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2012 年度 法学概論. 担当 實原隆志 E-Mail:[email protected] URL : http://sun.ac.jp/prof/tjitsu/. 2009 年度 法学概論 オリエンテーション. <受講するにあたって> ・飲み物の持ち込みは可 ・遅刻もとがめない ・食事は不可 ・私語も不可 <講義について> ・パワーポイントを使用する. 2009 年度 法学概論 オリエンテーション. <教科書について> ・経済的な負担もあるが、「本がないとしんどい」という声があることも確か 特に漢字がむずかしいらしい ・六法は絶対に必要 - PowerPoint PPT Presentation
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担当 實原隆志E-Mail:[email protected]
URL: http://sun.ac.jp/prof/tjitsu/
<受講するにあたって> ・飲み物の持ち込みは可 ・遅刻もとがめない ・食事は不可 ・私語も不可<講義について> ・パワーポイントを使用する
<教科書について> ・経済的な負担もあるが、「本がないとしんどい」という声があることも確か 特に漢字がむずかしいらしい ・六法は絶対に必要<単位認定について:何度か話す> ・テストは定期試験のみ ・試験の形式=論述試験 ・持込は六法のみ。書き込みはできないので注意を。
<雑談程度の話> ・「法律」のイメージ ・「学」としての法律 長崎県立大学学則 第 10章 賞罰 第 51条(表彰) 「学生として表彰に値する行為があった者」 第 52条(懲戒) 3 項(退学処分の対象となる者) (1)性行不良で改善の見込みがない者 (4)本学の秩序を乱すなど、学生としての本文に反した者
・講義の順番 ①法のしくみと運用~法学の一般理論 ②個人・社会・権力~憲法 ③財産と家族~民法 ④犯罪と刑罰~刑法
第1 節 法の特質と機能はじめに一 社会の統制二 活動の促進三 紛争の解決 「あなたが壊した私の車を弁償しろと裁判所にお願いす る」 =損害賠償の請求四 資源の配分 「健康で文化的な最低限度の生活を・・・」
第 2 節 法システムの構造 P.161~ 一 法規範と法システム:省略 二 準則と原理 ① 準則(ルール) ② (法)原理
三 義務賦課規範と権限付与規範:省略 四 裁決規範・行為規範・組織規範 ① 裁決規範 ② 行為規範 ③ 組織規範
第3 節 法源 一 裁判の基準としての法源 ① 成文法 ② 不文法 二 成文法(制定法) ① 成文法の概要 ② 国家制定法について
<国家制定法同士が矛盾する場合> 1) 法律相互に上下関係がある場合
2) 法律相互に上下関係がない場合 a . 一般法と特別法の関係にある場合 b. 時間的な前後がある場合 c. 一般法の改正の方が遅かった場合
③ 国家法と系列の異なる制定法について
三 慣習法 P.169~ ① 成立する要件 1) 社会において定着している 2) 社会の構成員がそれを法だと考えている ② 慣習法についての一般原則 1) 法の適用に関する通則法:3 条 ・ 入会権 ・ 譲渡担保 2) 適用通則法以外の規定 強行規定、任意規定 3) まとめ
四 判例法 ・内縁 ・<裁判所法 10条 3号>
・有責配偶者 五 条理
5人第1小法廷
5人第2小法廷
5人第3小法廷
15 人大 法 廷
第 4節 法律学の任務と特質:省略第 5節 裁判と法の適用 P.180~ 一 法と裁判 ① 裁判の具体的な形態:省略 ② 現在の裁判制度 1) 刑事裁判と民事裁判
A B
殴る
検察官 起訴
告訴
刑事
民事
2) 審級制度
・事実審 ・法律審 3) 審理の方式 1.刑事裁判の審理 2.民事裁判の審理
第一審
第二審
第三審
三審制
控訴
上告
上訴・控訴審
・上告審
二 司法的裁判における法の特質 ① 規準面での制約原理 ② 手続・対象面での制約原理 1) 当事者主義 2) 裁判の直接の対象
職権主義
三 法的三段論法 P.185~ ① 大前提 ② 小前提 ③ 適用 四 事実認定 ① 事実認定とは ② 事実認定のあり方 1) 実体的真実主義 2) 形式的真実主義 立証責任、挙証責任
第 6節 法の解釈 P.189~ 一 法解釈と法創造
「法の欠缺」
二 法解釈の技法 P.191~ ① 文理解釈 ② 論理解釈 ③ 歴史的解釈(非解釈主義) ④ 目的論的解釈 ⑤ 類推解釈 ⑥ 反対解釈・勿論解釈
三 法解釈の目的と規準 ① 意図主義、原意主義、主観説 ② 目的主義、客観説 四 法解釈における利益衡量・価値判断:省略
第1 節 個人と国家 Ⅰ 個人と国家:省略 Ⅱ 基本的人権の保障と現代国家 P.108~ 一 基本的人権の意義と内容 ① 自然権思想の誕生 ② 権利の根拠 1) 神や自然法 2) 実証主義的な考え方 ③ 権利の性質の変化:後述 ④ 法制度の前提となる人間についての見方 (人間像)の転換
二 双面性の国家 ① 国民の自由の守護者としての側面 ② 国民を管理・支配しようとする側面
第2 節 国家と主権 P.113~ Ⅰ 国民と主権 一 国家と主権:省略 二 「国民主権」の意味 ① 「主権が国民にある」の意味 「欽定憲法」 ② 「国民主権」の帰結 1) 直接制 2) 代表制 3) 半直接制
Ⅱ 国家の構造-権力分立 P.117~ 一 自由主義と権力分立 ① 権力分立制が誕生する経緯 ② 権力分立制の基礎 1) 悲観主義の表れとしての権力分立 2) 楽観主義の表れとしての権力分立
二 日本国憲法における権力分立 ① 総説 1) 権力の分立 a) 垂直的な次元
b) 水平的な次元
権力国
地方
権力
国の機関A 国の機関B
2) 国会を中心とした権力相互の関係 a) 国会は「国権の最高機関」:後述 b) 国会と内閣の関係
c) 裁判所に違憲審査権が与えられている
国
会
内閣総理大臣 国務大臣
指名
任命
=信任・連携
内閣不信任決議
衆議院の解散
内閣
=反発
「議院内閣制」
② 国会と立法権 1) 国会は国権の最高機関 政治的美称 2) 国の唯一の立法機関 a) 国会中心立法の原則 b) 国会単独立法の原則
国
会
議 決
施
行
天
皇
公 布
官報に掲載
③ 内閣と行政権 1) 内閣に関する規定 2) 「行政(権)」とは何か 行政控除説 <憲法 73条1号> a) 法律を誠実に執行する b) 国務の総理 「執政」 3) 行政権を行使する方法 閣議
④ 裁判所と司法権 P.128~ 1) 裁判所に関する規定 2) 「司法権」の意義 3) 司法権の意味・性質 付随的違憲審査制
Ⅲ 中央の政治と地方の政治 P.132~ 一 国家と地方政治 ① 地方自治制度の意義 ② 地方政府の意義 1) 地方政府としてどのようなものがあるか <地方自治法1条の3> 1.普通地方公共団体 2.特別地方公共団体 2) 地方政府はどのような機能を持つか 非権力的作用、権力的作用
3) 組織・手続に関する法律の規定
<機関委任事務>
<法定受託事務>
国
地方自治体
①指示 :米軍用用地の明渡しの署名
②拒否③代執行
住民
④明渡命令
国
地方自治体
①指示 ②拒否 国地方係争処理委員会
二 地方自治の仕組み ① 地方自治機関 1) (地方)有権者団 2) 議会 3) 地方公共団体の長 ② 条例について 1) 94条で言う「条例」の意味 2) 条例による憲法上の権利の制限 3 ) 法律よりも厳しい条例の制定
水銀 アンモニア 硫黄
上乗せ
二酸化炭素
横出し
:首長
第3 節 個人と集団 P.137~ Ⅰ 個人と集団:省略 Ⅱ 個人の自由と結社の自由 P.140~ 一 結社の自由とその保障の意義 ① 結社の自由の意義 ② 結社の自由の内容 1) 団体を結成するかどうか 2) 意思形成とそれを実現する活動
③ 「団体の人権」という考え方について 1) 厳しく否定する説 2) ある程度は認める説 ④ 団体と、その構成員の関係の問題 二 個人の自由と集団の自治の調和 ① 学説 1) 団体紛争には裁判所は関与すべきではない 2) 個人を擁護するために介入すべき 3) 個人の自由と集団の自治との調和を図る ② 判例 1) 処分が内部的な問題にとどまっている場合 2) 一般市民としての権利利益を侵害する場合 3) 規範が公序良俗に反する場合
第 4節 国際社会における国家の「共生」 P.143~ Ⅰ 国際社会における国家の「共生」 一 国際法の発展 ① 国際法の歴史的展開:省略 ② 国際社会の組織化の進展 ③ 国連の様々な専門機関:省略 ④ 国際法の構成 1) 条約 2) 慣習法 ⑤ 国際法と国内法の関係についての諸見解
二 国家の平和的な「共生」:省略
Ⅱ 国際社会における人の「共生」 P.149~ 一 国家の「共生」と人の「共生」 二 人権の国際的保障 ① 歴史的展開 「国際人権規約」( 1976 年)
② 人権の国際的保障の課題 1) どうすれば締約国が真剣に取
り組んでく れるか:省略 2) 締約国が真剣に取り組まない場合の実 施措置
国際機関
A国 B国 C国 D国
実施 状況を報告国家報告制度 → B国の状況を通報← 国家通報制度
B国国民
権利侵害を主張 ← 個人通報制度
第1 節 私的自治の原則 Ⅰ 契約 一 契約の種類
① 売買:民法555条
② 消費貸借:民法 587条
売主(A)(例:DHC)
買主(B)
商品の所有権の移転の約束
代金の支払いの約束
諾成契約 有償契約
売主の債務 買主の債権
売主の債権 買主の債務
双務契約
A B
1.「しょう油を貸してほしい」
2.承諾3.しょう油を渡
す要物契約
しょう油を返す義務:債務
片務契約
③ 賃貸借:民法 601条
A 家主(B)
部屋を月4万円で貸してほしい
承諾
④ 雇用:民法623条
⑤ 請負:民法 632条
労務者(A)
使用者(B)
労働の提供
報酬の支払い
工務店(A)
客(B)
1億円の報酬で承諾
「家を建ててほしい」
借地借家法
⑥ 委任:民法 643条
<「表見代理」の問題:民法 109 - 112条> 1) 代理権授与表示による表見代理 2) 権限外の表見代理 3) 代理権消滅後の表見代理 4) (狭義の)無権代理行為
野球選手(A)
代理人(B)
①契約の交渉を依頼
代理人
球団(C)
②交渉・合意
③債権・債務の発生本人 第三者
「善意」
二 契約の分類 P.15~ ① 典型契約と非典型契約 ② 双務契約と片務契約:既述 ③ 有償契約と無償契約:既述 ④ 諾成契約と要物契約:既述 Ⅱ 意思表示 一 意思表示と契約:省略
二 単独行為 ① 単独行為の例 1) 債務免除による債権消滅:民法
519条
2) 相殺:民法 505条、 506条
A B
100万円貸付
「免除する」
A B
2010 年 11月
100万円貸付2000 年 10月
40万円貸付「 60万円しか返さないよ」
② 単独行為の意味:既述 Ⅲ 法律行為 一 「法律行為」という法概念 ① 法律行為の意味
② 抽象化された法概念(法律用語)の実益:省略
「 DHCの化粧品を7000円で買いたい」
契約
債権・債務の発生
法律効果法律行為効果意思
二 法律行為の「総則」の内容 P.20~ ① 「公序良俗」:民法 90条 ② 私的自治の原則:一部既述 ③ 意思あるいは意思自由の不存在 1) 錯誤のある意思表示 2) 強迫された意思表示 3) 詐欺による意思表示 ・ 消費者契約法( 2004 年):「誤認」、「困惑」
④ 「意思原則」と「信頼原則」:省略 ⑤ 意思表示に基づかない債権 法定債権・債務 1) 事務管理:省略(民法 697条以
下) 2) 不当利得:民法 703条以下
売主A
買主B
美容器具を販売
代金の支払い
詐欺による取り消し
代金の返却
商品の返却
第2 節 権利義務の主体 P.24~ Ⅰ 自然人 一 制限能力制度 ① 弱者の保護 ② 意思能力と行為能力 二 制限能力者 ① 未成年:民法 4条 法定代理人 ② 被補助人:民法 15条 ③ 被保佐人:民法 11条 ④ 成年被後見人:民法 7条~ 9条
*任意後見契約
三 行為能力の意味 四 権利能力の意味 ① 権利能力の意味
A B任意後見契約
「受任者」
家庭裁判所
「後見開始の審判」
↓「後見人」
② 権利能力の取得時点:民法3 条:既述
Ⅱ 法人 P.28~ 一 法人の種類 ① 法人の意味:省略 ② 一般社団・財団法人法3 条による分
類 1) 一般社団法人 2) 一般財団法人
③ 公益法人、営利法人、非営利法人 1) 公益法人 2) 営利法人 3) 営利目的でも、公益目的でもない
場合 ④ 特定非営利法人 ⑤ 公法人と私法人:省略 ⑥ 内国法人と外国法人:省略
二 法人の法的意味 P.35~ ① 「権利義務の主体となりうる」ことの意味 ② 権利能力なき社団 三 法人の行為:理事の代理行為 ① 法人の権利や義務の発生
② 代理行為の限界:省略 ③ 代理権を逸脱した場合:省略 四 法人の不法行為責任:省略
A会社・法人
理事(B)
相手(C)
①交渉・合意
②権利・義務
五 会社法上の法人 P.38~ ① 株式会社 1) 株式会社のしくみ:会社法 25条
2) 株式会社の特徴・利点 ② 持分会社:会社法 575条以下 1) 合名会社:会社法 576条 2 項 2) 合資会社:会社法 576条 3 項 3) 合同会社:会社法 576条 4項
株式会社 α 「一株 5万円で株主募集」
●A●B●C
「 100株引き受ける」「 40株引き受ける」「 10株引き受ける」
= 500万円出 資= 200万円出 資= 50万円出 資
有限責任
計: 750万円の資金
取締役会
第3 節 所有権絶対の原則 P.43~ Ⅰ 所有権 一 所有権の意味と権能
二 所有権絶対の原則の修正:省略 三 土地所有権 ① 原則 ② 相隣関係:省略 ③ 一物一権主義:省略 Ⅱ 制限物権:省略 P.46~
使用 収益 処分
Ⅲ 物権の意味 P.48~ Ⅳ 担保物権:後述 Ⅴ 物権法定主義と物権の公示 ① 物権法定主義の意義 ② 物権を公示する意義 占有第 4節 過失責任の原則 P.51~ Ⅰ 故意と過失 ① 過失責任の原則 ② それぞれの概念 1) 故意 2) 過失
登記
Ⅱ 無過失責任主義 製造物責任法( PL法)
第5節 金銭債権の重要性 P.53~ Ⅰ 金銭債権の機能 ① 物権を支配する権利
② 特定人の特定人に対するものではない債権 1) 手形
2) 小切手
1.約束手形
2.為替手形
債務者A
債権者B
今年中に2億円支払います
銀行C①手形
②2億円
③2億円
A BBに2億円払ってください
C①手形
②2億円
③2億円
債務者A債権者B
小切手を渡す銀行C
①小切手
②2億円
③2億円
D
裏書譲渡 2億円振出人
Ⅱ 担保制度 一 担保の意義( P.48~) 二 物的担保 ① 留置権 P.48~
② 先取特権:省略
A 修理屋B
①時計の修理を依頼
②時計を渡す ③代金の支払い
④時計の返却
「法定担保物権」
③ 質権
④ 抵当権
⑤ 譲渡担保:省略 ⑥ 代物弁済の予約
A質屋B
①借金: 5万円 ②質の提供 ③返済
④質の返却A 銀行
B
①借金:1億円
②抵当を設定
③返済
④抵当を解消A宅
④抵当を実行=競売
A B
①借金: 350万円
A地
①「返済できないときは土地をあげます」
②仮登記
「約定担保物権」
三 人的担保
債務者A
債権者B
保証人C
①借金: 1000万円
②返済の請求
③返済の請求
第 6節 家族関係 P.58~ Ⅰ 夫婦 一 婚姻の成立
二 離婚 ① 法的機関に対する離婚請求を要する制度 ② 協議離婚制度 ・ 破綻主義 ・ 有責配偶者
法律婚主義 内縁
Ⅱ 親子 一 実子 ① 嫡出 子 ② 非嫡 出 子(嫡出 でない子) 二 養子 ① 普通養子 養親 ② 特別養子
第 7節 相続 P.62~ Ⅰ 遺言 一 遺言自由の原則:省略 二 遺留分:民法 1028条 遺留分減殺請求 三 遺言の内容:省略 四 遺言の方式:省略
Ⅱ 法定相続 ① 相続権者:民法 887条以下
夫A 妻B
C D
Aの父 Aの母
② 法定相続分 1)「子+配偶者」の場合
2)「直系尊属+配偶者」の場合 3)「兄弟姉妹+配偶者」の場合
夫A 妻B
C D
2 分の 1
2 分の1
全体の 4 分の1
第1 節 刑法の役割と基本原則 一 謙抑主義と罪刑法定主義 ① 謙抑主義 ・ 「干渉主義」 ・ 1厘事件 ② 罪刑法定主義 1) 慣習刑法の排除 2) 刑法の不遡及:事後法の禁止 3) 類推解釈の禁止
4) 絶対的不定期刑の禁止 5) 刑罰法規の明確性 <罪刑法定主義を支える理念> 1.法的安定性に求める説 2.自由主義と民主主義の両理念に求める説
二 実体的適正手続(デュー・プロセス)
第2節 刑罰の種類 P.72~ 一 刑罰の目的 ① 刑罰の目的に関する伝統的な議論 1) 応報刑論 2) 目的刑論 3) 併合説 補充性の原則 ② 刑罰の機能 1) 一般予防機能 2) 特別予防機能
③ 責任主義:後述 ④ 保安処分の問題 医療観察法: 2005 年~
二 刑罰の種類 ① 現行刑法上の刑罰:刑法 9条 ② 刑の種別 1) 生命刑:省略 2) 自由刑 3) 財産刑
③ それぞれの刑罰の問題点 1) 死刑 2) 自由刑(懲役、禁錮) 3) 財産権(罰金、科料、没収)
第3 節 犯罪の要件 P.78~ 一 犯罪類型該当性 二 違法性 ① 行為無価値論 ② 結果無価値論 三 有責性 期待可能性
第 4節 刑事手続 P.81~ 一 手続の概略 ① 逮捕・勾留 微罪処分 ② 送致 ③ 起訴 起訴猶予処分 *公判前整理手続 ④ 公判の開始とその手続 ⑤ 有罪・無罪判決
二 適正手続主義・実体的真実主義・当事者主義 P.84~ ① 実体的真実主義 職権主義 1) 積極的実体的真実主義 2) 消極的実体的実主義 ② 適正手続主義 「二重の危険禁止の原則」
三 黙秘権の保障 四 弁護人依頼権 五 捜査手続と令状手続 ① 令状主義
1) 逮捕 2) 捜索・押収
警察
市民
裁判所
①令状を請求
②令状を発行③措置
自己帰罪拒否特権
② 捜査手続に関する諸問題 1) 代用監獄の問題
2) 別件逮捕(勾留)の問題 六 公判手続 <今後の課題> ① 市民の司法参加 ② 犯罪被害者の保護
被疑者 警察署拘置所①取調べ②移動
③移動
留置所
未決勾留
第 5節 刑事法の国際化 P.96~ 一 拘禁法改正と国際基準 二 国際司法(捜査)共助 ① 犯罪の現状 ② 国際化の対策 ③ 日本の状況 三 麻薬犯罪の国際規制等 通信傍受 四 外国人事件