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境外境外““红筹红筹””上市与外资并购法律实务上市与外资并购法律实务

20062006 年年 99 月 月 北京北京

国际律师协会公司金融法专业会员会美国律协国际证券与资本市场专业法委员会环太平洋律师协会投资法专业委员会顾彦滨律师 andygu@iporto.org; andy6413@yahoo.com

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• 快速直接进入国际资本市场并吸引资金 ;

• 增强企业持续融资能力 ;

为原股东 / 新投资者创造 流动性和退出渠道 ;

• 提高公司并购活动能力 ;

• 丰富雇员激励机制 ;• 提高公司估值 / 价值 ;• 境外上市过程从时间和成

本方面相对国内简单有效。

境外上市的益处境外上市的益处

• 满足公司对不同外汇资金的需求 ;• 提升公司国际形象 / 知名度 / 信誉 ;• 完善公司法人治理结构和现代企业制

度 ;• 同股同酬使股权贷款成为可能 ;

• 增加国际商业机会以及学习国外的先进 技术和管理经验 ;

• 其它。

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交 易 所 的 选 择交 易 所 的 选 择

• 美国 : NYSE; NASDAQ; AMEX; OTCBB• 欧盟 : - 英国 : OFFCIAL LIST; AIM; OFEX - 欧交所 : EUONEXT; ALTERNEXT - 德国 : FSE• 香港 : HKSE; GEM • 新加坡 : SGX; SESDAQ• 加拿大 : TSX; TSX Venture• 日本 : TOKYO• 其它 : ISE; KOSDAQ

考虑的因素

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境外境外专业机构和专业人士的选择专业机构和专业人士的选择

• 指定保荐人 券商 / 经纪人 / 造市商• 报告会计师 / 审计师 CPA(PCAOB)• 财务顾问 / 项目协调人 律师• 独立董事 财务顾问• 经纪人 / 券商 FILING AGENT • 律师 TRANSFER AGENT• 金融公关公司

REGISTERED(RESIDENT)AGENT• 公司秘书 / 注册代理 投资人关系公司 (IR)• REGISTRARS 私募基金 /PIPE/ 战略投资人• 投资者 / 基金 ESCROW AGENT/AGREEMENT

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上市方式上市方式

1 境内企业以 H 股、 N 股及 S 股等形式 直接在境外上市 (99 年证监会 )- 4 ， 5 ， 6 原则- 股份制- 证监会、发改委、商务部、外管局、国资委、国土资源部等 2 红筹上市 ( 具有境内权益的境外企业境外上市）3 IPO; RTO; DPO; RTO with PIPEs; BY INTRODUCTION ；4 国内 A 股上市公司境外分拆上市

5 存托凭证 (DR) 和可转换债券 (CB)

6 其它

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法律实务法律实务– – 难点难点、、要点要点

1 离岸或境外控股公司的设立 ( 境 外重组 )

２　　外管局“ 75” 号文

• 离岸公司 / 国际商业公司 非居民公司 / 免税公司 ; 特点 ; 发展状况； 考虑的因素 ; 成立方式 ; 监管 ;BVI/ 本土公司

• 境内居民个人境外投资外汇登记表 ; 境外投资外汇登记证 五个环节 ; 境内居民法人 /自然人

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法律实务法律实务– – 难点难点、、要点要点3 商务部六部委“ 10” 号文 ★ 股权并购 : 购买股权 ; 认购增资 资产并购 : 设立购买 ; 购买设立 法律后果

★ 资产评估 - 国际惯用标准 ★ 税收 ★ 外资企业 ★ 国有产权 – 特殊评估和交易程序 ★ 境内上市公司 ★ 外商投资企业待遇 ★ 注册资金与投资总额 ★ 国家经济安全与反垄断政策 ★ 反规避 : 11,15,58(NOMINEE;TRUST; ECP) ★ 过桥资金 / 境外发行可转换优先股

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法律实务法律实务– – 难点难点、、要点要点

商务部六部委“ 10” 号文 股权作为支付手段 /跨境换股

★ 境外上市公司 / 特殊目的公司 (SPV)

★ 并购顾问

★ SPV 成立 – 境内公司 /自然人

★ SPV 境外上市 - 证监会

★ 加注证书 /收购批准证书 – 无加注批准 证书 / 加注证书失效

★ 境内公司要求

★ 融资收入调回境内方式

★ SPV 境外上市后以其股权收购境内公司

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法律法律实务实务 - - 难点难点、、要点要点

4 产业政策 / 指导目录 外资准入制度

5 注册中的问题

• 鼓励、限制、禁止；允许；中西部；地方 政府的鼓励性措施。 鼓励 /允许类独资企业 :财务报表有效合并 剥离调整 VIE REVERSE TRIANGULAR MERGER 重点行业 / 国家经济安全 /驰名商标 /老字

号

前置 /后置审批 中方自然人股东主体资格 BANK REFERENCE

境外主体资格的公证认证 / 财务报表

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法律法律实务实务 - - 难点难点、、要点要点

6 同业竞争

7 关联交易

8 会计准则

9 无异议函

10 尽职调查的配合

披露

关联交易条款

IAS; US GAAP; PCAOB ； UK GAAP

SOX 404, 302 条款

2000 年 , 2003 年

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律师的服务与作用律师的服务与作用

• 前期咨询；

• 参与设计上市方案；

• 与各专业机构与人士协调沟通；

• 协助拟定、论证和实施境内外重组方案；

• 就上市中有关法律问题向各主管部门进行咨询，并协助办理重组和上市所需的审批和登记等手续；

• 协助发起人办理有关债权、债务、资产和投资权益的转移 /变更 / 过户手续。

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律师的服务与作用律师的服务与作用

• 起草、审阅、修改上市中可能涉及的法律文件，包括章程、董事会决议、出资人协议、重组协议、收购协议、股权转让协议、合资协议、避免同业竞争、保密承诺等文件 , 以及与境外各专业机构和人士签署的各类文件 ;

• 参与发行人与各方的谈判活动 ;

• 协助办理境内外公司的设立、登记、备案等手续 ;

• 协助获得有关政府主管部门如财税、技术监督、环境保护等部门对公司的纳税、产品质量、环境污染等方面情况的证明文件 ;

• 审查招股说明书等上市递交文件，并就其中涉及的中国法律描述出具意见。

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律师的服务与作用律师的服务与作用• 配合回答境外交易所不时提出的应由国内律师回答的各种问题；

• 尽职调查：调查清单 / 问答卷 ; 调查报告；公司成立和历史沿革 ; 公司的组织结构；公司资产和对外投资情况；公司土地房产；公司知识产权和无形资产；公司合同；公司债权债务；公司税务；违约和诉讼、仲裁和行政处罚；公司关联交易和同业竞争；信息披露文件；环境保护、产品质量和技术标准状况；劳动管理制度等文件。

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境外上市对中国律师的要求境外上市对中国律师的要求

• 英语作为工作语言的能力；

• 对英美法系的了解；

• 实践案例；

• 对公司法、证券法、外商投资、境外投资法律、跨国购并等法律法规的掌握；

• 国家以及相关部委的政策与规章的理解与运用。

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Q & A Q & A 问 答问 答

Thank you! Thank you! 谢 谢谢 谢

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