارية

إن عقد اهلبة من التصرفات الناقلة للملكية العقارية حىت ينشأ احلق العيين العقاري األصلي لفائدة املوهوب له، ينبغي نشره مبجموعة البطاقات العقارية وال ينشر التصرف العقاري الوارد على امللكية

لكا للعقار حمل التصرف فيه اظة العقارية إال إذا كان الشخص الواهب املتصرف مالعقارية باحملافمبوجب عقد اهلبة، ذلك أن بيع األموال العقارية أو هبة األموال العقارية التابعة للغري، من غري املتصور

نشاء على حدوثها يف ظل نظام الشهر العيين، الذي يقوم أساسا على التحقيق الدقيق لبيانات العقار بإهامش كل ملكية قطعة أرض بطاقة عقارية تدون فيها كامل املعلومات املتعلقة ا، األمر الذي جعل

ملصدر األساسي لنشأة و نقل احلق العيين العقاري، و ال ميكن ااملشرع يعترب بأن الشهر العقاري هو

.89رمول خالد، املرجع السابق، ص و دوة أسيا 425

يف ماله، بدوره شهر عقد تصرف عقاري ما ، إال إذا كان السند الذي مبقتضاه تصرف الشخص 426.حمل إشهار باحملافظة العقارية

من 15و يترتب عن عدم إشهار عقد اهلبة، أن التصرف حبد ذاته يعترب غري موجود طبقا للمادة املتضمن إعداد مسح األراضي العام وتأسيس 12/11/1975 : املؤرخ يف74-75األمر رقم

انون األسرة، ويترتب عنه أيضا أن حق ملكية من ق206ويعترب باطال طبقا للمادة السجل العقاريالعقار املوهوب تبقى للواهب ولورثته بعد وفاته، وتغل يد الشخص املوهوب له من حق ملكيته، وال يبقى هلذا األخري سوى جمرد أمل يف ملكيته طاملا أن اإلجراءات القانونية الشكلية اجلوهرية مبا فيها

وز مطلقا تصحيح عقد اهلبة يف هذه احلالة باإلجازة من طرف اإلشهار العقاري مل حتترم، وال جيالواهب أو ورثته، و إذا متسك الواهب أو ورثته ا، ما عليهم إال إبرام عقد من جديد بشأا مع

427.مراعاة ما سبق اإلشارة إليه

االستثناءات من وجوب التوثيق يف عقد اهلبة :الفرع الثاين الشكلية هي اهلبة املباشرة املكشوفة، فتخرج اهلبة غري املباشرة واهلبة اهلبة اليت جيب أن تستويف

.428املستترةفالذي مييز اهلبة املباشرة أا تصرف مباشرة يف املال، إما بنقل حق عيين أو بإنشاء التزام شخصي كما سبق القول، فإذا أعطى شخص آخر دارا دون مقابل على سبيل التربع يكون قد نقل

429.ينيا هو حق امللكية على الدارله حقا ع اهلبة غري املباشرة:الفقرة األوىل

حيث يكسب املوهوب له حقا عينيا أو حقا شخصيا دون مقابل على سبيل التربع عن طريق .الواهب و لكن دون أن ينتقل إليه هذا احلق مباشرة من الواهب فتلك هي اهلبة غري املباشرة

صاحب حق االنتفاع أو حق السكىن عن حقه فيؤول ملالك لنزوو مثال اهلبة غري املباشرة من ا واالشتراط ملصلحة الغري على سبيل التربع يعترب هبة غري مباشرة، فإذا باع شخص دار430.الرقبة

.126جميد خلفوين، املرجع السابق، ص 426 .126 جميد خلفوين، املرجع السابق، ص 427 .163ع السابق، ص كمال محدي، املرج428 ).5/79( عبد الرزاق السنهوري، املرجع السابق، 429 163كمال محدي، املرجع السابق، ص 430

آخر وأشترط عليه أن يدفع الثمن إيرادا مرتبا ملدى حياة والد البائع، دون أن يأخذ البائع مقابال من د البائع يكون قد كسب عن طريق البائع التزاما بدفع اإليراد، ولكن البائع مل والده، لذلك فإن وال

يلتزم ذا اإليراد مباشرة لوالده، بل الذي التزم به شخص آخر هو املشتري، ولذلك كانت اهلبة غري وهذا عقد من عقود املعارضات، اشتمل على اهلبة غري املباشرة ابرم بني الواهب و بني مباشرة، 431.آخر غري املوهوب له، فهو ليس طرفا يف العقدشخص

اهلبة املستترة: الفقرة الثانية وهي يف الواقع هبة مباشرة إذ فيها ينقل الواهب للموهوب له حقا عينيا و لكن ظاهرة

432.اهلبة املستترة غري حقيقتها هبة ولكنها تظهر حتت اسم عقد آخر 433.ترة يف عقد بيع، و هذا هو املثل الغائب يف التعاملومن األمثلة على اهلبات املست

.ويتنب من هذا أن اهلبة اليت جيب أن تستويف الشكل الرمسي هي اهلبة املباشرة املكشوفة 434.من وجوب الشكليةة أما اهلبة غي املباشرة واهلبة املستترة فكلتا مها مستثنا

قبل املوثقاهلبة من حكم حترير عقد الوعد وعقد الرجوع يف :الفرع الثالث حكم حترير عقد الوعد باهلبة:الفقرة األوىل

جيوز للمتعاقدين اللجوء إىل املوثق إلبرام عقد وعد باهلبة لعدم وجوب نص قانوين والدليل على :ذلك تم بصورة فورية موقعا غري سديد كون هذه اخلاصية تإن رفض حترير الوعد باهلبة حبجة أا -1

دليل بأن اهلبة يراد ا إضافة التمليك الفوري، وهذا من أجل متييزها عن ذكرها الشراح للت 435.الوصية اليت يراد ا إضافة التمليك إىل ما بعد املوت

.217 حممد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص 431 .163نقل امللكية العقارية، املرجع السابق ، ص كمال محدي،432 ).5/87(عبد الرزاق السنهوري، املرجع السابق، 433 .215مد بن أمحد تقية، املرجع السابق، ص حم 434 . 25 و 24 ص نفسه، محدي باشا عمر، نقل امللكية العقارية، املرجع 435

إن انعدام نص يف قانون األسرة يشري إىل الوعد باهلبة ال مينع من حتريرها، إذ يف مثل هذه -2يف القانون املدين باعتباره الشريعة العامة الوضعيات جيب الرجوع إىل القواعد العامة الواردة

. منه اللتان تنصان على مبدأ الوعد بالتعاقد72، 71وبالضبط إىل أحكام املادتني

عقد الرجوع يف اهلبة حكم حترير :الفقرة الثانيةإذا أراد الواهب الرجوع يف اهلبة وتراضى املوهوب له على هذا الرجوع، فإن هذا يشكل إقالة من

ول قببة، و التقايل هو احنالل الرابطة العقدية باتفاق الطرفني، ويعترب التقايل عقدا يتم بإجياب و اهلجديدين، وتعد هذه احلالة الوحيدة اليت يسوغ فيها للموثق حترير عقد الرجوع يف اهلبة بالتراضي بني

436.الطرفني

:خامتةأحكام التوثيق يف مسائل " : حتت عنوانوضوع هذا البحث احلمد اهللا الذي وفقين إلجناز م

و الذي " اجلزائريالوضعي األحوال الشخصية دراسة مقارنة بني الشريعة اإلسالمية و القانون :خلصت فيه إىل النتائج التالية

على أحكام التوثيق يف الكتاب والسنة وهذا ألا متتاز بالكمال الشريعة اإلسالمية نصت - .والصالح لكل وزمان ومكان، وأحكامها جديرة أن تطبق يف كل ااالتوالشمول

وإجراءات ة واجتماعية اقتصاديوهي تشمل على مضامنيقيم شرعت حلفظ الالتوثيق أحكام - .أخالقية وقانونية وإدارية ومهنية

مهنة التوثيق تشمل كافة الضمانات حلماية شرعية هذه العملية واإلجراءات القانونية، - .يشمل التوثيق يف قضايا األسرة، عقد الزواج، الوصية، اهلبة والوقفو

.ليس هناك خالف بني الشريعة والقانون يف أمهية التوثيق يف قضايا األسرة -

يف كل مرحلة من مراحله يواكب و يتكيف مع هإن الدولة اجلزائرية نظمت التوثيق وجعلت - .احمليط السياسي واالقتصادي و االجتماعي

كافة عناصر ومقومات الشفافية على التوثيق وجعل رقابة الدولة عليه ذات نفع عام إضفاء - .املواطنويعود على املوثق

حرص الشريعة اإلسالمية وقانون األسرة اجلزائري أن تسود العفة والطهارة أبناء اتمع - .ولهاإلسالمية وذلك باستحسان توثيق الزواج وتنظيمه واحترام حدود اهللا و سنة رس

إن قانون األسرة اجلزائري يالحظ توافق مواده مع أحكام الشريعة الغراء والدليل على ذلك - على أن كل ما مل يرد النص عليه يف هذا القانون يرجع فيه إىل أحكام 222نص املادة

.الشريعة اإلسالمية

- يف احملافظة اإن إجراءات الشهر والتسجيل و كافة اإلجراءات القانونية األخرى املتصلتناىف مع مبادئ الشريعة اإلسالمية تالعقارية وإدارة التسجيل والطابع ومسح األراضي ال

ومقاصدها اليت حتث على حفظ مصاحل األشخاص وصيانتها من كل أنواع التزوير .والتحريف

ار أن ن املتعاقدين من سند تنفيذي يغنيهم عن رفع دعوى صحة التعاقد باعتبإن التوثيق ميك -10العقد الرمسي عنوانا للحقيقة فيما ورد أمام املوثق ويعترب ما ورد يف عقد املوثق حجة على الكافة حىت يثبت تزويره ويعترب نافذا يف كامل التراب الوطين والعقد املكتوب يف ورقة رمسية ينبه

.املتعاقدين إىل خطورة التصرف املقبالن على إبرامه

مسي جلملة من الشروط الشكلية عند حتريره من طرف املوثقون وجوب إخضاع العقد الر -11كتسجيله لدى مصلحة التسجيل والطابع قصد حتصيل الدولة للجانب الضرييب لصاحل اخلزينة العمومية وشهره باحملافظة العقارية كي ينتج العقد أثره العيين وهو نقل امللكية العقارية إذا كان

.موضوع العقد عقارا مثال

إن الوثائق املقدمة لدى املوثق عند حترير عقد الزواج والوصية والوقف واهلبة والالزمة -12لتنظيم عمله وتسهيله، حيث أن هذه الطريقة ال تتناىف مع مبادئ الشريعة ومقاصدها السمحاء

.اليت حتث على احملافظة على الكليات اخلمس

:ويف األخري نوصي مبا يلي

.ق وتطويرها علميا وعمليا وبشرياتدعيم مهنة التوثي -1

التكوين املستمر للسادة املوثقني يف جمال الفقه اإلسالمي و إطالعهم الدءوب على أحكام -2 .الشريعة اإلسالمية خاصة يف املعامالت

إنشاء فهرس عقاري لألمالك الوقفية عرب كامل التراب الوطين وذلك من خالل جردها، -3بط كل األوعية العقارية لألمالك الوقفية كي يسهل على املوثق واحملافظ حىت يتم حتديد وض

.العقاري توثيق عقود الوقف خاصة يف العقارات

يكون هلم اطالع أن عند توثيقهم عقود الزواج واهلبة والوصية والوقف نياملوثق جيب على -4حرير، اليت هم ملزمون بتطبيقها واسع بقواعد اللغة العربية اليت يستعملوا يف وظيفتهم أثناء الت

حىت يلتزموا حدود اختصاصام وال يتعدوا أو يتجاوزوا أو يتعسفون ضد املواطنني عند حترير .الوثيقة

تنسيق بني مديريات الشؤون الدينية و األوقاف واملوثقون لتبادل املعلومات عن األمالك ال-5 .كل واليةالوقفية و تسهيل توثيقها و جردها على مستوى

القرآنية فهرس اآليات -

فهرس األحاديث واآلثار -

فهرس األعالم - فهرس املراجع واملصادر -

فهرس املوضوعات -

فهرس اآليات الصفحة اآليـــــة رقم اآلية السورة

البقرة

82 256 235 221 230 237 282 267 271 177

}...الذين آمنوا إذا تداينتميا أيها {}نيبين قد تي الدف اهال إكر...{ }... حتى لنكاحٱوال تعزموا عقدة { }نمؤى يتح ركاتشوا المحنكال تو...{ }ىتح دعن بم ل لهحا فال تفإن طلقه..{ } نوهسمل أن تن قبم نوهمإن طلقتو...{ }...ترضون من الشهداء { } اتبن طيقوا موا أنفنآم ينا الذها أيي...{ }.... فنعما هيلصدقاتٱإن تبدوا { }...ىلقربٱ على حبه ذوي لمالٱوآتى {

12، 19،21،35،38،69 71 91 92 92 94 95 130 146 146

آل عمران

173 186 146 159 92

} اسإن الن اسالن مقال له ينالذ... { }أنفسكمو كمالوي أمن فلوبلت... { }هعل مقات بين نن مكأيو... { } ةمحرمله نتل الله نم... { }....لن تنالوا البر حتى تنفقوا{

68 69 69 71 129

النساء

58 23 03 20 24 41 22 02 12

}اتانوا األمؤدأن ت كمرأمي إن الله...{ } كماتنبو كماتهأم كمليع تمرح...{ }...نكحوا ما طاب لكم من النساء فا{ }...وإن أردتم استبدال زوج{}كماء ذلرا ول لكم مأحو... { } ننيمؤلى المع رينلكافل ل اللهعجلن يو...{ }...وال تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء { } فسا فكلوهن هء منين شع لكم نبفإن ط..{ }من بعد وصية توصون بهآ أو دين{

71 89 ، 90

83،91 83،94 89،95

98 89

87،94،146 109

املائدة

09 02 08 237 05

}نياموا قووا كوننآم ينا الذها أييلهل ..{ }...وتعاونوا على الرب والتقوى { }...أال تعدلوا اعدلوا هو أقرب للتقوى {

35 40 69 69 92

}...وأن تعفوا أقرب للتقوى { 106 املائدة} ابتوا الكأوت ينالذ نم اتنصحالمو...{ }...منوا شهادة بينكم يا أيها الذين آ{

109

70 }وأن هـذا صراطي مستقيما{ 153 األنعام

81 }لجنةٱ أنت وزوجك سكنٱ{ 191 األعراف

27 األنفال72

}وا اللهونخوا ال تنآم ينا الذها أيي...{ }...منوا وهاجروا وجاهدوا إن الذين آ{

71 97

71 }...ولو شاء ربك آلمن من في األرض { 99 يونس

36 }...ضرب الله مثال عبدا مملوكا { 75 النحل

36 }...وال تقف ما ليس لك به علم { 35 اإلسراء

130 } الخير لعلكم تفلحون وافعلوا{ 77 احلج

33 النور03

}.. لصالحنيٱ منكم وأليامىٱوأنكحوا { }...الزاني لا ينكح إلا زانية أو مشركة {

82 92

84 }...ومن آياته أن خلق لكم من أنفسكم أزواجا { 71 الروم األحزاب

71 72 05 50 06 50

}يا أيها الذين آمنوا اتقوا الله وقولوا قوال سديدا {}اتاوملى السة عانا الأمنضرا عإن...{ }..فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها { }...أحللنا لك أزواجك إنآ لنبيٱيأيها { }...إلا أن تفعلوا إلى أوليائكم معروفا {} أةٱوربي ملنا لهفسن تبهة إن ونمؤم ... .....{

69 71 87 88 114 146

81 } وزوجناهم بحور عني ...{ 54 الدخان

70 }.....إن طائفتان من المؤمننيو{ 10-09 احلجرات

114 }.. لم يقاتلوكم لذينٱ عن للهٱال ينهاكم { 08 املمتحنة

35،36،95 }...وأشهدوا ذوي عدل منكم { 02 الطالق

70 }ونفس وما سواها { 08-07 الشمس

01 العلق

70 }اسم ربك الذي خلق اقرأ ب{

فهرس األحاديث و اآلثار

الصفحة طرف احلديث 14 هذا ما اشترى حممد رسول اهللا من العداء بت خالد

15 ما حق امرئ مسلم شيء يريد أن يوصى فيه 15 ملا خلق اهللا آدم و نفخ فيه الروح عطس

16 هللا بامسك اللهم، هذا ما صاحل عليه حممد بن عبد ا 17 هذا ما أوصى به فالن بن فالن أوصى أنه

35،36 شاهداك أو ميينه 36 اشترى من يهودي طعام إىل أجل و رهنه درعه

83 أنتم اللذين قلتم كذا و كذا 83،88 يا معشر الشباب من استطاع منكم

83 ثالثة على اهللا عوم 91 حيرم من الرضاع ما حيرم من الوالدة

91 ة أخي من الرضاعةإا ابن 92 ال جيمع بني املرأة و عمتها و ال بني املرأة و خالتها

96 رفع القلم عن ثالث 96 رد شهادة اخلائن و اخلائنة

97 ال نكاح إال بويل 97 أميا امرأة مل ينكحها الويل 107 املسلمون عند شروطهم

108 استوصوا بالنساء خريا فإن عندكم عوان 109 تصدق عليكم، عند وفاتكمإن اهللا

116 ال وصية لقاتل 117 إن اهللا أعطى لكل ذي حق حقه

120 أن رسول اهللا ى سعدا عنها

130 إذا مات اإلنسان انقطع عمله 130 يا بين النجار ثامنوين

146 هو عليها صدقة ولنا هدية 147 العائد يف هبته كالكلب يقيء

147 يثب عنهالرجل أحق بته ما مل

فهرس األعالم

الصفحة العلم 04 ابن مغيث

05 أيب احلسن علي بن فرحون املدين 05 الونشريسي التلمساين الفاسي املالكي

15 العداء بن خالد 13 عبد اهللا بن عمر 16 سهيل بن عمر

16 حممد بن مسلمة 17 حويطب بن عبد الفرى

17 مكرز بن حفص 17 جهم بن الصلت 18 احلصني بن منرب

18 شرحبيل بن حسنة 18 خارجة بن زيد

18 طلحة بن عبيد اهللا 18 جريرنحممد ب

20 أبو بكر اجلصاص 91 بن رشد

93 ابن مسعود 112 الباجي 117 شريح

117 )الشعيب( عامر بن شراحيل 114 الثوري

114 حممد بن احلنفية 128 ابن عرفة

فهرس املراجع و املصادر القرآن الكرمي- :اللغة العربية-أ

حرف أ

اإلثبات يف املواد املدنية و التجارية يف ضوء الفقه و القضاء، الدكتور نبيل إبراهيم سعد، .1 .2000منشأة املعارف، اإلسكندرية، مصر، طبعة سنة

بيدة ، دار هومة، طبعة إثبات امللكية العقارية يف التشريع اجلزائري، عبد احلفيظ بن ع .22003.

األحكام األساسية يف األحوال الشخصية، اخلطبة و الزواج، دار الشهاب للطباعة و النشر، .3 .باتنة، اجلزائر

أحكام األسرة يف الشريعة اإلسالمية، رمضان علي السيد الشرنباصي، دار املطبوعات .4 .اجلامعية، اإلسكندرية، مصر، بدون طبعة وسنة

لطانية، املارودي، حتقيق مسري مصطفى رباب، املكتبة العصرية، بريوت، طبعة األحكام الس .52000.

أحكام القرآن، أيب بكر اجلصاص، طبعه و خرج آياته عبد السالم حممد علي شاهني، دار .6 .2003الكتب العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة الثانية

مد اجلليدي، مطابع عصر اجلماهري أحكام املرياث و الوصية يف الشريعة اإلسالمية، سعيد حم .7 .اخلمس، الطبعة الثانية بدون سنة

.حبوث مقارنة، على اخلفيف، مكتبة اإلسكندرية، مصر، بدون طبعة ، أحكام الوصايا .8

أحكام الوصايا واألوقاف، مصطفى شليب، دار الكتب العلمية بريوت، لبنان،الطبعة األوىل .9 .1982سنة

د أمحد سراج، دار املطبوعات اجلامعية، اإلسكندرية، أحكام الوصايا واألوقاف، حمم .10 .1982مصر طبعة

.أحكام الوقف، مصطفى الزرقاء، مطبعة اجلامعة السورية، طبعة ثانية، بدون سنة .11

االستيعاب يف معرفة األصحاب، أيب عبد الرب، دار اجليل، بريوت، لبنان، الطبعة .12 .4992األوىل

أيب بكر الكسناوي، الطبعة ك فقه إمام األئمة مالأسهل املدارك شرح إرشاد املسالك يف .13 .األوىل، بدون سنة

.1992اإلصابة يف متييز الصحابة،ابن حجر العسقالين، دار اجليل، بريوت، الطبعة األوىل .14

اإلطار القانوين و التنظيمي لتسجيل العقارات و التشريع اجلزائري، دوة آسيا رمول خالد، .15 .2008دار هومة، اجلزائر طبعة

اإلطار القانوين و التنظيمي ألمالك الوقف يف اجلزائر، دراسة مقارنة بأحكام الشريعة .16اإلسالمية مدعمة بأحدث النصوص القانونية و اإلشهادات القضائية، رمول خالد، دار هومة،

.2006اجلزائر

.1995األعالم، خري الدين الزركلي، دار العلم للماليني، بريوت، بريوت،طبعة .17

، أيب عبد اهللا حممد بن إدريس الشافعي، مطبوع مع خمتصر املزين، دار الفكر، بريوت، األم .18 .1990لبنان، طبعة مسة

، أبو سعيد عبد اهللا بن عمر بن يأنوار الترتيل و أسرار التأويل املعروف بتغيري البيضاو .19 .، مؤسسة شعبان للنشر و التوزيع، بريوت، لبنانيحممد الشريازي البيضاو

حرف ببدائع الضائع يف ترتيب الشرائع، إلمام عالد الدين أيب بكر بن مسعود الكاساين، دار إحياء . 20

.1998التراث العريب، بريوت، لبنان، طبعة بداية اتهد و اية املقتصد، أيب الوليد حممد بن أمحد بن حممد بن رشد القرطيب، دار إحياء . 21

. 1997عة األوىل سنة التراث العريب، بريوت، لبنان، الطب

بناء األسرة املسلمة على ضوء الفقه و القانون، حممود الفضيالت، دار الشهاب، باتنة، 22 .اجلزائر، بدون طبعة

حرف تالتفسري املنري يف العقيدة . تبصرة احلكام يف أصول األقضية و مناهج األحكام، ابن فرحون. 23

. دار الفكر، دمشقوالشريعة و املنهج، األستاذ وهبة الزحيلي،

حتفة األحوذي بشرح جامع الترمذي، اإلمام احلافظ أيب العالء حممد عبد الرمحان بن عبد . 24 .،دار الكتب العلمية، بريوت، لبنانيالرحيم املبارك فور

إمساعيل بن كثري، شركة تفسري القرآن العظيم، اإلمام احلافظ، عماد الدين أبو الفداء. 25 .1996لتوزيع، الطبعة اخلامسة،الرياض للنشر و ا

تفسري املنري يف العقيدة و الشريعة واملنهج، وهبة الزحيلي، دار الفكر، بريوت، لبنان، الطبعة . 26 . 1991األوىل

التمهيد ملا يف املوطأ من املعاين و األسانيد، اإلمام احلافظ أيب عمر يوسف بن عبد اهللا بن . 27لسي، حتقيق أسامة بن إبراهيم، الفاروق احلديثة للطباعة والنشر، حممد بن عبد الرب النمري األند

.1999القاهرة، مصر الطبعة األوىل

تنوير احلوالك شرح على املوطأ اإلمام مالك، اإلمام جالل الدين عبد الرمحان السيوطي 28 .الشافعي، املكتبة الثقافية، بريوت،لبنان

حرف جعبد اهللا بن أمحد األنصاري القرطيب، منشورات دار اجلامع ألحكام القرآن، العالمة أيب .29

.1996الكتب العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة اخلامسة

جواهر اإلكليل شرح العالمة خليل،الشيخ عبد السميع اآليل األزهري،دار الفكر، بريوت، .30 .1995لبنان، الطبعة الثانية

حرف ح دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان حاشية الدسوقي، حممد ابن أمحد بن عرفة الدسوقي، .31

.1996طبعة حاشية العدوي على كفاية الطالب الرباين لرسالة أيب زيد القريواين، العالمة على بن أمحد .32

.1997بن مكرم الصعيدي العدوي، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة األوىل

لو، دار الفكر بريوت، لبنان حممود مطرحلي و ياسني ناصر و حسن كورمو،احلاوي الكيب .33 .2004طبعة

حرف خاخلرشي على خمتصر سيدي خليل ، أيب عبد اهللا حممد بن عبد اهللا بن علي اخلرشي، دار .34

الفكر ، بريوت،لبنان

حرف ددراسة عن اهلبة يف قانون األسرة اجلزائري مقارنة بأحكام الشريعة اإلسالمية و القانون .35

.2003، الديوان الوطين لألشغال التربوية، طبعة املقارن،حممد بن أمحد تقية . 2002عمر، دار هومة، اجلزائر، طبعة سنة دراسات قانونية خمتلفة، محدي باشا .36

.2007دليل املوثق، حسني طاهري،دار اخللدونية للنشر و التوزيع، اجلزائر، الطبعة األوىل .37

ر الدين املعروف بابن فرحون، دار ، إبراهيم نوبديباج املذهب ملعرفة أعيان علماء املذه .38 .1996الكتب العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة األوىل

حرف ذالذخرية، شهاب الدين أمحد بن إدريس القرايف، دار الغرب اإلسالمي، الطبعة األوىل .39

1994.

حرف ر رد املختار على الدر املختار شرح تنوير األبصار، حممد أمني الشهري بابن عابدين،دار .40

. 1994الكتب العلمية، الطبعة األوىل

.رسالة اإلثبات، أمحد نشأة، الطبعة السابعة .41

حرف زدار هومة، اجلزائر، طبعة عبد العزيز سعد، الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري، .42

.1996سنة

حرف س ، الرياض، بن ماجة، أيب عبد اهللا حممد بن يزيد الشهري بإبن ماجة، مكتبة املعارفاسنن .43

.الطبعة األوىل

سنن أيب داود، اإلمام احلافظ أيب داود سليمان ابن األشعث السحستاين األزدي، دار اجليل، .44 .1992بريوت،

سري أعالم النبالء، مشس الدين حممد بن عثمان الذهيب، مؤسسة الرسالة،بريوت، الطبعة .45 .1986األوىل

حرف ش حممد بن حممد عريف قاسم خملوف، دار الكتب ،ةشجرة النور الزكية يف طبقات املالكي .46

.2003العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة األوىل شرح حدود ابن عرفة، املوسوم باهلداية الكافية الشافية لبيان حقائق اإلمام ابن عرفة، أيب .47

عبد اهللا حممد األنصاري الرصاع، دار الغرب اإلسالمي،بريوت، لبنان، الطبعة األوىل 1993.

رح الزرقاوي يف موطأ اإلمام مالك، حممد الزرقاوي، دار املعرفة، بريوت، لبنان،طبعة سنة ش .481981.

شرح الفتح القدير على اهلداية شرح بداية املبتدى، ابن اهلمام كمال الدين حممد بن عبد .49 .الواحد احلنفي، دار الفكر العريب، بريوت، لبنان، بدون طبعة وسنة

ئري يف الزواج و الطالق، فضيل سعد، املؤسسسة الوطنية شرح قانون األسرة اجلزا .50 .للكتاب، بدون طبعة وسنة

.1995شرح قانون املدين اجلزائري، احلقوق العينية األصلية، كامل مرسي، القاهرة، طبعة .51

.1988شرح قانون الوصية، حممد أبو زهرة، دار الفكر العريب، بريوت، لبنان، طبعة .52

لباجي، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة الثالثة شرح موطأ اإلمام مالك، ا .531983.

.2006شهر التصرفات العقارية يف التشريع اجلزائري، مجال بوشنافة، دار اخللدونية، طبعة .54

حرف ص

صحيح خباري، أيب عبد اهللا حممد ابن إمساعيل ابن إبراهيم بن بردزية بن املغرية البخاري، .55 .وتاملكتبة الثقافية ، بري

صحيح مسلم، شرح اإلمام أيب زكرياء حيي بن شرف النووي الدمشقي، دار الفكر، .56 .1995بريوت، لبنان،

حرف طالطبقات الكربى، حممد بن سعد بن منيع اهلامشي البصري املعروف بابن سعد، حتقيق حممد .57

.1997عبد القادر عطا، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، الطبعة الثانية،

حرف ععقود التربعات، اهلبة، الوصية، الوقف، محدي باشا عمر، دار هومة، اجلزائر، طبعة سنة .58

2004.

عندة القارىء شرح صحيح البخاري، الشيخ االمام بدر الدين ايب حممد حممود بن امحد .59 .1998العيين، دار الفكر، بريوت، لبنان، الطبعة الثانية

أيب داود، العالمة ايب الطيب حممد مشس احلق العظيم آبادي، مع عون املعبود شرح سنن .60شرح احلافظ مشس الدين ابن القيم اجلوزية، دار الكتب العلمية، بريوتـ لبنان، الطبعة

.1998األوىل حرف ف

فتح الباري شرح صحيح البخاري، أمحد بن علي بن حجر العسقالين، دار السالم، .61 .1997الرياض، الطبعة األوىل

فتح الوهاب بشرح منهج الطالب، أبو حيي زكريا، دار املعرفة، بريوت، لبنان، بدون .62 .طبعة

.1985هبة الزحيلي، دار الفكر دمشق، سوريا، الطبعة الثانية والفقه اإلسالمي و أدلته، .63

.1998فقه السنة، الشيخ السيد سابق، دار الفكر، بريوت، لبنان، الطبعة الثانية -

حرف ققانون اإلثبات و طرقه، حممد حسني منصور، الدار اجلامعية اجلديدة للنشر، مصر، طبعة .64

2002. لغوثي بن ملحة، ديوان املطبوعات اجلامعية، اقانون األسرة على ضوء الفقه و القضاء، .65

.2008اجلزائر، الطبعة الثانية

د التعديل، عبد العزيز قانون األسرة اجلزائري يف ثوبه اجلديد، أحكام الزواج و الطالق بع .66 .2009سعد،دار هومة طبعة

القاموس احمليط، حممد ابن أمحد بن يعقوب الفريوز باهى، دار الكتب العلمية، بريوت، .67 .1995 طبعة لبنان، الطبعة األوىل

حرف كالكايف يف فقه اإلمام أمحد، الشيخ أيب حممد موفق الدين عبد اهللا بن قدامى املقدسي، حتقيق .68

.1994مد اللحام، دار الفكر، بريوت، لبنان، الطبعة الثانية سعد حم

كتاب الفقه على املذاهب األربعة، عبد الرمحان اجلزيري، دار الكتب العلمية، بريوت، .69 .1999لبنان، طبعة

.1980كتاب الوالة و كتاب القضاة، حممد بن يوسف، مكتبة املثىن بغداد، طبعة سنة .70

و الفنون، مصطفى بن عبد اهللا الشهري حباجي خليفة، كشف الضنون عن أسامي الكتب .71 .دار إحياء التراث العريب، بريوت، لبنان، بدون طبعة

كفاية الطالب الرباين، أيب زيد القريواين يف مذهب اإلمام مالك، دار املعرفة، بريوت، لبنان، .72 .بدون طبعة

ر ابن حزم،بريوت، لبنان، كفاية احملتاج ملعرفة من ليس يف الديباج، أمحد بابا التنكي،دا .73 .2002وىل، الطبعة األ

حرف للسان العرب، أيب الفضل مجال الدين حممد بن مكرم بن منظور،دار صادر، بريوت، الطبعة .74

. 200األوىل حرف م

.1993، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، طبعة يط، مشس الدين السرخسوبسامل .75 .هرة، دار الفكر العريب، القاهرة، بدون طبعةحماضرات يف عقد الزواج و آثاره، أيب ز .76

حتقيق الشيخ أمحد حممد شاكر، : احمللى ، أيب حممد بن علي بن أمحد بن سعيد بن حزم .77 .منشورات املكتب التجاري للطباعة و النشر و التوزيع، بريوت، لبنان

حممد جمموع شرح املهذب للشريازي، اإلمام زكرياء حمي الدين بن شرف النووي، حتقيق .78 .1995جنيب املطبعي، دار النفائس، الرياض

جمموع فتاوي شيخ اإلسالم بن تيمية، مجع و ترتيب عبد الرمحان بن حممد بن قاسم، .79 .العاصي النجدي احلنبلي

خمتار الصحاح، اإلمام حممد ابن أيب بكر بن عبد اهللا، مكتبة ناشرون، بريوت، لبنان، طبعة .801995.

الريان للطباعة و النشر و التوزيع، الرمحان الغرباين ، مؤسسةد مدونة الفقه املالكي، عب .81 .2002طبعة

وىل من قسم ختصص القضاء الشرعي مذكرات التوثيقات الشرعية مقررة على طلبة سنة األ .82 .بكلية الشريعة اإلسالمية مبصر، عبد الفتاح القاضي

الفقه و القانون والقضاء، مسائل األحوال الشخصية اخلاصة باملرياث و الوصية و الوقف يف .83 .2003رمضان علي السيد الشرنباصي، منشورات احلليب احلقوقية،بريوت، لبنان، طبعة

.1995املصطلحات القانونية يف التشريع اجلزائري، ابتسام القرام ، طبعة .84

.املعامالت الشرعية املالية، أمحد إبراهيم، مكتبة اإلسكندرية، مصر، بدون طبعة .85

فسري القرآن الكرمي و السبع املثاين، اإلمام أليب الفضل شهاب الدين السيد حممود املعاين يف ت .86 .األلوسي البغدادي، دار الفكر للطباعة و النشر و التوزيع، بريوت، لبنان، بدون طبعة

معجم املصطلحات القانونية، جريار كورنار، ترجنة منصور القاضي، املؤسسة اجلامعية .87 .1998وزيع، الطبعة األوىل للدراسات و النشر و الت

املغين، موفق الدين أيب قدامى، مطبع مع الشرح الكبري، دار الكتاب العريب، بريوت، لبنان، .88 .بدون سنة طبع

مفتاح السعادة و مصباح السيادة يف موضوعات العلوم، أمحد بن مصطفى الشهري بطاش .89 .1985كربى زادة، دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، طبعة األوىل

املنهج الفائق و املنهل الرائق و املعىن الالئق بآداب املوثق و أحكام الوثائق أبو العباس أمحد .90 .حيي بن عبد الواحد الونشريسي، خمطوط

.1985املواريث و الوصية و اهلبة، بدران أبو العينني، مؤسسة اجلامعة اإلسكندرية، طبعة .91

.1998شأة املعارف اإلسكندرية، مصر طبعة املواريث و الوصية و اهلبة، كمال محدي، من .92

حرف ن .نظام احلالة املدنية يف اجلزائر، عبد العزيز سعد، دار هومة، اجلزائر، طبعة الثانية بدون سنة .93

نظام احلكومة النبوية، عبد احلق الكتاين املسمى التراتيب اإلدارية، دار الكتاب العريب، .94 .بريوت، لبنان

لشريعة اإلسالمية، مجعة حممود الزريقي، دار األفاق اجلديدة، نظام الشهر العقاري يف ا .95 .1988بريوت، لبنان، طبعة

نظرية التوثيق يف الشريعة اإلسالمية، أمني عبد املعبود زغلول، مكتبة الصغار، الكويت، .96 .1989طبعة

اية األرب لفنون األدب، شهاب الدين أمحد بن عبد الوهاب النويري، حتقيق مفيد قميحة .97 .2004و حسن نور الدين،دار الكتب العلمية، بريوت، لبنان، طبعة

حرف والواضح يف شرح القانون املدين اجلزائري، حممد صربي السعدي، دار هومة، الطبعة األوىل .98

.2008سنة

الوجيز يف شرح قانون األسرة اجلزائري، املرياث و الوصية، بلحاج العريب، ديوان .99 .2007، بعة اخلامسة الط،املطبوعات اجلامعية

الوجيز يف شهادة الشهود، وقف أحكام الشريعة و القانون، يوسف دالندة، دار .100 .2005هومة، طبعة

الوسيط يف شرح القانون املدين اجلزائري، نظرية االلتزام، عبد الرزاق السنهوري، .101 . 1998منشورات احلليب احلقوقية سنة

، - دراسة مقارنة حتليلية–م القانوين اجلزائري وسيلة وزاين، وظيفة التوثيق يف انظا .102 .2009دار هومة،اجلزائر، طبعة

دار الودود حممد السرييت،الوصايا و األوقاف و املواريث يف الشريعة اإلسالمية، عبد .103 .1997 طبعة ، لبنان، بريوت،النهضة العربية

دار اخللدونية، اجلزائر، الوصية و املرياث يف قانون األسرة اجلزائري، بن شويخ رشيد، .104 .2008الطبعة األوىل

الوصية و الوقف يف اإلسالم، حممد كمال الدين إمام، منشأة املعارف، اإلسكندرية، .105 .1999مصر طبعة

وفيات األعيان و أبناء الزمان، أيب العباس مشس الدين أمحد بن حممد بن أيب بكر ابن .106 . لبنانحتقيق إحسان عباس، دار صادر، بريوت، لكان،خ

الوقف يف الشريعة و القانون، زهدي يكن، دار النهضة للطباعة و النشر، بدون طبعة .107 .و سنة

الوقف و الوصايا ضربان من صدقة التطوع يف الشريعة اإلسالمية مع بيان األحكام .108 .1978القانونية، أمحد علي اخلطيب، مطبعة جامعة بغداد الطبعة الثانية

: باللغة الفرنسية-ب01 - zerrouk kaddour la fonction notariale selon lon

L’ordonnance n°70-91 du 15/1970 memoire magistère juin 1977 a Alger.

:االت و الدوريات

.1998 سنة 5جملة املوثق العدد .109

.1999، سنة 6جملة املوثق، الغرفة اجلهوية للغرب،العدد .110

.2001 جوان - ماي 1جملة املوثق العدد .111 .2001 سنة 3جملة املوثق العدد .112

.2002 مارس 5جملة املوثق العدد .113

.2002 ماي - أفريل6جملة املوثق العدد .114 .2002 سنة 8جملة املوثق العدد .115

.2002جملة موثق العدد خاص سنة .116

.2003 سنة 10جملة املوثق العدد .117 .2005 سنة 12جملة املوثق العدد .118

.2004، سنة ديسمرب 59مية، العدد جملة الشريعة والدرسات اإلسال .119

:الرسائل اجلامعية

.التصرفات الواردة على األمالك الوقفية،ساملي موسى، رسالة ماجستري، اجلزائر .120

، بن حماد 1988 جويلية 12 املوافق لـ 27- 88مهنة التوثيق يف ظل قانون .121 .2001وردية، رسالة ماجستري، اجلزائر، سنة

ئري و الشريعة اإلسالمية، زهدور حممد، رسالة ماجستري، الوصية يف القانون اجلزا .122 .اجلزائر

:القوانني و املراسيم و التنفيذية يتضمن القانون املدين املعدل و 1975 سبتمرب 26 املؤرخ يف 58-75األمر رقم .123

.2007 ماي 13 املؤرخ يف 05-07املتمم بالقانون رقم و املتضمن قانون األسرة واملعدل و 84 يونيو سنة 9 املؤرخ يف 11-84قانون رقم .124

.2005 ماي 4 املوافق لـ 09-05املتمم بالقانون رقم

و املتعلق باألوقاف و املعدل 191 أفريل 27 املؤرخ يف 10-91القانون رقم .125 .2001 ماي سنة 22 املؤرخ يف 07-71واملتمم بالقانون رقم

التوجيه العقاري املتضمن1990 نوفمرب سنة 18 املؤرخ يف 25-90القانون .126

و املتعلق باحلالة املدنية1970 فيفري سنة 19 املؤرخ يف 20-70قانون .127

املتضمن قانون مهنة املوثق2006 فيفري سنة 20 املؤرخ يف 06/02قانون .128

املتضمن قانون التسجيل1976 ديسمرب سنة 9 املؤرخ يف 105-76فانون .129

حيدد شروط 2008ة غشت سن03 املؤرخ يف 242-08املرسوم التنفيذي .130 .االلتحاق مبهنة املوثق و ممارستها و نظامها التأدييب و قواعد تنظيمها

املتعلق بتأسيس السجل 1976 مارس 25 املؤرخ يف 63-76املرسوم التنفيذي .131 العقاري

املتضمن إنشاء جلنة مسح 1962 مارس 22 املؤرخ يف 62-76املرسوم التنفيذي .132 .األراضي

ضوعاتفهرس املو

الشكر اإلهـــداء ......................................................................مقدمــــة ..................................................................املوضوعأسباب اختيار

....................................................................اسات السابقةالدر ........................................................................أمهية املوضوع

.......................................................................إشكالية البحث ...........................................................................املنهج املتبع

.........................................................................خطة البحث .......................................حقيقة التوثيق و تطوره التارخيي: الفصل األول ........................................ماهية التوثيق و أدلة مشروعيته: املبحث األول

........................................مفهوم التوثيق لغة و اصطالحا: لاملطلب األو ...................................................مفهوم التوثيق لغة: الفرع األول .............................................بعض األلفاظ ذات الصلة: الفقرة األوىل ...............................................مفهوم التوثيق اصطالحا: الفرع الثاين

....................................................التعريف الشرعي: الفقرة األوىل ........................................................التعريف القانوين: الفقرة الثانية ......................... .................................أمهية التوثيق: الفرع الثالث .................................دور التوثيق يف إثبات التصرفات القانونية: الفقرة األوىل ..........................................دور التوثيق يف تطوير االقتصاد: الفقرة الثانية ...........................دور التوثيق يف حتصيل الضرائب و متويل اخلزينة: الفقرة الثالثة .................................دور التوثيق يف إجراء النصوص التشريعية: الفقرة الرابعة

....................................قانونيةدور التوثيق يف نشر الثقافة ال: الفقرة اخلامسة ................................دور التوثيق يف إصالح العقار احلضري: الفقرة السادسة 11...................................................دور التوثيق يف اإلثبات: الفقرة السابعة

أ ت

ج

ج

1

3

3

3

4

4

4

6

7

7

9 ي

8

8

100 10

ي ت

ت ث

....................................................قأدلة مشروعية التوثي: املطلب الثاين .....................مشروعية التوثيق من القرآن و السنة و آراء الفقهاء فيه: الفرع األول ...................................................مشروعيته من القرآن : الفقرة األوىل .....................................................ن السنة مشروعيته م:الفقرة الثانية ........................................ رأي الفقهاء و املفسرين يف التوثيق:الفقرة الثالثة

....................................................... القائلون بوجوب التوثيق/ 1 ..................................................................القائلون بالندب/ 2 ...................................... اجلزائريمشروعية التوثيق من القانون:الفرع الثاين

..........................................................قانون األسرة: الفقرة األوىل ........................................................... القانون املدين:الفقرة الثانية ..............................التطور التارخيي للتوثيق و طرقه عند املسلمني: املبحث الثاين ...................................................التطور التارخيي للتوثيق:املطلب األول

................................................التوثيق ذي القوانني القدمية:لفرع األولا ...................................................التوثيق يف عهد اليونان: الفقرة األوىل ...................................................التوثيق يف عهد الرومان: الفقرة الثانية ..........................................التوثيق يف املناطق اجلنوبية لفرنسا: الفقرة الثالثة

........................................................التوثيق يف اجلزائر: الفرع الثاين .......1962 إىل غاية 1830املهنة التوثيقية خالل االحتالل الفرنسي من : الفقرة األوىل ..........................1971 إىل غاية 1962املرحلة املمتدة من عام : الفقرة الثانية ........................ 1988 إىل غاية 1971املرحلة املمتدة من عام : الفقرة الثالثة ............................. إىل غاية هذا1988املرحلة املمتدة من عام : الفقرة الرابعة ...............................................طرق التوثيق عند املسلمني: املطلب الثاين 34 ...........................................................التوثيق باإلشهاد: الفرع األول 37...............................................................التوثيق بالرهن: الفرع الثاين

39.........................................التوثيق عن طريق األحكام القضائية: الفرع الثالث 40 ........................................التوثيق عن طريق الضمان أو الكفالة: الفرع الرابع

18

12

14

12

12

19

21

21 23

24

18

24

24

0

26

27

29

25

29

31

32

33

34

42 .................................ثيق وشروط االلتحاق اتنظيم مهنة التو :املبحث الثالث 42 ........................................................التوثيقمهنة تنظيم : املطلب األول 42 ....................................................شروط االلتحاق باملهنة: الفرع األول 44 ..............................................شروط خاصة مبكتب التوثيق: الفقرة األوىل 44.........................................................كيفية ممارسة املهنة: الفقرة الثانية

45........................................................الس األعلى للتوثيق: الثاين الفرع 45...............................................تشكيلة الس األعلى للتوثيق: األوىل الفقرة 45......................................................................مهامه: الثانية الفقرة 46................................................سري عمله و نظامه الداخلي: الثالثة الفقرة 46....................................................الغرفة الوطنية للموثقني: لثا الثالفرع 47................................ ..................................مهامها: األوىل الفقرة 47... .............................................................سري عملها : الثانية الفقرة 48 ......................................................... الغرف اجلهوية: الرابع الفرع 48................................................................. مهامها: األوىل الفقرة 49........................................................... .يف سري عملها: الثانية الفقرة 50 ............................................. الغرفة اجلهوية كهيأة تأديبية: الثالثة الفقرة

51 .............................................. عالقة التوثيق باحمليط املهين:املطلب الثاين 51......... ................................. .عالقة التوثيق باحملافظة العقارية: األول الفرع 52 ....................................... ..............عالقة التوثيق بالعدالة:الثاين الفرع 54.......... ...............................عالقة التوثيق بالتسجيل و الطابع: الثالث الفرع 56................................. .......عالقة التوثيق بإدارة مسح األراضي: الرابع الفرع

58 .................................تنظيم مهنة التوثيق وشروط االلتحاق ا :املبحث الثالث 58 ................................................ .........واجبات املوثق: األول املطلب 58 ..................... ..................................واجب السر املهين: األول الفرع

59............................................... ..........األوامر القضائية: األوىلة رالفق 60 ..............................................حق اإلطالع إلدارة الضرائب : الثانية الفقرة

61....................................................إلزامية اإلرشاد و النصح: الثاين الفرع 62...............................حترير العقد التوثيقي و إضفاء الصيغة الرمسية : الثالثع الفر

63.................................................... ......عنوان التصرف: األوىل الفقرة 63............................................ ........تربير صفة حمرر العقد: الثانية الفقرة 63 .......................................................... .هوية األطراف:الثالثة الفقرة 63 ................................................ .............تعيني العقار:بعةالرا الفقرة 63 ............................................. ..............أصل امللكية: اخلامسة الفقرة 63 ............................ .......................التزامات و الشروط:السادسة الفقرة

64....................................... ....... .............احلالة املدنية:ابعةالفقرة الس 64 ...................... ...................................اإلشهار العقاري:الثامنة الفقرة 64 ............................................... ..تالوة النصوص القانونية:التاسعة الفقرة 64 ...................................................... ..........الشهود:العاشرة الفقرة 64 ..........................................................إمضاء العقد: عشراحلادي الفقرة 65...........................................................الوثائق املرفقة:عشر اإلثنا الفقرة

65 ...........................حضور األطراف الفعلي أو من ينوب عنهم: الفقرة الثالثة عشر 65 ..............................شهادة املوثق على صحة ما ورد يف العق:الفقرة الرابعة عشر

65 ............................................. ....حفظ العقود و تسليمها :الفرع الرابع 67 .................................... .......................صفات املوثق:املطلب الثاين 68.................................... ..............................اإلميان:الفقرة األوىل 69 ............................... ................................التقوى: الفقرة الثانية 69 ................................. .................................الصرب:الفقرة الثالثة 69 ................................................................ .العدل:الفقرة الرابعة

69 ......................................... ......................العفو: امسةالفقرة اخل 69 ...................................................... .القول السديد:الفقرة السادسة 70 ................................................................. العلم:الفقرة السابعة 70 ................................. .............................االستقامة:الفقرة الثامنة

70 ...........................................................ضبط النفس:الفقرة التاسعة 70 .................................................... .إصالح ذات البني:الفقرة العاشرة 71 ......................................................... .اإلكراه:عشر الفقرة احلادي

71 .... .........................................................األمانة:الفقرة اإلثنا عشر 71................. ................ و عدم فضاضة القلبةحسن املعامل:الفقرة الثالثة عشر

71 .......................................................... . خيانة األمانةالفقرة الرابعة 72 ................................. ..................اختصاصات املوثق: املطلب الثالث 72 ........................ ............................االختصاص اإلقليمي: الفرع األول 73...................................... ..................بالنسبة للتسجيل:الفقرة األوىل 73 ....... ......................................بالنسبة للمحافظة القضائية: الفقرة الثانية 73 ...................................... ........بالنسبة لكتابة ضبط احملكمة:الفقرة الثالثة 73 ............................................... .بالنسبة للسجل التجاري:الفقرة الرابعة 74................. ... ...............................االختصاص الشخصي: الفرع الثاين

75.............................. .................... ..............الوالية: الفقرة األوىل 75 ............................................................... .األهلية: الفقرة الثانية

75............................................. .......................حاالت املنع: أوال 76 ................................. .................................حاالت التنايف: ثانيا

77............... ................................. .االختصاص املوضوعي: الفرع الثالث 79 .............................جماالت التوثيق يف مسائل األحوال الشخصية:الفصل الثاين 81 ....................................... ..... عقد الزواجيف توثيق لا :املبحث األول 81........................... .تعريف الزواج و أدلة مشروعيته و احلكمة منه: املطلب األول 81 ........................................................ .تعريف الزواج: الفرع األول

81 .............................................................. تعريفه لغة:وىلالفقرة األ 82 ....................... ................................تعريفه اصطالحا: ةالفقرة الثاين 82 ...... ....................................................أدلة مشروعيته: الفرع الثاين

84 ................................................................حكمته: الفرع الثالث

85.... ....................... .....الشروط املوضوعية لتحرير عقد الزواج: املطلب الثاين 85 ................................................. ..........أهلية الزواج: الفرع األول 85 ........................................ ...................رأي الفقهاء: الفقرة األوىل 85 ................................................... .موقف قانون األسرة: الفقرة الثانية 86 .............................االعتبارات اليت سامهت يف حتديد سن الزواج: الفقرة الثالثة 87................... .... ..........................صيغة اإلجياب و القبول: الفرع الثاين 88............................. ........... الصيغة اللفظية يف قانون األسرة : الفقرة الثانية 89 ................................. .. .....خلو املرأة من احملرمات الشرعية: الفرع الثالث 89............... ................................. .احملرمات حرمة مؤبدة: الفقرة األوىل

89 ...... ..........................................حمرمات بسبب النسب و القرابة: أوال 90 ......................................... ....................حمرمات باملصاهرة: ثانيا 90 ................................. .......................حمرمات بسبب الرضاع: ثالثا

91................ ................................. .احملرمات حرمة مؤقتة: الفقرة الثانية 91 ................ ..................................................مانع الزوجية:أوال 91 ............................................................ .........مانع العدة:ثانيا 91 ......................................................... ...........مانع العدد:ثالثا 92 .................................................. .................مانع اجلمع:رابعا

92 ........................................................... .........مانع الزنا:خامسا 92 ............................................. ......................مانع الكفر:سادسا 92........................ ................................. .طالق بالثالث مانع ال:سابعا

92 ...........: ................................. .احملرمات يف قانون األسرة: الفقرة الثالثة 93 ........ .......................................................الصداق: الفرع الرابع

93....................... ................................. .أنواع الصداق: لفقرة األوىلا 93 ........................................... .........................صداق املثل: أوال 93 .......................................... ....................... صداق املسمى:ثانيا 93....................... ................................. . صداق املعجل و املؤجل:ثالثا

94....................... ................................. .......تقسني الصداق :رابعا 94............... ................. ........................إسقاط الصداق: الفقرة الثانية 94....................... ................................. .مقدار الصداق: الفقرة الثالثة 95...... ................................. .............موقف قانون األسرة:الفقرة الرابعة

95 ....................................... .......................الشهود: الفرع اخلامس 95..................... .................. .................شروط الشهادة: الفقرة األوىل

95 .................................................................. .....اإلسالم: أوال 96 ....................................... ................................. البلوغ:ثانيا 96 ................................ ................................. العقل و اليقظة:ثالثا 96 ........................................ .................................العدد:رابعا

96 ........................... .................................عدم وجود التهمة:خامسا 96 ..................................... .................................العدالة:سادسا

96............. . .................................اإلشهاد يف قانون األسرة: الفقرة الثانية 97................................ ..........................وقت الشهادة :الفقرة الثالثة

97.........................………… .......................الوالية: سادس الفرع ال 97...........................................الواجب توفرها يف الويلشروط ال: الفقرة األوىل

97..................... .............................................البلوغ والعقل : أوال 97.........................……..…… .................................اإلسالم: ثانيا 98.......................................... .................................العدالة: ثالثا 98 ..................... .................................السمع و البصرعدم اختالل :رابعا

98 ....................................... .................................اإلحرام:خامسا 98 ..................................... .................................الذكورة:سادسا 98 ........................... .................................أقسام الوالية: الثانيةالفقرة

98 .................................... ................................. والية إجبار:أوال 98 .................................... ................................. والية اختيار:ثانيا

99 .......................... ................................ترتيب األولياء: الفقرة الثالثة

99 ............... ...................................الويل يف قانون األسرة: الفقرة الرابعة 100.................................الشروط الشكلية لتحرير عقد الزواج: املطلب الثالث 100 .....................البيانات و الوثائق الواجب توافرها لتوثيق عقد الزواج: الفرع األول 101............. ......................................بيانات وثيقة الزواج: الفقرة األوىل 101............ير عقد الزواج يف احلاالت العاديةالوثائق املطلوب تقدميها يف حتر: الفقرة الثانية 101 ........................الوثائق املطلوب تقدميها عند زواج أرملة أو مطلقة: الفقرة الثالثة 102 .............................الوثائق املطلوب تقدميها عند زواج القاصرين: الفقرة الرابعة

102....... .ملطلوب تقدميها لزواج العسكريني و موظفي األمن الوطينالوثائق ا: الفقرة اخلامسة 102 ........... ................................إجراءات تسجيل عقد الزواج: الفرع الثاين

104 ............................سلطة و مسؤولية املوثق يف حترير عقد الزواج: الفرع الثالث 104 .......................... .......طة التحقيق يف املعلومات املصرح اسل: الفقرة األوىل 105.. .سلطة املوثق يف مراقبة صحة شروط اليت ورد النص عليها حلماية مصلحة الزوجني: الفقرة الثانية 106 .......... سلطة املوثق يف مراقبة الشروط اليت ترك القانون للزوجني حرية اشتراطها: الفقرة الثالثة 108................. ..............................التوثيق يف عقد الوصية :املبحث الثاين 108 ......... ................................تعريف الوصية و مشروعيتها: املطلب األول 108 ........................ ................................تعريف الوصية: الفرع األول 108 ............................. ..............................تعريفها لغة: الفقرة األوىل 108 ........................ ..............................تعريفها اصطالحا: الفقرة الثانية 109................. . .................................أدلة مشروعية الوصية: الفرع الثاين

109................. . ............................. مشروعية الوصيةحكمة: لثالفرع الثا 110.................... . .................................املصلحة اخلاصة : الفقرة األول 110 ....................... .................................املصلحة العامة: الفقرة الثانية 111 .................................الشروط املوضوعية لتوثيق عقد الوصية: املطلب الثاين 111............................. . .................................املوصي: الفرع األول 111 ......................... .................................سالمة العقل: الفقرة األوىل

111............................. . .....................................رأي الفقهاء :أوال

111.......................... .................................موقف قانون األسرة: ثانيا 112 ............................... .................................البلوغ: الفقرة الثانية

112 ............................. ................................. البلوغ يف الشريعة:أوال 112 .................................. ................................. أمهية البلوغ:ثانيا 113 ........................... ................................. موقف قانون األسرة:ثالثا

113 ............................ ................................وصية الكافر: الفقرة ثالثة 113 ......................... ............................... وصية الكافر يف الشريعة:أوال 114................ . ............................... احلكمة من شرعية وصية الكافر:ثانيا 114 .............................. ..............................موقف قانون األسرة:ثالثا

115 .............................وصية املكره و اهلازل و املخطئ و السكران: الفقرة الرابعة 115....... ..… ......................... أو غفلةوصية احملجور عليه لسفه:الفقرة اخلامسة

115 ............................. .................................املوصى له:الفرع الثاين 115 .................... .............................املوصى له جهة معصية:الفقرة األوىل 116 ................... .............................املوصى له قاتال للموصى:الفقرة الثانية 117 ......................... ...............................املوصى له وارثا:الفقرة الثالثة 117 ...................................صيةاملوصى له موجودا وقت إنشاء الو:الفقرة الرابعة

118 ................................................املوصى له أهال للتملك:الفقرة اخلامسة 119 ....................................................املوصى له معلوما: الفقرة السادسة

119 ........................... .................................املوصى به: الفرع الثالث 119 ........... ...............................املوصى به مما جيري فيه اإلرث:الفقرة األوىل 120 ......................................املوصى به ماال متقوما و قابال للتملك:الفقرة الثانية 120 ................... .................................وصى به عن الثلثامل:الفقرة الثالثة 121 ..........................................املوصى به موجودا عند الوصية:الفقرة الرابعة 121 ............................... .................................الصيغة:الفرع الرابع

123 .................................الشروط الشكلية لتوثيق عقد الوصية:ب الثالثاملطل 123 ...............................وجوب حترير عقد وفقا لألشكال القانونية:الفرع األول

123 .....……… اخلاصة باألشخاص املتدخلني يف حترير العقدتحتديد البيانا:الفقرة األوىل 123 ................................. ........................................ املوثق-1 123 .................................. ..................................... الشهود-2 124 ............................................................... املوصى و املوصى له-3 124 ..........................................................تعيني الشيء املوصى به -4

124 ........................................................اللغة املستعملة: الفقرة الثانية 125 .........................................البيانات اخلاصة مبوضوع العقد: الفقرة الثالثة 125 ...................................................التسجيل و اإلشهار: الفرع الثالث 125 ....................................................... الوصيةتسجيل: الفقرة األوىل

126 .......................................................... الوصية شهر:ثانيةالفقرة ال 128 .............................. ................التوثيق يف عقد الوقفالتوثيق يف عقد الوقف: املبحث الثالث 128 ...……………………الوقف تعريفه و مشروعيته و احلكمة منه: املطلب األول 128....................... .................................تعريف الوقف: الفرع األول 128 ................................... .........................تعريفه لغة: الفقرة األوىل 128 ..................... .................................تعريفه اصطالحا: الفقرة الثانية 129 .................. ................................. أدلة مشروعية الوقف:الفرع الثاين

130................ .................................احلكمة من مشروعيته: الفرع الثالث 132 .................................الشروط املوضوعية لتوثيق عقد الوقف: املطلب الثاين 132 .............................. .................................الواقف: الفرع األول 132 .......... .................................أن يكون الواقف حرا مالك: الفقرة األوىل 132 ..................... ................................. أن يكون عاقال:الفقرة الثانية 132 ............... ....................................... أن يكون بالغت:الفقرة الثالثة 132 ...................... ................................. أن يكون رشيداالفقرة الرابعة

132 .................... .................................أن يكون خمتارا: الفقرة اخلامسة 133........................ . ............................موقف القانون: الفقرة السادسة

134......... . ................................. )العني املوقوفة( حمل الوقف : الفرع الثاين

134.......... . ................................. الشيء املوقوف ماال متقوما:الفقرة األوىل 134....................... . .................................الوقف معلوما: الفقرة الثانية 135 ...... .................................الوقف مملوكا للواقف ملكية تامة: الفقرة الثالثة 135 ......... .................................املال املوقوف مفرزا غري شائع: الفقرة الرابعة

136 ...................... ................................ القانونموقف: الفقرة اخلامسة 136............... . ..................................اجلهة املوقوف عليها: الفرع الثالث 137 ........... ................................املوقوف عليه جهة بر و خري: الفقرة األوىل

138 ........................ .................................موقف القانون: انيةالفقرة الث 138....................... . .................................صيغة القانون: الفرع الرابع 138 ................. .................................الصيغة تامة و منجزة: الفقرة األوىل 139 ............... .................................تفيد الصيغة معىن التأييد: الفقرة الثانية 139............ . .................................اقتران الصيغة بشرط باطل: الفقرة الثالثة 140 ....................... .................................موقف القانون: الفقرة الرابعة

141 ..................................الشروط الشكلية لتوثيق عقد الوقف: املطلب الثالث 141 ........ ................................األوقاف اليت ليس هلا عقد ملكية: الفرع األول 142 ........... ..................................األوقاف اليت هلا عقد ملكية: الفرع الثاين

143 .... ................................................تسجيل عقد الوقف: الفقرة األوىل 144 ..................... ...............................إشهار عقد الوقف: الفقرة الثانية

145 .......... ....................................... التوثيق يف عقد اهلبة: املبحث الرابع 145 ............. ................................اهلبة تعريفها و مشروعيتها: املطلب األول 145 ............................................................تعريف اهلبة: الفرع األول 145 .......................... .................................تعريفها لغة: الفقرة األوىل 145 ..................................................... تعريفها اصطالحا: الفقرة الثانية 146 ..........................................................مشروعية اهلبة: الفرع الثاين

148..... .................................روط املوضوعية لتوثيق عقد اهلبةالش: املطلب الثاين 148 ..................... .................................اإلجياب و القبول: الفرع األول

148 ....................... ...................................رأي الفقهاء: الفقرة األوىل

149 ........................ .................................موقف القانون: رة الثانيةالفق 149 ................................ .................................احليازة:الفرع الثاين

149 ....................... ...............................رأي الفقهــاء: الفقرة األوىل 150 ........................ .................................موقف القانون: الفقرة الثانية 150.........................مىت يتم االستغناء عن احليازة أثناء توثيق عقد اهلبة؟: الفقرة الثالثة

150 .............................. ................................بالنسبة للعقارات: أوال

150 ............................. ................................بالنسبة للمنقوالت: ثانيا

151 ............................ .........االنتفاع حق دونهبة ملكية الرقىب : الفقرة الرابعة

151 ............................ ................... )احملل( الشيء املوهوب: الفرع الثالث 152............................... .................................الواهب: الفرع الرابع 154 . ......................................الشروط الشكلية لتوثيق عقد اهلبة: املطلب الثاين 155 ..............................................إشهارهتسجيل عقد اهلبة و: الفرع األول 155 ........................ ..............................تسجيل عقد اهلبة: الفقرة األوىل 156 ......................... ...............................شهر عقد اهلبة: الفقرة الثانية

157 ............................. تثناءات من وجوب التوثيق يف عقد اهلبة االس:الفرع الثاين 157 .......................................................اهلبة غري املباشرة: الفقرة األوىل 157 ............................. ........................... اهلبة املستترة: الفقرة الثانية

158 .............حكم حترير عقد الوعد وعقد الرجوع يف اهلبة من قبل املوثق :الفرع الثالث 158 ............................................حكم حترير عقد الوعد باهلبة :الفقرة األوىل 158 ........................................حكم حترير عقد الرجوع يف اهلبة :الفقرة الثانية

159 ............................. ................................................ خامتة 161 ............................. ............................................. الفهارس

162 ............................. ........................................ فهرس اآليات

164 ............................. ............................ فهرس األحاديث واآلثار

166 ............................. ........................................فهرس األعالم

167 ............................. ............................ فهرس املراجع واملصادر

180 ............................. ................................... فهرس املوضوعات

............................ ....................................ملخص باللغة العربية

............................ .................................ملخص باللغة اإلجنليزية

............................ .................................................املالحق

املالحـــــق

زواج� ـ��

-������ ����� ��ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ��.................�ـ ����� ............. ����� –

–��ــ� �� �ـــ� ____________________________________________________ /الـزوج

/السيد

ةمن جنسية جزائري_________________________________ 2007.04.03: حسب شهادة عدم الزواج مصادق عليه من بلدية الجلفة بتاريخعزباأل

____________________________________________________/الزوجـة /السيـدة

من جنسية جزائرية__________________حيث - 2007.04.03: حسب شهادة عدم الزواج مصادق عليه من بلدية الجلفة بتاريخ عازبةال

/ السيدوالدها: ذكرهيتاآلة الية ولي الزوجوصرحا باإليجاب والقبول وبالرضا وقد تم هذا الزواج ب

من جنسية جزائرية__________________________________تـم _ زواجــــــــــــــــــــــالحاضر مجلس هذا العقد والقابل بهذا الـ

وقد استشهد الزوجين مقبوضا بإعتراف الزوجــــــة) دج.......( قـدرههذا الزواج على مهر وللزوجة من عند 2007.04.03: بتاريخ............بشهادة طبية لكل منهما للزوج من الطبيب

يثبتان فيهما خلوهما من أي مرض يعوق 2007.04.02: بتاريخ................ الطبيبة _______________________________زواجهما

-02ص- ________________________ ___________:تم هذا الزواج بمحضر الشاهدين _

/السيد)01ش من جنسية جزائرية ________________________________

2009/....................... :�ــــــ�د 01: ��ــــــــــــــــــــــــــــ�س

��ر�ـ�� ..................................... :ا

/السيد)02ش من جنسية جزائرية _________________________

الموثق ..................األستاذما سبق ذكره حرر وتم ووقع هذا العقد بمكتب ثباتا لإ - /وذلك في تاريخ ...........بـة ــ للموثق صحة هوية الزوجين وصحة أهليتهما المدنياذين أكدل التأكيد واإلثبات الا شاهد-

عدوب -_____________________________________________________ والقانونية التالوة التي تمت أمضي هذا العقد من قبل الزوج والزوجة وولي الزوجة والشاهديـن مع الموثق

_________.فراغا( )يتكون هذا العقد من ورقة واحدة مخطوطا عليها والذي ـ�ــــــــــا����

��ى ا'&��ذ/ /ا�$#� " و �� ....... )*+,���- ا.#/ )+,#� . ، وا�#,45 أ&012........... ا ـ 7ـ� ـ

�*899�^$ .... ا,_*,^*د ب..... / ا 5L6ر5` .... و^+a .... b^ +cdN $&T^cM,ي ا?^Sاef .... g6آT,ا .... i^jر $j6&T,ا $Uk?, l5?m+,ا $j60n, RN6o,ا .... b^, $_pT^_,ا

$5Lة و?Sدا gN .... `56ر+a.. . .. 184و ا,vي y?ح ,p_*() ا,_*j| أ}bpz '6ل b+oy و آ_6ل أه4N 6mS6t b+&p+6را أx^f*_a bA ه^vا ا,u^%m و s'Q 6^%nt^6م ا,_^*اد

: A6j gNـ*ن اQ}?ة 201إ,~ :;�<� . ��A أو@? /��<1= ا

0� ?@,B C�� D� . �*899�ا,j60n, R^N6o^$ ا,+U^k?, l^5?m$ .... ا,^6Tآef b^+cdN $ .... gاS^?ي ا,a ....&T^cM+^6ر5` .... و5L^$ .... ا,_*,^*د ب..... / ا

ijر $j6&T,5$ .... اLة و?Sدا gN b, $_pT_,6ر5` .... ا+a . .... u&T^,ن ا�^O b^c� 3^' ق*^p4N Rs, u&oN L و bcN ua L يv,6,_*ت اa 3y*_,ا ~p� ر ا�uj إن �&oa .... آ*رv^_,ا b^, ~^y*_,ا

lp4+&{ 6N |&_f gN �p�,ا vk�5 ?^أو آ� bcN Rj 6_N g&m1 6ن وa و uf6 و_c56,&$ أN �,6nN أو L*%cN 3 ، �%6را آ6ن أوy*_,ا g� .

��� ?@,B C�� D� . ا,j60n, $^pN6o^$ ا,+U^k?, l^5?m$ .... ا,^6Tآef .... $cاS?5$ ا,a .... 6^d+cdN $&TcM+6ر5` .... و5L$ .... ا,_*,*دة ب ..... / �81*�ة

ijر $j6&T,ا ....T_,5$ اLة و?Sدا gN 6d, $_p .... `56ر+a . .... ا,_*d, ~^y^6 ا,_^vآ*رة .... oa&� إن ujر ا� �p~ ا,_*6a 3y,_*ت ا,vي bcN ua L و p4N Rs, u&oN L*ق '�O bc� 3ن ا,u&Tة

g&m1 6ن وa و uf6 و_c56,&$ أN �,6nN أو L*%cN 3 ، �%6را آ6ن أوy*_,ا g� lp4+&{ 6N |&_f gN �p�,ا vk�1 ?^أو آ� bcN Rj 6_N .

F�� ?@,B C�� D� . ^6Tدة ^�ن ا, O b^ c� 3^' ق*^ p4N R^s, u^ &oN L و b^ cN u^ a L يv^ ^6,_*ت ا, a 3^y*_,ا ~^ p� ر ا�u^ j إن �^&oa .... i^d, ~^y*_,ا

g&m1 ا,_vآ*رون أ��. vk�5ون ا,�g� lp4+&{ 6N |&_f gN �p ا,_*3y �%6را آ6ن أو L*%cN أو 6N �,6nN,&$ أc5_6 وuf و 6aن و . bcN Rj 6_N أو آ�?

�C ا�#�G*ــC ـ �$� ـ ا $&S6�^j $5*T1 س أو�Oأو إ ?M' $,6' 3O �&, bAو أ $&Au_,ا b+&pأه RN6sa |+_+5 $5?Sاef $&Tcf gN bA6 أN6زf 3y*_,ح ا?y

.+?اث ا,*3ct أو g� lj*1 اQداء و أn+N ?&� bA*ع أو R_+oN أن bT_1 ا,Uc*ص ا,A*A6%&$ ا,_+d+a $%pm_$ ا,+umي �p~ ا, ـ ا�#,HI ـ

dct*N ، gs_5_6 ا,dcs{ RoN 3A*A6%_6 ا,_vآ*ر أ��. ، v&zc1 RfQ هvا ا,u%m و1*اbma ا,6mد5$ وا,A*A6%&$ إk+6ر ا,6O?0ن .uc� b&O 6_d+nt64N ا�j+�ـ6ء

ـ ا��JKد ـ$ و أهp&$ ا,_*�N $&yآ6d, 6_d+O?mN g5u أa?م هvا ا,u%m و'?ر �o_a? �6هuي ا,+l5?m ا,ـvان أآuا ,p_*() ا,_*j| أ}bpz ه*5

: N61 $O?mN$ و أآ&uة و ه_6 L899*� / أو�efاS^?ي ا,a .... b^+cdN $&T^cM+^6ر5` .... و5L^$ .... ا,_*,^*د ب..... ا

.... g6آT,ا .... ijر $j6&T,ا $Uk?, l5?m+,ا $j60n, RN6o,ا .... $_pT_,ا $5Lة و?Sدا gN b, .... `56ر+a . ....

�*G�+ / �*89�efاS^?ي ا,a .... b^+cdN $&T^cM+^6ر5` .... و5L^$ .... ا,_*,^*د ب ..... ا .... g6آT,ا .... ijر $j6&T,ا $Uk?, l5?m+,ا $j60n, RN6o,ا .... $_pT_,ا

$5Lة و?Sدا gN b, .... `56ر+a . .... : و /�J �7$#ه�ي ا��Nل

A*A6%&$ ا,vان '�?ا �pMN ا,u%m '�*را TN+_?ا gN أو,b إ,^ـ~ �k^?. و ا,_g&zps و ا,_6cO?t gN g&c&m ا,_+*d&O ?O_6 ا,V?وط ا, : ه_6

L8*� / أو� .... ا,6Tآa .... b+cdN .... g+6ر5` .... و5L$ .... ا,_*,*د ب..... ا �*G�+ / �*8� .... . ا,6Tآa .... b+cdN .... g+6ر5` .... و5L$ .... ا,_*,*د ب..... ا

ـ إثباتا لما ذكـــر ـ ـ إثباتا لما ذكـــر ـ ـ إثباتا لما ذكـــر ـ ـ إثباتا لما ذكـــر ـ

....ــ حرر و إنعقد بمكتب التوثيقــ حرر و إنعقد بمكتب التوثيقــ حرر و إنعقد بمكتب التوثيقــ حرر و إنعقد بمكتب التوثيق سـبعةسـبعةسـبعةسـبعةــ فــــــــي سنـــــة ــ فــــــــي سنـــــة ــ فــــــــي سنـــــة ــ فــــــــي سنـــــة

.... ألـــفيـــنألـــفيـــنألـــفيـــنألـــفيـــنوووو

: ( )�uد ا,6ozUت : ( )�uد ا,+6n&0Vت : ( )�uد ا,+6M5?4ت

: : : : ــ و في يوم ــ و في يوم ــ و في يوم ــ و في يوم وقــــع وقــــع وقــــع وقــــع ــ و بعد التالوة ــ و بعد التالوة ــ و بعد التالوة ــ و بعد التالوة

....ق ق ق ق ــــمــع الموثمــع الموثمــع الموثمــع الموث الحاضــرونالحاضــرونالحاضــرونالحاضــرون

المــوثـــقالمــوثـــقالمــوثـــقالمــوثـــق

. ، واملوقع أسفله........... املوثق مبكتب التوثيق ....... لدى األستاذ // احلمد هللا وحده

ـ حضر ـ

سنة .... بتاريخ .... والية .... ب املولود / .....السيد حسب شهادة ميالد رقم .... ( .... ) ألف و تسعمائة و

احلامـل .... الـساكن .... مهنته اجلنسية جزائري: ... مـن له سلمةامل.... لبطاقة التعريف رخصة السياقة رقم

.... . بتاريخ ....... دائرة والية . من جهة أوىل احملبس

للموثق املوقع أسفله الذي صرح و طائعـا أهليته و كمال صحتهحال

مبوجـب أحبس و خمتارا أنه أوقف جبميع الضمانات ملتزماهذا العقد

القانونية و العادية املعمول ـا يف مثل هذا الشأن ، و طبقا للمـادة

و ما يليها من مواد من قانون .. ..و ما يليهـا .... األسرة و للمادة

. من مواد قانون الوقف على سنة .... بتاريخ .... والية .... باملولود / ..... السيد

حسب شهادة ميالد رقم .... ( .... ) ألف و تسعمائة و احلامـل .... الـساكن ....مهنتهاجلنسية جزائري : ...

مـن له املسلمة.... عريف رخصة السياقة رقم لبطاقة الت .... . بتاريخ ....... دائرة والية

.من جهة ثانية عليه احملبس : العقار املعني فيما يلـي احلاضر و القابل بنفسه

: التعـيني .يف حالة شقة بعقار ذي ملكية مشتركة

شقة سكنية بعقار ذي ملكية مشتركة كائنة بتراب بلديـة ....... تقـع حبـي ....... والية ....... دائرة . ......

حتتوى .... حيث حتمل رقم ... للعمارة ....... بالطابق : علي

) . ²م ..... ( ديسيمترا مربعا ..... مترا مربعا ..... مطبخ و محام و مرحاض و توابع أخرى مساحة اجلميع ) ..... ( غرف ..... / أوال حـسب ) ..... ( من األجزاء املشتركة للعمارة التابعة هلا و اليت تشكل القطعة رقـم ) 1000\..... ( ء من األلف جزء جز..... و نسبة / ثانيا

...... رقم ..... جملد ..... بتاريخ .... بالبيان الوصفي لإلنقسام املشهور باحملافظة العقارية

.يف حالة مسكن فردي

حيتوي على طابق أرضي على طابق واحد حيتوى علـى ......حيث حيمل رقم ...... يقع حبي ......والية ......مسكن فردي كائن بتراب بلدية و الكل مقام علـى قطعـة أرض ) ²م ......... ( مترا مربعا .... و مطبخ و محام و مرحاض و توابع أخرى مساحة اجلميع ) .....( غرف ....

) . ²م ..... .( متر مربع ...... مساحتها اإلمجالية احلدود اإلمجالية هلذه الدار مبينة كما يلي

. : من جهة الشرق . : من جهة الغرب

. : من جهة الشمال . : من جهة اجلنوب

.يف حالة قطعة أرض صاحلة للبناء من خمطـط التجزئـة مـساحتها ......رقم حيث حتمل ...... يقع حبي ......والية ...... قطعة أرض صاحلة و خمصصة للبناء كائنة بتراب بلدية

) . ²م .... ( متر مربع .... مت إفرازها و إقتطاعها من قطعة أرض أوسع مساحتها اإلمجالية ) ²م ...... ( مترا مربعا .... اإلمجالية احلدود اإلمجالية هلذه القطعة مبينة كما يلي

. : من جهة الشرق . : من جهة الغرب . : من جهة الشمال . : من جهة اجلنوب

.عليهو كما يوجد هذا العقار ميتد و يسترسل مع مجيع منافعه و مرافقه من غري إستثناء أو حتفظ و هو معروفة أمت املعرفة من احملبس

أصل امللكية

.يف حالة الشراء من أمالك الدولة .... بتاريخ .... مبوجب عقد بيع إداري تلقاه السيد مدير األمالك لوالية ..... والية الشراء من أمالك الدولة ل بطريق العقار املعني أعاله متلك احملبس و شهرت نسخة منـه باحملافظـة ...... بتاريخ .....ب سجل هذا العقد مبصـلحة التسـجيل ....من سجل العقود اإلدارية لسنة .... حتت رقم

..... .رقم ......جملد ..... بتاريخ ..... العقارية لوالية .يف حالة دفع الثمن مجلة واحدة

كله مجلة واحدة على وجه التسديد الفوري كـامال بتـاريخ دفعه احملبس ) دج ...... ( دينار جزائري ...... مت هذا الشراء لقاء مثن إمجايل قدره .ة بالعقد احمللل و كما هو مذكور برباءة الذم...... من لهاملسلم ...... كما يستفاد من الوصل رقــم ......

.يف حالة دفع الثمن بالتقسيط

دينار .... مجلة واحدة على وجه التسديد الفوري مبلغا قدره احملبس منه دفع) دج ...... ( دينار جزائري ...... مت هذا الشراء لقاء مثن إمجايل قدره و كما هو مذكور برباءة الذمة بالعقد احمللـل أمـا ...... من لهملسلم ا...... كما يستفاد من الوصل رقــم .....بتاريخ ) دج ...... ( جزائري

و املشترط وفاؤه بدفعات شهرية فقد مت دفعه كامال منذ ذلك التاريخ كمـا ) دج .... ( دينار جزائري .... الرصيد املتبقي من الثمن و املقدر مببلغ حجم ... بتاريخ ... باملشهور باحملافظة العقارية .... بتاريخ .... د مدير األمالك لوالية يستفاد من عقد التخلي عن الرهن القانوين الذي تلقاه السي

. ... رقم ... .يف حالة الشراء مبوجب عقد توثيقي

حتت رقم .... بتاريخ .. ....ب املوثق مبكتب التوثيق ....مبوجب عقد بيع تلقاه األستاذ ..... الشراء من السيد بطريق العقار املعني أعاله متلك احملبس..... و شهرت نسخة منه باحملافظة العقارية لواليـة ...... بتاريخ .....ب سجل هذا العقد مبصـلحة التسـجيل ....من فهرس العقود لسنة ....

...... رقم .... جملد ..... بتاريخ كله مجلة واحدة على وجه التسديد الفوري كامال بتاريخ العقد احمللل احملبس دفعه) دج ... ( دينار جزائري .... مت هذا الشراء لقاء مثن إمجايل قدره

.كما يستفاد برباءة الذمة بالعقد احمللل .أول إجراء بالسجل العقاري

ق العينية بالسجل العقاري العقار املعني أعاله عن طريق إيداع الوثائق األولية ملسح األراضي الرامية لشهر حقوق امللكية و غريها من احلقو متلك احملبس : ..... حجم : ........ املشهور بنفس احملافظة العقارية بتاريخ ...... بتاريخ .... من احملافظة العقارية ب لهكما هو ثابت من الدفتر العقاري املسلم

: ...... .تربيعة رقم . التوسع بإثباته ذا العقد مكتفني بالرجوع للعقد احمللل عند اللزوم املوثق املوقـع أسفله منالطرفان فقد أعفى أما عن أصل امللكية السابق

.امللكية واإلنتفاع حق التمتع به و إستغالله و اإلنتفاع له للعقار املعني أعاله مبوجب هذا العــقد و يكونمالكا مبوجب هذا العقد و إبتداء من اليوم احملبس عليه يصبح

. إذ أن العقار املذكور خال و سامل مــن أي إحتالل أو تبعية لصاحله قيقية و الفعليـة به من نفس اليوم باحليازة احل . التكاليف و الشروط

بتنفيذها و احملبس عليه إلتزم و قبل به الطرفان وفق التكاليف و الشروط العادية و القانونية اجلارية يف مثل هذا الشأن ال سيما التالية اليت احلبسمت هذا : ا و هــي أدائه

حاليا مبوجب هذا العقد باحلالة اليت هي عليها اآلن من له املعني أعاله املباع العقار يأخذ /أوال ألي سبب كان ال سيما لرداءة األرض أو فساد يف البنـاء أو احملبس غري رجوع على

مـن خطأ يف التعيني أو احملتويات ، أو املساحة احلقيقية حيت و لو جتاوز ذلك اجلـزء . أو على حسابه احملبس عليهالعشرين منها إذ يبقى لصاحل

حاليا مهمـا كـان احملبس مجيع حقوق اإلرتفاق املترتبة على العقار احملبس عليه يتحمل /ثانيا باملقابـل ينتفع فيها و يعارضنوعها الظاهرة منها أو الباطنة اجلارية أو املتوقفة ما مل

من غري رجـوع علـى مسؤوليته ن وجدت كل ذلك حتت بتلك اإلجيابية و النافعة إ ألي سبب كان و من دون أن مينح هذا الشرط ألي كان حقوقا أكثـر ممـا احملبس

يستحق مبوجب وثائق رمسية مل تسقط بالتقادم أو حبكم القانون و من غري أن يضر هذا . مبوجب هذا العقد للمحبس عليهالشرط باحلقوق الناجتة

حاليا مبوجب هـــذا العقـد مجيـع احملبس للعقار املعني أعاله متلكه يوم من يسدد /ثالثا الضرائب و التكاليف و الرسوم و غريها من املسامهات كيفما كانت ال سيما ما خيص

. أبدا يف شأن ذلك متبوعا احملبسيكوناملاء و الغاز و الكهرباء حبيث ال ق و األتعاب التوثيقية املترتبة عـلى هذا العقد سائر املصاريف و احلقو يتحمل/ رابعا و أخريا

. مبقتضى القانون احملبس و توابعه القانونية و العادية ، ماعدا الىت هي على احلالة املدنيـة

إفـالس أو تـسوية يف حالة حجر أو أنه ليس املدنية و جازما أنه من جنسية جزائرية يتمتع بكامل أهليته حتت طائلة العقوبات القانونية صرح احملبس النصوص القانونية املتعلقة بتهمة التعدي على التراث الوطين و أن العقار املعـني أعـاله متسه أو حمتمل أن متبوع غري أنهقضائية أو توقف عن األداء و

.خال و سامل من أي إحتالل أو دين أو تبعية الشهر العقاري

.احملبسبسعي من املوثق املوقع أسفله و على نفقة ...... ستشهر نسخة من هذا العقد باحملافظة العقارية املوطن

. ميكن خماطبتهما فيه عند اإلقتضاء ، موطنهما القانوين حمل سكنهما املذكور أعاله ، ألجل تنفيذ هذا العقد وتوابعه العادية والقانونية إختار الطرفان .التقومي

حاليا مبوجب هذا احملبوس و توابعه القانونية و إجراء الشهر العقاري قدر الطرفان قيمة العقار املعني أعالهلقبض سائر املصاريف الواجبة على هذا العقد ) . دج............( دينـار جزائري ..........العقد مببلغ إمجايل قدره

الشاهدان هوية و أهلية الطرفني و سالمتهما من املوانع مؤكدين معرفتهما معرفة ذان أكدا للموثق املوقع أسفلهلأبرم هذا العقد و حرر مبحضر شاهدي التعريف ال

:تامة و أكيدة و مها

.... ( .... سنة ألف و تسعمائة و .... بتاريخ .... والية .... باملولود ..... / أوال السيد رقم رخصة السياقة لبطاقة التعريف احلامل .... الساكن .... جزائري اجلنسية مهنته ) . .... بتاريخ .......والية دائرة املسلمة له من .. ...... ( .... سنة ألف و تسعمائة و .... بتاريخ .... والية .... باملولود ..... / ثانيا السيد رقم رخصة السياقة لبطاقة التعريف احلامل .... الساكن .... جزائري اجلنسية مهنته )

. .... بتاريخ .......والية دائرة املسلمة له من .... ـ إثباتا ملا ذكر ـ

.ـ حرر و إنعقد مبكتب التوثيق .ـنيو ألـــــــــف مثانيــةةـــ سنــيـ ف

: ـ و يف يوم . مع الـموثــق اضرونوقـع احلبصم وـ و بعد التــآلوة

املوثق

6 سلسلة ا ع نموذج رقم الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية

المديرية العامة لألمالك الوطنيـــة الجلفة:مديرية الحفظ العقاري لوالية

عقاريإشهارإجــــراء

ايداع ........................... حجم ............................ رقم

.....................................................في

......................رقم...................مجلد

رسم

اطار مخصص للمحافظ

ي ...................................لـ

مراجع مسح االراضي )في حالة عقار ممسوح (

؛..............: قسم ؛.............................:ديةبل ............: حصة رقم؛..........:مجموعة ملكية رقم

��� ه��

-������ ����� ��ــــــــــ ����� ��ــ................. ����� /.......... -�ـ�ــ� �ـ� ـ�ــــ� -

ـــــــــــــــــــــــــــــــ/ الطرف الواهب /السيد-

من جنسية جزائرية_______________________________ ــــــــــــــــــــــــــــ/الطرف الموهوب له

/السيد-

جنسية جزائريةنم______________________ -01ص-

-02ص- باألهلية ما شرعا مع تمتعهما وجواز أمرهما لدينا حال صحتهاحيث صرح _

المدنية والقانونية للتصرف بأن الطرف الواهب المذكور أعاله وهب بموجب

2009/...............: �ــــــ�د 01: �ــــــــــــــــــــــــــــ�س�

��ر�ـ�� ........................: ا

ف ـلى الطرف الموهوب له السالهذا العقد عقاره الموصوف والمبين أدناه إوهما متحمالن بكافة ذكره أعاله القابل بهذه الهبة المعروفة لديه معرفة جيدة،

_________... األعباء والشروط النظامية والقانونية في مثـل هذا الشأن�ـ�ـ� ا���ـ�رـــــــــــــــ �� ــــــــــــــ

دائرته اإلدارية بلديته فة سكن يقع بحي المحطة بالجلعبارة عن عقار-آر )01(اإلجماليـــة واحدمساحته والقضائية وواليته ومحافظته العقارية

المؤمن عليه 07مجموعة ملكية رقم109سنتيار ينتمي للقسم)86(وثالثة بتاريخ المدينة ة ـلجلفصندوق المحلي اتامين صادر عن ال بموجب عقد

450/17 /00095/2009 رقـــــــــــــــم21/04/2009من الحدود والحقوق والمنافع والمرافق وما نسب شتمل عليه العقارابما - ____________.تحفــظ أو ستثناء اأو ليه في القديم والحديث دون قيدإ

ـــــــــــــــأ"! ا�� ��ـ� ــــــــــــــاله ـعألى الطرف الواهب المعرف إعاله المعين أ عقارلت ملكية ال آ- مشهر بالمحافظة العقارية بالجلفة في 7445دفتر عقاري رقم موجب ب

ومصدق عليه وموافق للبطاقية من قبل 197 تربيعة 06 حجم 04/06/2005 ومسلم من قبله في 04/06/2005المحافظ العقاري بالجلفة في

06/09/2006 محرر لدى الموثق ونوقي بلقاسم بالجلفة محرررسميعقد بموجب إيداع - ومسجل بالجلفـــــــة بتاريخ 3073 عدد29/02/2000تاريخ ب

ومشهـــر بالمحافظة 91 مقتطع 14 صحيفة 01 سجل 05/03/2000 . 38 رقم118 حجم13/2761 إيـــداع 18/04/2000العقارية بالجلفة في

د اهذا وأن المتعاقدان يعفيان الموثق من التوسع في أصل الملكية ومن أر_ _______.لى العقد المحلل أعاله إيه بالرجوع االطالع أكثر فعل

ــــــــــــــا�%�� ــــــــــــــــ$ ــــــــــــــمليـون ن قيمة العقـار موضوع هذا العقد بمبلغ رئيسي قدره االمتعاقد قدر _ _________________________).دج1.000.000.00(جزائري ينارد

رح ــية وحقوق التسجيل كما صوهذا ألجل أخذ الرسوم الجـبائ _ـى ـف الواهب بأن هذه الهبة هي األولى الصـادرة عنها واألولرالط

___________________.المقبوضة بالنسبة للطرف الموهوب له ــــــــــــ وا()%'ـــ�ع�ا�� �� ـــــــــــــ

لقد حضر مع الطرف الواهب الطرف الموهوب له وقبل منه العقار _من ب معترفا له بالفضل والجميل داعيا له بأن اهللا ال يضيع أجرالموهو

ة ليستغله ـ وتسلم منه العقار الموهوب بحيث حازه حيازة عيني،أحسن عمالعتمادا على أن العقار ا من تاريخ التوقيع على هذا السندابتداءوينتفع به

لتزم ا ثم،ستيالء حسبما صرح به المتعاقداناالموهوب سالم وخال من كل تمام اإلجراءات التي ينص عليها إلالطرف الواهب بتقديم كل مساعدة

63-76 والمرسوم يم الشهر العقاريتنظما يتعلق بالقانون المدني وخاصة _________ ______________________________.التطبيقي له

-03ص-

ا�*************************************��ــــــــ�نـــــــــــــــــــــــــــــــــــ*************************************ـ ــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

ي القانون ـهذه الهبة صادرة تحت الضمانات العادية المنصـوص عليها ف _رأ قبل الشهر ـ يططارئباإلضافة لذلك فإن الطرف الواهب ضمن كل

_____________ ______________.العقاري مهمـا كان نوعــه ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ وا�0ـ�وطـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ا(�%.ا-�ت

_______:لقد وقعت هذه الهبة على االلتزامات والشروط القانونية التالية _ _______.دفع أي تعرض ضد الموهوب لهعلى الطرف الواهب أن ي )01 __________ .ال يحتفظ الطرف الواهب بحق الرجوع في هذه الهبة )02الحاجة د ـأن يساعد الطرف الواهب الطرف الموهوب له عن )03

_ ___________________________________. منه ذلكإذا طلب بينما يأخذ الطرف الموهوب له العقار الموهوب على الحالة الراهنة )04

____ ____________________________________.كانتمهما حاز فيه العقار الموهوب الذي الطرف الموهوب له من اليوم يأن يؤد )05

والتأمينات والتعهدات إن كانت والتي من جميع الضرائب واالشتراكات ________________________. الموهوب أن تقع على العقار الجائز

الظاهرة والباطنة االرتفاقأن يتحمل الطرف الموهوب له كافة حقوق )06 ______________________. الموهوب الجارية والمترتبة على العقار

.دـ والرسوم الناتجة والتابعة لهذا العق أن يسدد جميع المصاريف وأخيرا)07�$ ا��1%�ــ�اتــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ 1� ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

ـ _ ة ـيحتفظ الطرف الموهوب له بنسخة العقد المذكور ببند أصـل الملكي الموهوب له الحـق فـي إال أن للطرف،ذلك وبذلك ال يسلم له أي سند غير

ستخراج ما أراد من الوثائق الخاصة بالعقار الموهوب التي تتضمن ملكيتـه احقوقـه فـي وله أن يقوم مقام الطرف الواهب في سـائر ،وذلك على نفقته

____________________________. العقار الموهوب المعين أعاله ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــا�2��ـ� ا���)�ــ�ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

ذكر المتعاقدان تحت طائلة العقوبات المنوه عنها في القوانين بأنهما مـن -تسوية قضائية جنسية جزائرية وأن الطرف الواهب ليس في حالة إفالس أو

لة مخالفـة وليس في حا ، أو توقف عن األداء ولم يطلب االنتفاع بأي تسوية واالمتيازاتمن جميع الديون للنصوص الخاصة بالتراث الوطني وأنه محرر

االحتياطـات الموهوب ال يـدخل ضـمن قـانون وأن العقار ،أية تبعية أو __________________________________. العقارية

ـ�ـ****************************************** ا���3ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ******************************************ـ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

.ـالهــمن أجل تنفيذ هذا العقد اختار المتعاقدان موطنهما القانوني أعـ _�**************************5وة ا���ا)�**************************ـ� ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ**************************ـ

ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ الموثق الموقع أدناه علـى المتعاقـدين أحكـام المـواد تال هذا العقد إتمامقبل _

ــة ــسجيل 134 ، 133 ، 119 ، 118، 113 ، 101:التالي ــانون الت ــن ق م تحـت ة كل علـى حـد ااستفسارهم صرح المتعاقدان بعد ف 105-76الصادرباألمر

مـن قـانون التـسجيل 134طائلة العقوبات القانونية المنصوص عليها بالمـادة وهي تثبت القيمة الحقيقيـة ،لعقد الحالي يصرح بكامل القيمة الحقيقية أن ا بالمذكور

يعلم بأن هذا العقد قد وقع فيه وعالوة على ذلك أثبت الموثق بأنه ال ،في هذا العقد

_______.تعديل بسند مضاد يتضمن الزيادة في القيمة

-04ص- ـ�ريـ************************ا��� ا678ـ************************ـ�ر ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ************************ـ

ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــالموثـق ستشهر نسخة من هذا العقد بالمحافظة العقارية بالجلفة على يـد _

_____________ ________.هذا العقد وذلك في األجل القانوني محررديونـا تجعلـه و أ بعده قيد على العقار وأجراء تمام هذا اإل إ عند ن ظهر إو

حضار بيان فك الرهن وشطب القيد إونا فإنه يجب على الطرف الواهب مرهشـعاره بتلـك إحضار شهادة محو ذلك على نفقته في خالل شهر من يوم إو

_________ ___________.عالهأو الديون في موطنه المذكور أالقيود بونـوة محمد/ العقد ووقع بمكتب األستاذ وتم هذا وإثباتا لما سبق حرر _

/وذلك بتاريخحاسي بحبح ثق بالمو ___ _______________/ وشهادة الشاهدين اآلتي ذكرهـما وبمحضر_ /السيد )01ش_

من جنسية جزائرية__________________________ /السيد )02ش_

من جنسية جزائرية _ _ _____________قـدين أكدا للموثق صـحة هويـة المتعا واإلثبات التعريف والتأكيداشاهد _

__________________________.وأهليتهما المدنية والقانونيـةـ التالوة التي تمت أمضي العقد وبعد ع ـمن قبل المتعاقدين والـشاهدين م

_______________________.أعـاله الموثـق في التاريخ المذكور ا678ـــــــ****************************************ـ�دــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ****************************************ـ

ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــعلى صحة األطــراف ..……………الموثق الموقع أدناه األستاذ يشهد _

نا ومهنة وعلى صحة البيانات المتعلقة بالـشـرط انوعو ولقبا سمااالمتعاقدة المتـضمـن 63-76 من المرسـوم 65الشخصي المنصوص عليه بالمادة

ون من ـ والمتكعقد الاعلى صحة هذ اضأي كما يشهد ،يارتأسيس السجل العق ____________________.فراغا( ) عليها أربع صفحات مخطوطا

ا����ــــــــ�

� �

� �

� �

�� ������ص�א� �)� ���'��א� �

لقد أكد ديننا احلنيف على أن التوثيق له أمهية يف حياة األفراد و األمم خاصة يف املعامالت املدنية

الشخصية كالزواج واهلبة والوصية والوقف وتكمن هذه األمهية يف وجوب إفراغ هذه لويف األحواأن التوثيق يف كل بالد العامل ومنذ عهود بعيدة له أمهية يف جماالت االتفاقات يف قالب رمسي، و

عديدة رغم اختالف تنظيمه اهليكلي من دولة إىل أخرى ولقد عرف يف اجلزائر ركودا يعود سببهإىل ما عرفه النظام االقتصادي من تطبيق يف دائرة املعامالت وغريها متاشيا والنهج املخطط الذي

أنه و نظرا لتحوالت اليت تعيشها البالد حتت ظل العهد اجلديد وحرية التعامل كان عرفته البالد، إاللزاما إعطاء التوثيق نفسا جديدا ليتسىن له مسايرة تلك التحوالت اليت يضمن األمن والشفافية يف

األفراد خاصة يف مسائل األحوال الشخصية ذلك املن الذي يشعر به الشخص و هو العالقات بنيضمن له التوثيق ذلك الشعور الذي حيول دون أي غش أو تالعب، وكذلك ل مع غريه، حيثييتعام

الشفافية اليت تضمنها له كل اإلجراءات املتمة للتوثيق من تسجيل وإشهار وال يتأتى كل هذا إال بإقامة نظام توثيقي منظم يتماشى ومتطلبات العصر، مدعم بالوسائل البشرية و املادية الكفيلة

مان املهام املنوطة به، وعليه ميكن القول بأن الشريعة اإلسالمية قد وضعت منذ فجر اإلسالم بضالركائز األساسية للتوثيق والشهر اإلثبات التصرفات واملعامالت بني الناس، حيث سنت إجراءات

ه التدوين والشهر منذ أربعة عشر قرنا خلي، ذلك حكمة الشارع الكرمي سبحانه وتعاىل علما منبأمهية وضرورة التدوين و الشهر يف التصرفات اليت تقع بني الناس ويف هذا الصدد تأيت هذه الدراسة

�د�א���−�"""وאل�א�����"ل�א��""����� "ق��"�מ�א��و��"��� " :رت هلا عنوانــاليت اخت

�����و�א����ون�� ".�א�%زא �#�א�و&��������� �ن�א�������א :أمهية دراسته يف هذا املوضوع الذي تظهر

توثيق املعامالت املدنية ضبطا للذاكرة الضعيفة فكثريا ما ينسى اإلنسان أو يشتبه عليه فكان - .التوثيق ضبطا و ذكرى

توضيح أحكام كل من الشريعة اإلسالمية و القانون فيما خيص توثيق مسائل األحوال - .و الوقفالشخصية يف عقد الزواج و عقود التربعات كالوصية و اهلبة

ما حيمله الفقه اإلسالمي من واقعية و حيوية يف تعامله مع املستجدات احلديثة و أنه صاحل - .لكل زمان و مكان

بروز أمهية هذا املوضوع خاصة ما نالحظه يف واقعنا املعاصر خاصة و حنن يف بداية األلفية - .الثالثة يف عملية التوثيق و إجراءاته املعاصرة

ق أو الكاتب على تقوى اهللا و أن ال يكتبوا إال باحلق وتوعدهم بأشد حث اإلسالم املوث - .العذاب إن هم خانوا ضمائرهم

:وقد كانت اإلشكالية املطروحة يف بداية هذا البحث ما يلي ما حقيقة التوثيق يف الشريعة اإلسالمية والقانون اجلزائري؟ وما هي إجراءاته ؟ القانون اجلزائري يستوجبها الشرع؟ وإذا كان يستوجبها وهل إجراءات التوثيق املطبقة يف

الشرع فبأي صيغ و كيفيات؟

: اقتضت طبيعة البحث تقسيمه إىل مقدمة و فصلني و خامتة و ذلك على النحو التايلقدو مقدمة

. حقيقة التوثيق و تطوره التارخيي:الفصل األول

. ماهية التوثيق و أدلة مشروعيته:املبحث األول . التطور التارخيي للتوثيق و طرقه عند املسلمني:حث الثايناملب

.تنظيم مهنة التوثيق وشروط االلتحاق ا :املبحث الثالث .واجبات املوثق وصفاته واختصاصاته :املبحث الرابع األحوال الشخصيةمسائل التوثيق يف جماالت :الفصل الثاين

. التوثيق يف عقد الزواج:املبحث األول . التوثيق يف عقد الوصية:الثايناملبحث

. التوثيق يف عقد الوقف:املبحث الثالث . التوثيق يف عقد اهلبة:املبحث الرابع

: و فيها أهم النتائج،و أهم النتائج املستخلصة من هذه الدراسة ما يلي:خامتة الشريعة اإلسالمية كما ال خيفى للجميع متتاز بالكمال و الشمول و أحكامها جديرة أن -

.تطبق يف كل زمان و مكانالشريعة اإلسالمية أحكامها متتاز باإلنسانية و الرمحة و العدل و اإلنصاف بني البشر يف مجيع -

.جماالم املعيشية

.استحسان التوثيق يف الشريعة اإلسالمية وقانون األسرة واحترام حدود اهللا و سنة رسوله -

ئري أن تسود الفقه والطهارة أبناء اتمع حرص الشريعة اإلسالمية وقانون األسرة اجلزا - .اإلسالمي

.التكوين الفعال واملستمر والدؤوب للسادة املوثقون يف الفقه اإلسالمي خاصة يف املعامالت -

التوثيق يوفر األمن و الطمأنينة يف نفوس املتعاقدين خاصة يف مسائل األحوال الشخصية - كالزواج واهلبة و الوصية والوقف

حترير وكتابة العقود من طرف املوثقون اليت هم ملزمون استعمال اللغة العربية أثناءتعميم و - .بتطبيقها و استعماهلا يف حدود اختصاصام

طرف املوثق عند حترير وكتابة هذه العقود ال تتناىف مع مبادئ منإن الوثائق املطلوبة - .ظة على الكليات اخلمسالشريعة اإلسالمية ومقاصدها السمحاء اليت حتدث على احملاف

إن إجراءات الشهر والتسجيل وكافة اإلجراءات القانونية األخرى املتصلة ا ال تتناىف مع -مبادئ الشريعة اإلسالمية ومقاصدها اليت حتث على حفظ مصاحل األشخاص وصيانتها من

.كل أنواع التزوير والتحريف

نعمته تتم الصاحلاتواحلمد له الذي ب

����ص�א� �)� ���'��א��%��ز�� �

First our religion had confirmed in the individuel lives and the nations,espeially in the civil treat monts and the individuel cases suchas :Uarige,bequest, donation halting, because it make those agveements in officiale mold,than the consilidation in all over the world and since periods of tinie had an importance in the different ways though the difference of this structural organization from country to anther ; and in Algeria it knew a stagnation becouse of the economic organization an dits application ,but according to the alterations which the countru lives undre the new decode and the liberty of treatments,it had to give for the consolidation a new from and style to be in harmony with those alterations which had to guarantee the security and the transparency in the velation withaut any cheating or froud between the people, especially in the induvidual cases Matters,in addition to that the transparency which is guranteed for the persons by all the performances which accomplish the consolidation from registration and announcement . According to that we can say that the Islamic veligion had besed since the islam dawn the main supports for the consolidation and the annencement to stabilize the treatments between the paople, so it based since 14 centuries ago the record and annencement performannances this is the wisdpm of our « Generous legislator Zord AIIAh » who knous the consolidation importance and his role in the be havio and the dealing which happen between the people. Then is this circumstance Ichose this study under the below » The

consolidation Wisdoms and rules In the individual cases matters ». - Acomparative study between the Islamic religion and the Algerian

taw. This study has an comportance aspicially in :

- the consilidation of the civic treatments to recoll the feeble memory.

- clarification of the rules and the winsdoms of Islamic and law about the individual cases consolidation . - The Islamic Jurisoliction truth and vitality in the dealing with the news ;as a consequence it is valid whenever and wherever. - The importance of this Matter ( our study) espicially in the modern events. - The Islam advice the consolidators to God fearing and to write Just which rigth an dit promise them a harder torture if they betrayed thier consciences.

In This fac tour research had to separate in to : in troduction,two chapters and a conclusion as below : INTRODUCTION. First chapter : the consolidation truth and his historical devlopment First research : The consolidation notion and his legislation indications. second research : The historical devlopment of consolidation and its methods between muslums . third research : The organization of the consolidation functions an dits relations with the professional environnment fouth research : The consolidation dutes, characters and thier specializations. Second chapter : The consolidation filed in the individuel cases. First research : the consolidation applications in the marrige contract. second research: the consolidation applications in the bequest contract third research : the consolidation applications in the holiting contract fourth research : the consolidation applications in the donation contract. CONCLISION :contains the important results, which are :

1- The Islamic religion characterizes with the perfiction and the inclusion an dits rules can be applied wherevr and whenever. 2- The Islamic religion characterizes by the human kindness and equality rules. 3- The approvol of the consolidation ......the Islamic religion and the family law, then the respect of ALLAH rules and limits and the norm of this « Messenger Mohammed Good blissing and the peace be upon him ». 4- The Islamic religion and Algerian family law disire that the Jurisdiction and purity comprehend the people. 5-The effictive and continual froming for the consolidators on the Islamic Jurisdiction espcially in the treatments. 6- The consolidation abrinds the security an dit give the confidence to the persson who contract espcially in the individual cases matters such as ; marriage,donation,... 7- The generality and the use of trabic language at the time of writing the contracts from and by the consolidation. 8- Tthe required documents from the consolidation while the writing of contracts not to be mutually exclisive with the Islamic principales. 9- The announcement and registration performances and the other acts wich rely with them not to be mutually with the Islamic religion which advices to protect the person services from all forgery kinds . Praise be to ALLAH

Algiers University The Science's Faculty – EL KHAAOUBAH-

Shariaa Section

The consolidation Wisdoms and rules

In the individual cases matters

A comparative study between the Islamic religion and the Algerian taw

Master of languages degree in the Islamic Sciences

Specialty: Shariaa and the law

Prepared by the student: Under the honor of: Hamza Ahmed Hossine Akila

Commission's members:

Doctor: Mohamed ali farkous President

Doctor: Akila hossine Decider Doctor: Wathik Ben Mouloud Member of discussion Professor:Abdessalam Afoufou Member of discussion

School year 1430/1431hijri – 2009/2010

Algiers University

The Science's Faculty – EL KHAAOUBAH-

Shariaa Section

The consolidation Wisdoms and rules In the individual cases matters

A comparative study between

the Islamic religion and the Algerian taw

Master of languages degree in the Islamic Sciences

Specialty: Shariaa and the law

Prepared by the student Hamza Ahmed

School year (1431/1432hijri – 2010/2011)