1ª sesión. Prof. Jose Luis Luceño Oliva

¿Quiero montar un negocio?

¿Que me aconseja? ¿Monto una sociedad o no?

¿Qué tipo de sociedad? ¿Y si quiero que

participen mi mujer y mis hijos?

¿Qué tengo que aportar?

¿Cómo regulo las relaciones con mi socio?

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Limitación de la responsabilidad. Patrimonios separados. Excepción: Empresario de responsabilidad

limitada. Ley de emprendedores Limitado a vivienda por importe inferior a 300.000 euros.

Proyectos en común. Contrato de sociedad.

Fiscalidad. Captación de fondos de terceros. Imagen frente al mercado.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Conocer el proyecto. Conocer a los socios. Llevar a cabo un

cuestionario sobre todos los aspectos posibles (actividad, aportaciones, administración, transmisión de acciones, entrada de terceros, ventajas de fundadores, prestaciones accesorias socios, reuniones junta, auditoria, etc…).

Elección provisional de forma social y Borrador de estatutos.

Discusión y elaboración de documentos definitivos¡¡¡SI NO CONOCEMOS EL PROYECTO AL

DETALLE NO PODEMOS AYUDAR!!!!

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

ESPAÑA 2012: 87.066 sociedades creadas*.

SA: 576 SRL 86.476.

ANDALUCIA. 2012: 14.392 sociedades creadas*.

SA: 63 SRL: 14.328.

- Hacia la relativizacion de los tipos societarios. Lo importante NO ES EL TIPO ( SA O SRL) SINO COMO REGULEMOS EL FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD EN LOS ESTATUTOS.

*Fuente: Informe INE 18 febrero 2013.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Art. 1263 C. c. Mayores de edad. Menores edad

emancipados. Menores no

emancipados. Personas jurídicas a

través de representantes.

OJO . Menores atender al art. 323 C.c.

¿EFECTOS DE LA INCAPACIDAD? Solo la incapacidad de todos los socios determina la nulidad de la sociedad (art. 56.1 LSC).

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

RDGRN 11 de abril de 2012 “Para la acreditación de una persona

extranjera es suficiente con la aportación del número de identificación de extranjeros, el de su pasaporte, el de su tarjeta de residencia o el de cualquier otro documento legal de identificación con declaración de estar vigentes”.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Vicios del consentimiento.(art. 1265- 1270 Cc). Error, violencia dolo o intimidación.

¿Nulidad del contrato de sociedad?.

Causa: Animo de lucro. Contrato sin causa o con causa ilicita no produce

efecto. (art. 1275 Cc) Causa falsa da lugar a nulidad.(art.1276 Cc)

Objeto social como concreción de la causa. Causa de disolución por inexistencia objeto social

(art. 363 LSC).

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Función identificadora, distinguiéndola del resto. No puede ser idéntica a la de las otras sociedades.

¿Pueden usar un nombre o seudónimo de una persona? Por ej.: Rafa Nadal, SA o F. Alonso SRL. (art. 401 RRM)

No puede incluirse una denominación objetiva que no haga referencia a una actividad incluida en el objeto social. Control por el registrador mercantil (art. 402 RRM). Transmisión de la denominación social. ¿Es

posible? Sucesión en la denominación social.

Caso BSCH http://www.boe.es/boe/dias/2001/12/12/pdfs/A46647-46649.pdf

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Forma de solicitud (arts.409- 419 RRM): Consulta previa mediante nota simple.

Al Registro Mercantil Central, en impreso normalizado por correo o telematicamente, presentada por uno de los fundadores.

Hasta un máximo de 3 solicitudes. En el plazo de 3 días calificará si se ajustan a los

requisitos exigidos por el rrm y expedirá certificacion según proceda.

Cabe recurso gubernativo (art. 66 RRM) Si CERTIFICACION NEGATIVA DE LA DENOMINACION,

se reserva la misma durante 6 meses. Si en ese plazo no se recibe comunicación de haberse

practicado inscripición o modificacion de estatutos se cancelará de oficio.(art. 412 RRM)

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

No tiene porqué coincidir con nombre comercial o marca. ¿Qué ocurre si un tercero

registra mi denominación como marca y pretende usarla para productos o servicios relacionados con mi objeto social? (art. 9 Ley 17/2001, de Marcas).

¿Que ocurre si tengo registrada una marca y alguien la utiliza como denominación social. (DA 14ª y 17ª LM)?.

¿Que ocurre si tengo un nombre de dominio y se registra por un tercero como marca o denominación social?.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Art. 58 LSC. 1.“Solo podrán ser objeto de aportación los bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoración económica. 2. En ningún caso podrán ser objeto de aportación el trabajo o los servicios”.

IMPORTANTE TRABAJO NO SE VALORA A LOS EFECTOS DEL CS, PERO PUEDE ARTICULARSE DE OTRA FORMA (prestaciones accesorias, pactos parasociales, etc..).

APORTACIONES DINERARIAS En euros o moneda convertible. Se acredita mediante certificación del deposito en la entidad

correspondiente: Apertura de cuenta a nombre de la sociedad “en constitución”. Ingreso aportaciones dinerarias. Concepto “ constitución o aportación

para constitución” Solicitud certificado a la entidad financiera. Certificado validez 2

meses. También puede entregarse la aportación dineraria al notario para

que este constituya la cuenta a nombre de la sociedad.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

APORTACIONES NO DINERARIAS. Descripción. Bb. muebles o inmuebles Obligación de saneamiento. Dcho. de crédito responsabilidad por solvencia deudor Tit. de aportación propiedad salvo mención contraria. Aportación de empresa (art. 66 LSC)

En SA: Valoración a través de experto independiente designado por el Reg.

Mercantil. (arts. 67-69 LSC y 338-364 RRM). Responsabilidad experto independiente acción 4 años. Excepciones art. 69 LSC.

En SRL: El informe del experto se puede sustituir por Informe de administrador

donde consten: descripción aportación, valor aportación y método calculo, declaración que el valor obtenido se corresponde con valor nominal y prima de emisión y de que no han aparecido circunstancias nuevas que puedan afectar a la valoración inicial.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

APORTACIONES NO DINERARIAS (II). Los informes (de expertos independientes o de

administradores) se incorporarán como anexos a la escritura de constitución (art. 71 LSC).

Responsabilidad solidaria por la valoración de la aportación no dineraria: Fundadores, socios y cualesquiera nuevos socios que

adquieran participaciones desembolsadas mediante aportación no dineraria. Administradores en el caso de aumento de capital.

Frente a la sociedad y los acreedores. Legitimación; administradores y liquidadores previo

acuerdo sociedad en JG. Socios con al menos 5% participación y acreedores sociales.

Prescripción : por un plazo de 5 años. La acción se ejerce siempre en nombre de la sociedad.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Suscripción total. Desembolso.

SA Posibilidad de desembolso parcial, al menos ¼ parte del valor nominal.(art. 78 LSC). IMPORTANTE DETERMINAR PLAZOS

SRL Integro (art. 79 LSC) Si se aplaza el desembolso de

aportaciones dinerarias la escritura de constitución debe concretar naturaleza, valor, contenido y forma de efectuarlas Plazo máximo 5 años. (art. 80 LSC)

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

• CONTENIDO ESCRITURA (ART. 22 LSC)•  Datos que identifican a las personas físicas o jurídicas que otorgan la

escritura.• La voluntad de los otorgantes de constituir una sociedad anónima.• Las aportaciones de los socios, indicando el titulo en que se hagan, y el

numero de acciones atribuidas en pago. El RRM exige la descripción de las aportaciones no dinerarias (art.133 RRM) y la constancia y verificación del desembolso de las dinerarias (art. 132 RRM).

• La cuantía total aproximada de los gastos de constitución.• Los estatutos.• La identidad de las personas físicas o jurídicas que se encarguen

inicialmente de la administración y representación de la sociedad.

• Chequear SIEMPRE escritura con el art. 22LSC EVITA TENER PROBLEMAS DE INSCRIPCIÓN REGISTRAL

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

• La Denominación de la sociedad. (SA y prohibición que sea idéntica a la de otra preexistente certificación registro mercantil central).

• El Objeto social, determinando las actividades que lo integran. Ha de ser lícito, posible y determinado. No valen referencias genéricas como “cualquier actividad de licito comercio” .Importancia de la determinación del objeto: Afecta al ámbito de representación de los administradores, al derecho de separación del accionista, a la disolución de la sociedad, etc..

• El domicilio social, así como el órgano competente para la creación, supresión o traslado de las sucursales.

• Art. 9 LSC regula domicilio. (Lugar en que se halle el centro efectivo de su administración y dirección, o en el que radique su principal establecimiento o explotación).

• La cifra del capital social, expresando además la parte de valor pendiente de desembolso, así como la forma y plazo máximo en que han de satisfacerse los dividendos pasivos (art. 4.2 LSC)

• Estructura del órgano de administración (art. 210. 1 y 2 LSC)• Modo de deliberar y adoptar los acuerdos en los órganos colegiados (Junta y

Consejo).

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

• La duración de la sociedad.(art. 25 LSC)• La fecha en que la sociedad dará comienzo sus operaciones (24

LSC salvo mención en contra en el momento del otorgamiento escritura de constitución)

• La fecha de cierre del ejercicio social ( salvo mención en contra 31 de diciembre 26 LSC)

• Las restricciones a la libre transmisibilidad de acciones.• El régimen de las prestaciones accesorias • Los derechos especiales que se reserven los fundadores o

promotores de la sociedad.• La exigencia de que se notifique individualmente a cada uno de

los socios el acuerdo de creación de la pagina web de la sociedad. (art. 11 bis LSC)

• En general el art. 28 LSC PERMITE QUE EN LA ESCRITURA Y EN LOS ESTATUTOS SE INCLUYAN TODOS LOS PACTOS Y CONDICIONES QUE LOS SOCIOS FUNDADORES JUZGUEN CONVENIENTE ESTABLECER SIEMPRE QUE NO SE OPONGAN A LAS LEYES NI CONTRADIGAN LOS PRINCIPIOS CONFIGURADORES DE LA SA.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Tras el otorgamiento de la escritura publica (momento negocial de suscripción del contrato de sociedad) es preciso inscribir dicha escritura en el Reg. Mercantil ( momento de publicidad frente a terceros y adquisición de la personalidad jurídica art. 33 LSC).

Formalidades previas: Ante la AEAT habrá que solicitar la asignación de un numero de

identificación fiscal (NIF). RD ley 13/2010 seré el notario quien los solicite en nombre de los otorgantes. No obstante no está derogado el RD 1065/2007 que permite a los interesados presentar declaración censal ante al AEAT, si a la solicitud se acompaña copia de la escritura será NIF definitivo sino será provisional a la espera de la inscripción registral que se convertirá en definitivo.

Presentación autoliquidación modelo 600 impuesto sobre operaciones societarias que ha de constar como exento dentro de los 30 días siguientes a la firma de la escritura. Tramite telemático que puede hacer el notario.

Abonar los derechos de la publicación en el BORME del hecho de la inscripción de la sociedad, bien mediante ingreso en la cuenta del Reg. Mercantil que facilitará el notario o bien entregándole a este el dinero para su abono.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Reglas RD- Ley 13/2010 Se someterán a este procedimiento todas las constituciones de sociedades de capital salvo que los interesados manifiesten expresamente no querer someterse a las reglas de la tramitación telemática.

Sera el notario quien presente telemáticamente en nombre de los interesados a copia electrónica autorizada de la escritura en el Registro correspondiente, mediante procedimientos telemáticos, y lo hará e mismo día de la firma o el día hábil siguiente. También se habrá podido realizar previamente la tramitación de la certificación negativa de la

denominación social ante el RM Central. Y la autoliquidación del impuesto de operaciones societarias (OS) y la solicitud del NIF

provisional.

Una vez presentada la copia en el Registro, el registrador dispone de 15 días para formalizar la inscripción si el titulo no tuviera defectos. El registrador comunicará telemáticamente al notario la practica del asiento de presentación, la nota de calificación y la inscripción.

El notario deja constancia recepción registro en la matriz y pide NIF definitivo a la AEAT.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Procedimiento especial telemático con estatutos-tipo

Cuando el CS de la SRL no sea superior a 3.100 euros y sus estatutos se adapten a los estatutos-tipo aprobados por la Orden JUS/3185/2010 los plazos serán más cortos:

El notario otorgará la escritura de constitución en el mismo día de su firma. El registrador mercantil procederá a la calificación e inscripción dentro del plazo de

las siete horas hábiles siguientes a la recepción telemática de la escritura.

Estatutos tipo SRL Importantísima Instrucción de la DGRN de 18 de mayo de 2011 aclaratoria de diversos extremos.

¿Realmente es conveniente encorsetarse a unos estatutos-tipo?

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Sociedad constituida en escritura publica y aún no inscrita en el Reg. Mercantil.

La sociedad no tiene personalidad jurídica pero se prevé que la va a adquirir en un periodo más o menos breve.

Art. 36 LSC Responsabilidad solidaria de quienes hayan celebrado actos y contratos en nombre de la sociedad antes de su inscripción. Resulta indiferente el titulo de representación o la

forma en que hayan sido conferido los poderes. Excepción: acto o contrato condicionado a la

inscripción ¿?mención superflua condición suspensiva.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Art. 37 LSC Responsabilidad directa de la sociedad en formación por los siguientes actos: Actos y contratos indispensables para la inscripción. (Notaria,

publicación BORME, honorarios registro o expertos independientes) interpretación restrictiva.

Actos y contratos realizados por los administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para la fase anterior a la inscripción. ATENCION A LAS MENCIONES DE ESTE TIPO EN LA ESCRITURA.

Excepción: Salvo previsión en contrario de los estatutos si la fecha de inicio de operaciones sociales coincide con el otorgamiento de la escritura de constitución, se entiende que los administradores están facultados para el pleno desarrollo del objeto social y para toda clase de actos y contratos.

Actos y contratos realizados en virtud de mandato especifico por las personas designadas a tal fin por todos los socios.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

Art. 38 LSC Responsabilidad de la sociedad inscrita: Obligatorio: actos y contratos celebrados antes de

su inscripción (art.37 LSC) Voluntaria: Todos los actos y contratos que acepte

dentro del plazo de 3 meses desde su inscripción. Se trata de aquellos actos de los administradores sin habilitación legal necesaria y donde aquellos incurren en responsabilidad solidaria de acuerdo con el art. 36 LSC.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

art. 39 LSC 2 requisitos alternativos: Voluntad de no inscribir la escritura de sociedad en el Reg. Merc. Difícil

prueba (ámbito interno) Transcurso de un año desde el otorgamiento de la escritura de

constitución sin que se hubiese solicitado su inscripción. Dífícil aplicación si se solicita la presentación telemática al registro a través

del notario. Efectos Se aplica régimen de sociedad colectiva o sociedad civil

responsabilidad de los socios. Desde que fecha? Momento de devenir irregular ( ex nunc) o desde la

constitución (ex tunc)? Compatibilidad entre el régimen de sociedad en formación y el régimen de sociedad irregular.

Caso de inscripción tardía, transcurrido el año no cesará la responsabilidad solidaria de socios, administradores y representantes por los actos realizados durante el periodo anterior a la inscripción (art.39.2 en relación con art. 38.2 LSC).

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.

(art. 40 LSC) DEFENSA DE LOS SOCIOS PUEDEN INSTAR LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANTE EL JUZGADO DE LO MERCANTIL DEL DOMICILIO SOCIAL Y EXIGIR LA LIQUIDACIÓN DEL CS Y LA RESTITUCIÓN DE APORTACIONES. SI NO SE INSTA - consentimiento ante la situacion.

¿Puede cualquier socio instar la inscripción de la sociedad?

¿Se pueden vender las acciones o participaciones de la sociedad no inscrita? Periodo en formación hasta devenir irregular solo efectos obligacionales pero

no frente a la sociedad (STS 16 julio 1992) Sociedad irregular reglas de la sociedad civil y colectiva para la transmisión de

la condición de socio.

Derecho societario. Prof. Luceño Oliva.