กฎหมายลมละลายของสหรฐอเมรกา (เฉพาะ Chapter 11 และ Chapter 7)

ภายใตโครงการสารสนเทศยานยนต

ปงบประมาณ 2552

เสนอ สานกงานเศรษฐกจอตสาหกรรม

กระทรวงอตสาหกรรม

จดทาโดย สถาบนยานยนต สงหาคม 2552

1

กฎหมายลมละลายของสหรฐอเมรกา (เฉพาะ Chapter 11 และ Chapter 7)

ในชวงทผานมา ตงแตเกดภาวะวกฤตเศรษฐกจครงสาคญอนเนองมาจากปญหาหนสนดอยคา

(Sub-prime) ในสหรฐอเมรกา สงผลใหเกดภาวะเศรษฐกจตกตา จนทาใหผประกอบการธรกจตองประสบปญหา เรมตนจากภาคการเงนและการธนาคาร ททาใหสถาบนการเงนเกาแกทงในสหรฐอเมรกา ยโรป และในภมภาคตางๆ ทวโลกตองปดกจการลง และตอมาเรมลกลามสภาคการผลต และหนงในนนคอ บรษท General Motor Corporation ผผลตรถยนตทเคยเปนรายใหญทสดของโลก ซงกรณนอยในความสนใจของสงคมทวไป เนองจากเปนธรกจขนาดใหญ มมลคาสง รวมถงมผลกระทบตอผเกยวของ ทงพนกงานในบรษท ผผลตชนสวนยานยนต Dealer และกจกรรมทตอเนองอนๆ โดย GM ไดยนตอศาลสหรฐอเมรกาเพอฟนฟกจการตาม สวนท 11 (Chapter 11) แหงกฎหมายลมละลาย และลาสดไดแบงแยกทรพยสนเปน 2 สวน สวนหนงหลดพนจากการฟนฟกจการและสามารถดาเนนธรกจตอไปได และอกสวนหนงอยระหวางกระบวนการเพอทาการจาหนายทรพยสนตอไป

เนองจากกฎหมายลมละลายของสหรฐอเมรกา มทงสวนทเหมอนและตางจากกฎหมายลมละลายของไทย บทความนจงไดสรปขนตอนและวธการของกฎหมายดงกลาว

2

1. กฎหมายของสหรฐอเมรกา

1.1 กระบวนการ กฎหมายลมละลายของสหรฐอเมรกา (Bankruptcy Code) ไดประกาศใชเมอป 1987 โดยเปนกฎหมาย

ในหวขอท 11 ของกฎหมายสหรฐอเมรกา (United State Code) ซงไดมการปรบปรงหลายครงเพอใชเปนกฎหมายในการปกครองกรณลมละลายตางๆ โดยมขนตอนการดาเนนงาน และกฎในการดาเนนการทชดเจน โดยในแตละ District จะมศาลเพอพจารณากรณตางๆ ทเกยวของกบการลมละลาย โดยทวไปกระบวนการลมละลายมกดาเนนการนอกศาล เวนแตกรณของสวนท 7 12 หรอ 13 และสวนท 11 ทจะมการดาเนนคดในศาล และในบางกรณจะม Trustee เปนผดแลคด

ในกระบวนการลมละลายนน ลกหนจะเขามาเกยวของในกระบวนการศาลไดอยางจากด ปกตแลวลกหนไมตองไปปรากฏในศาล และไมตองไปพบผพพากษา เวนแตจะมการโตแยง หรออาจมเพยงการประชมเพอหารออยางไมเปนทางการเทานน

วตถประสงคของการประกาศใชกฎหมายดงกลาวเพอใหลกหนสามารถเรมตนใหมโดยไมตองแบกภาระหนเดม “Fresh start from burdensome debt” ดวยการปลดภาระบางประเภทของลกหน และปองกนไมใหเจาหนมาขดขวางการเกบหนของลกหน

ในกฎหมายดงกลาวกาหนดลกษณะการลมละลาย 6 ประเภท ไดแก 1. Chapter 7 สาหรบประเภทองคกรธรกจ 2. Chapter 13 สาหรบบคคลธรรมดา 3. Chapter 11 สาหรบองคกรธรกจซงประสงคจะดาเนนธรกจตอ และจะชาระหนใหเจาหน 4. Chapter 12 สาหรบเกษตรกร ซงจะตองมการพทกษรายไดเพอการครองชพแกลกหน 5. Chapter 9 สาหรบหนวยงานทองถน (Municipality) 6. Chapter 15 สาหรบกจการทมธรกจอยในสหรฐอเมรกาและในตางประเทศ (Cross Border) สวน Chapter อนๆ เปนบทบญญตเกยวกบกระบวนการตางๆ ซงการศกษาในฉบบน จะกลาวถง

เฉพาะสวนทเกยวของกบองคกรธรกจ คอ Chapter 11 และ Chapter 7 เทานน

3

1.2 Chapter 11 สวนท 11 มวตถประสงคเพอใหมการปรบโครงสรางองคกร โดยลกหนตองการดาเนนธรกจตอไป

และจะจายชาระหนแกเจาหน ซงกระบวนการนจะชวยผอนคลายภาระของทกฝายทเกยวของ ปกตแลว กระบวนการนมกเรยกวาเปนการปรบโครงสรางองคกร (Reorganization)

กระบวนการฟนฟกจการและลมละลาย

องคกรธรกจทประสบปญหา

การปรบโครงสรางนอกศาล

เขากระบวนการฟนฟ (Chapter 11)

เขากระบวนการลมละลาย (Chapter 7)

สามารถดาเนนธรกจตอได

ไมสามารถดาเนนธรกจตอไดเขาสกระบวนการลมละลาย

Voluntary Petition- Free – Fall- Pre – Arranged- Pre - Packaged

Involuntary Petitionเจาหน

กระบวนการเรมจากการยนคาขอตอศาลลมละลายในทองท ซงอาจยนโดยความสมครใจของลกหน

(Voluntary Petition) หรอโดยเจาหน (Involuntary Petition) ตามมาตรา 301 และ 303 หากเปนการยนโดยลกหนสามารถดาเนนการได 3 แบบ คอ

- Free – Fall ลกหนประสงคจะยนคารองเอง เพอใหเกด Automatic Stay แลวจงจดทาแผนปรบโครงสราง

- Pre – Arranged ลกหนจะทาการตกลงกบเจาหน โดยใหเจาหนอนมตแผนกอน - Pre-Packaged ลกหนจะตกลงกบเจาหนทงหมดเพอจดทาแผนทางธรกจใหพรอมกอนทจะยนคา

รองตอศาล ทงน ลกหนจะตองยนคารองพรอมกบ 1) แผนการบรหารทรพยสนและหนสน 2) แผนรายไดและ

คาใชจาย 3) แผนการบรหารสญญาและเชาซอทยงไมหมดอาย 4) งบการเงน พรอมดวยขอมลตางๆ เกยวกบลกหน เมอศาลรบเรองแลวถงขนตอนนถอวาลกหนเปน “ลกหนระหวางการพทกษ” (Debtor in possession) ซงหมายความวาลกหนสามารถควบคมทรพยสนในระหวางการปรบโครงสรางองคกรภายใต Chapter 11 น โดยไมจาเปนตองมการแตงตง Trustee และลกหนจะเปนผบรหารธรกจเอง ลกหนจะอยในภาวะนจนกวาม

4

การรบแผนการปรบโครงสรางองคกร หรอมการจาหนายคดไปส Chapter 7 สาหรบบางกรณอาจมการแตงตง Trustee เพอเขามาบรหารคด ในชวงเวลาน ลกหนหรอ Trustee จะมอานาจทเรยกวา “Avoiding Power” ในการยกเลก (Undo) เพอยกเลกการโอนยายเงนหรอทรพยสนทเกดขนกอนการยนคารอง เพอใหกลบไปอยในสถานะ Disgorgement เพอนาไปรวมกบทรพยสนอนในการจายชาระใหกบเจาหนได ปกตมกใชกบการโอนยายทรพยสนทเกดขนกอนการยนคารอง 90 วน ยกเวน การโอนยายใหกบบคคลภายใน (Insider)

เมอมการยนคารอง จะเกดสภาพการพกชาระหนชวคราว (Automatic Stay) คอภาวะทตองหยดการดาเนนกจกรรมตางๆ ทเกยวกบทรพยสน เชนการเกบหน การปดกจการ การโอนยายทรพยสน ทมอยกอนการยนขอลมละลายตอศาล เพอใหลกหนมโอกาสในการตอรองเพอแกปญหาความยงยากทางการเงนของลกหน อยางไรกตามเจาหนทมหลกประกนอาจขอยกการบงคบนหากลกหนไมมเหลอสวนทนในทรพยสน และทรพยสนทมไมจาเปนตองใชในการปรบโครงสรางองคกร เพอใหเจาหนสามารถเขาถงและจาหนายทรพยสนนนได

หลงจากนนลกหนมเวลา 120 วนในการเสนอแผน ซงอาจขยายเวลาไดโดยคาสงของศาล แตปกตจะไมเกน 18 เดอน หากพนกาหนด เจาหน หรอ Case Trustee จะเปนผยนแผนแขง ปกต U.S. Trustee จะไมเปนผยนแผน โดยในการยนคาขอจะตองเปดเผยขอมลเกยวกบทรพยสน หนสน กจกรรมทางธรกจ ทเพยงพอ โดยตองมแผนงานเกยวกบการชาระหนแตละราย เพอใหเจาหนสามารถตดสนใจเกยวกบแผนงานของลกหนได หลงจากนนศาลจะใหเจาหนแตละรายลงคะแนนเสยงกอนทจะตดสนวาจะรบ (Acceptance) แผนหรอไม

ผบรหารการลมละลาย หรอทเรยกวา U.S .Trustee หรอ Bankruptcy Administrator ซงเปนหนวยงานบรหารของ

กระทรวงยตธรรม เปนผมบทบาทสาคญในการตดตามความกาวหนาของกรณใน Chapter 11 และใหคาแนะนาในการบรหารงาน โดยจะเปนผตดตามการดาเนนงานของลกหน การสงรายงาน และการชาระคาธรรมเนยม โดยลกหนตองจายคาธรรมเนยมใหกบ U.S. Trustee ซงจานวนขนกบจานวนเงนทขอเบก หากลกหนไมสามารถดาเนนการใหเปนไปตามขอกาหนด U.S. Trustee อาจยนตอศาลขอเปลยนสภาพลกหนไปส Chapter อน หรอจาหนายคด นอกจากน อาจมการแตงตง Case Trustee (ในบางทใชคาวา Trustee) เพอเขาบรหารงาน และตรวจสอบการดาเนนงานของลกหน โดยเฉพาะอยางยงในกรณทมการทจรต ไมซอสตย ไรประสทธภาพ หรอบรหารงานอยางไมเหมาะสม และบางกรณโดยการอนมตของศาล อาจมการแตงตง ผตรวจสอบ (Examiner) เพอตรวจสอบกได

คณะกรรมการของเจาหน (Creditors’ Committee) เปนอกผหนงทมบทบาทสาคญใน Chapter 11 แตงตงโดย U.S. Trustee ซงปกตจะแตงตงจากเจาหนทไมมหลกประกนทมจานวนมาก 7 อนดบแรก มหนาทตรวจสอบการดาเนนงานของลกหน และมสวนรวมในการกาหนดแผน รวมทงสามารถจางทนายความโดยการอนมตของศาลชวยดาเนนงาน เพอปกปองใหลกหนมการบรหารงานอยางเหมาะสม

ลกหนตองจายคาธรรมเนยมใหกบผเกยวของขางตน เปนงวดๆ ตามทไดรบการอนมตจากศาล

5

กระบวนการ Chapter 11

ลกหนยนคารอง

ลกหนเสนอแผน

ประชมเจาหน

รบแผน(Acceptance)

120 วน- 18 เดอน

160 วน- 20เดอน

ฟนฟสาเรจออกจากกระบวนการ

ฟนฟไมสาเรจเขาส Chapter 7

ปฎบตตามแผน

ในการยนเสนอแผน ลกหนตองจดทาขอมลทเพยงพอตอการตดสนใจของผเรยกรองหรอเจาหน และศาลจะเรยกการพจารณาไตสวนเพอพจารณาอนมตแผน แตในกรณทเปนการยนแผนแบบ Pre-Packaged ซงเปนการหารอกนระหวางลกหนและเจาหนรายสาคญกอนการยนเสนอแผนกไมตองมการไตสวน หลงจากนนจะมการสงแผนทอนมตแลวใหกบ U.S. Trustee และเจาหน และภายใน 160 วน ตองมการอนมตแผน หรออาจขยายไดเปน 20 เดอน ซงปกตลกหนจะเปนผขอขยายเวลาในการยนคารองเพอมใหมผอนยนแผนแขงขน หากกระบวนการเหลานไมแลวเสรจภายในเวลาทกาหนด คณะกรรมการเจาหน หรอเจาหน อาจยนแผนแขงขนกบกลมอนๆ รวมถง Trustee ได โดยการรบแผนจะกระทาตอเมอมเจาหนทมมลหนอยางนอย 2 ใน 3 ของมลคา และ 1 ใน 2 ของจานวนเจาหนยอมรบ หากมผเสนอแผนมากกวา 1 ราย ศาลจะพจารณาเลอกแผนทมประโยชนตอเจาหนมากกวา และเจาหนทตองการโตแยงแผน ตองกระทากอนการรบแผน

ในระหวางการพจารณาและดาเนนกระบวนการ กจกรรมทางธรกจตางๆ ยงสามารถดาเนนไปได และไมทาใหผบรหารของกจการหมดอานาจ ธรกจยงคงสามารถดาเนนไปไดตามปกต รวมทงไมสงผลกระทบตอบรษทลกทอยในตางประเทศ เนองจากศาลสหรฐอเมรกาไมมอานาจสงการหรอบงคบบรษทในตางประเทศ เวนแตบางประเทศทยอมรบ เชนบางประเทศในยโรป ซงมสวนนอย

ลกหนมสทธเดดขาด 1 ครง ในการขอเปลยนกรณจาก Chapter 11 เปน Chapter 7 เวนแต (1) ลกหนไมไดเปนลกหนระหวางการพทกษ (2) เปนการยนโดยไมสมครใจ (3) เปนกรณทเปลยนจาก Chapter อนมาเปน Chapter 11 ทไมใชการรองขอของลกหน

6

ทงน ลกหนใน Chapter 11 ไมมสทธในการขอจาหนายคด แตผมสวนไดเสยอาจยนขอจาหนายคด หรอเปลยนเปน Chapter 7 ตอศาล โดยศาลจะเปนผพจารณาแนวทางทจะเปนประโยชนแกเจาหนมากทสด

ใน Chapter 11 อนญาตใหทาแผนจาหนายทรพยสน ซงจะมผลใหสามารถจาหนายทรพยสนไดมลคามากกวาการจาหนายทรพยสนตาม Chapter 7 และลกหนมบทบาทในการจาหนายทรพยสนมากกวา Chapter 7

หลงการรบแผน จะเปนการปลดลกหนจากสญญาหนสนทมขนกอนหนา โดยลกหนตองทาแผนการชาระหน ซงจะบงคบใชแทนสญญาเดม ซงหลงจากการยอมรบแผนแลว อาจมการแกไขแผนได ถายงไมมการดาเนนการอยางเปนสาระสาคญ (Substantial Consummation) หลงจากนนศาลจะเปนผมอานาจในการจดการทรพยสน รวมถงการตดสนใจเรองตางๆ เกยวกบการเรยกรอง หรอการเปลยนแปลงตางๆ โดยลกหน หรอ Trustee ตองรายงานความกาวหนาตอศาล

หลงการรบแผนแลว ผเกยวของสามารถขอยกเลกไดภายใน 180 วน โดยตองยนคารองตอศาล ศาลจะเปนผพจารณาการปดคดเมอการบรหารครบถวนแลว (Fully Administered) ขอดของ Chapter 11 (1) ทาใหบรษททมปญหาไดรบโอกาสในการเรมกจการใหม “Fresh Start” หมายถงการใหโอกาสใน

การรวบรวมหนทงหมดทมกอนยนคารอง มาทาแผนปรบโครงสรางหน ซงอาจนาไปสการลดหนบางสวน การแปลงหนเปนทน รวมทงการปรบระยะเวลาชาระหนทเหมาะสมกบความสามารถทางธรกจ

(2) บรษทไดรบการระงบการบงคบชาระหน (Breathing Spell) ทนททยนขอเขา Chapter 11 จะเกดการพกการชาระหนชวคราว (Automatic Stay) หมายถง เจาหนของบรษททมหนกอนวนทมการยน จะไมสามารถบงคบชาระหนกบบรษทได ตองหยดทกอยางและรอใหบรษทตงตวไดกอน ซงดสาหรบบรษททเรมมการฟองรอง ชวยใหบรษทมงเนนการทาแผนธรกจเพอใหอยรอด

(3) บรษทไดรบโอกาสในการปฏเสธสญญาหรอสญญาเชาทไมกอใหเกดกาไร หมายถง การใหโอกาสบรษททจะผดสญญา กฎหมาย Chapter 11 ใหโอกาสกบบรษททมภาระกบสญญาใดสญญาหนงซงไมกอใหเกดกาไร เชน กรณสญญาเชาพนทใดพนทหนง ซงไมมความจาเปนตองใชพนทนน Chapter 11 ใหสทธบรษททจะพจารณาประโยชนทางธรกจทบรษทพงไดรบ หากประโยชนนอยกวาภาระอยางเหนไดชด บรษทมสทธทจะพจารณายกเลกสญญานน

(4) การใชมตของเจาหนสวนมากผกพนเจาหนสวนนอย Chapter 11 ใหโอกาสบรษทในการทจะกลบมาเรมตนธรกจ โดยสามารถทจะจดทาแผน และนาเขาทประชมเจาหนเพอพจารณา หากทประชมเจาหนพจารณาและผานแผนตามการลงมตเสยงขางมากตามทกฎหมายกาหนด กฎหมายใหโอกาสบรษทนนในการปรบโครงสราง เพอเปนแนวทางในการจดการภาระหนสน เพอใหธรกจดาเนนตอไปไดในอนาคต และเกดความชดเจนมากขน

7

(5) การใหสทธบรษทในการพจารณาโอนขายธรกจบางสวน หรอทรพยสนบางสวนของตน ภายใตกฎหมายฟนฟกจการ (Section 363 Sale) โดยทไมมภาระตดพน เปนการใหโอกาสบรษทในการแยกธรกจทดออกจากธรกจทไมด ซงเปนทนยมคอนขางมาก

(6) Chapter 11 เปนกระบวนการทมความยดหยนมาก โดยทศาลจะมอานาจในการออกคาสงใดๆ เพอประโยชนของการรวมกจการตาม Chapter 11 ทสามารถชวยเหลอการฟนฟกจการของบรษท ใหธรกจสามารถดาเนนตอไปได

(7) ไดรบขอยกเวนจากกฎหมายหลกทรพย ชวยใหการปรบโครงสรางทนและหนรวดเรวขน เชนการแปลงหนเปนทน การออกหนเพม และการควบรวมกจการ

1.3 Chapter 7

เปนกระบวนการทเกยวกบการจาหนายทรพยสน และการชาระหนใหกบเจาหน โดยใน Chapter นมขอยกเวนตางๆ มาก ซงลกหนจะตองศกษาใหเขาใจกอน

ลกหนทเปนองคกรธรกจและตองการหลกเลยงการจาหนายทรพยสนมกเรมจาก Chapter 11 กอน เพราะใน Chapter ดงกลาวจะสามารถปรบหนไดทงการลดภาระหน หรอการขยายเวลาชาระหน หรอการปรบโครงสรางองคกร วตถประสงคทสาคญคอการปลดหน และใหลกหนทบรสทธสามารถเรมตนใหมได (Fresh Start) โดยไมตองรบภาระหนทถกปลดอกตอไป (ยกเวนหนสนบางประเภททจะไมมการปลด เชน คาเลยงด ภาษ) สวน Chapter 7 เปนกระบวนการทลกหนไมพงประสงคจะดาเนนธรกจตอไป

กระบวนการเรมจากลกหนยนคารองตอศาล พรอมรายการทรพยสน หนสน รายได คาใชจาย สญญาทยงไมครบกาหนด จากนน ลกหนจะไดสทธ Automatic Stay เพอหยดการเรยกเกบหน หรอการฟองรองของเจาหน หลงจากนน Case Trustee ซงแตงตงโดย U.S. Trustee จะเปนผบรหารคด และจะนดประชมเจาหน และใหลกหนสาบานตนพรอมตอบคาถามตางๆ ของ Trustee และเจาหน โดย Case Trustee จะถามคาถามตางๆ เพอใหเจาหนเขาใจสภาพทแทจรงและผลทจะตามมา และเพอใหศาลมความเปนอสระ ผพพากษาจะไมเขารวมประชมดวย เจาหนทไมมหลกประกนหากตองการจะเรยกรองสทธตองยนภายใน 180 วน หลงกาหนดการประชมครงแรก

เมอเรมตน จะมการตงองคกร (Estate) เพอเปนนตบคคลชวคราวในการครอบครองทรพยสนของลกหน รวมถงทรพยสนของลกหนทเปนเจาของรวมกบผอน โดย Case Trustee จะเปนผรวบรวมทรพยสนเพอนาไปจาหนาย และนาเงนไปจายชาระหนใหกบเจาหน ยกเวนทรพยสนทเปน Exempt Asset โดยจะตองจาหนายทรพยสนใหดทสด และจายคนใหกบเจาหนทไมมหลกประกนมากทสด ถาหากลกหนเปนองคกรธรกจ ศาลจะให Trustee เปนผบรหารธรกจในระยะเวลาหนง หากการกระทาเชนนนจะเปนประโยชนตอเจาหน และชวยใหการจาหนายทรพยสนดขน โดยปกตลกหนจะไมใสใจกบการจาหนายทรพยสน เวนแตมหนทจะไมไดรบการปลด หรอมทรพยสนทไดรบการยกเวนการจาหนาย (Exempt Property)

8

เจาหนทมหลกประกนมสทธเรยกรองในทรพยสนทเปนประกนแมจะมการจาหนายคดแลว หากลกหนตองการถอครองทรพยสนนนตอไป โดยลกหนตองใหคามนเพอยอมรบสภาพหนกบเจาหน และสญญาจะชาระหนทงหมดหรอบางสวน โดยลกหนจะตองยนขอกอนการจาหนายคด

ศาลอาจไมจาหนายคดหากลกหนไมสามารถดาเนนการตามคาสงศาล หรอไมสจรต รวมทงอาจรอฟนคดทจาหนายแลวหาก Trustee เจาหน หรอ U.S. Trustee รองขอ หากพบวามการทจรตของลกหน

เมอจาหนายคดแลว เจาหนจะไมสามารถเรยกชาระหนจากลกหนไดอก ยกเวนหนสนบางประเภท หนเหลานลกหนยงตองรบภาระตอหากไมสามารถชาระใหหมดในมาตราน

แมกฎหมายจะอนญาตใหลกหนเปลยนจาก Chapter 7 เปน Chapter 11 ได แตยงไมเคยเกดขน เพราะไมตองการใหลกหนเปลยนมาตราหลายครง 1.4 การจาหนายคด

การจาหนายคด จะชวยใหลกหนผอนภาระจากการเปนหนบางประเภท โดยเจาหนจะไมสามารถเรยกรองหนไดอก ไมวาจะเปนการดาเนนคดทางกฎหมาย หรอโดยการสอสาร เชน โทรศพท จดหมาย หรอการทวงซงหนา เวนแตกรณทมทรพยสนทตองจาหนายเพอชาระตางหาก (Lien)

ศาลจะเปนผสงจาหนายคด สาหรบกรณ Chapter 11 จะสงเมอไดดาเนนการตามแผนงานเสรจสน สาหรบกรณ Chapter 7 ศาลมกจะสงจาหนายคดเมอครบกาหนดเวลา เวนแตกรณทลกหนไมสามารถปฏบตตามคาสงเกยวกบการบรหารการเงนได

เมอมการจาหนายคด เจาหนาทจะสงหนงสอแจงเจาหนทกคน Trustee และทนายความของทกฝาย เพอใหทราบวาหนตางๆ เปนอนยตหากยงมความพยายามเรยกเกบถอเปนการปฏบตฝาฝนกฎหมายจะไดรบโทษ

อยางไรกตาม เจาหนมสทธในการขอยบยงการจาหนายคด หากมขอมลเพมเตม ซงศาลจะเปนผพจารณา โดยทวไปศาลจะระงบเมอลกหนไมสามารถเสนอเอกสารดานภาษ การโอนยายหรอปกปดทรพยสน การหลอกลวงเจาหน ทาลายสมดบญช การไมปฏบตตามคาสงศาล เปนตน โดยผยบยงตองเปนผพสจนหลกฐาน

ศาลจะไมจาหนายคดของลกหนเดยวกนหากไดมการจาหนายคดตาม Chapter 7 และ Chapter 11 ภายใน 8 ป และในกรณอนๆ ทอาจมจานวนปทไมเทากน

กฎหมายกาหนดใหลกหนยงตองจายหนบางประเภทโดยไมมการปลดหน เชน ภาษ คาเลยงดและคารกษาพยาบาลค

สมรสและบตร คาสนไหมจากการทาใหเกดความสญเสยแกผอน คาเบยปรบเงนเพมแกราชการ เงนกหรอการคาประกนเงนกจากรฐบาล คาสนไหมจากอบตเหตทางรถยนตทผขบขมนเมาจากสราและสารตางๆ และคาธรรมเนยมทพกอาศย เปนตน นอกจากน หนทเกดจากการทจรต และหนจากคาสงศาลอน กจะไมถกปลดโดยเจาหนตองยนคารองตอศาล

9

ศาลอาจฟนคด หากไดรบการรองเรยนจาก Trustee เจาหน หรอ US Trustee ในกรณทลกหนมการกระทาอนเปนทจรต

เมอศาลจาหนายคดไปแลว แตปรากฏวามเจาหนเรยกรองการชาระหน ใหลกหนยนคารองตอศาล เพอบงคบใหระงบการกระทาดงกลาว ซงเจาหนมกจะถกลงโทษโดยการปรบ

บคคลธรรมดาทลมละลายจะตองไดรบการปฏบตทเทาเทยมกบบคคลทวไป และหามหนวยงานของรฐไลออก หรอการปฏเสธการรบเขาทางาน การตออายใบอนญาตตางๆ รวมถงหนวยงานเอกชนกหามรงเกยจบคคลลมละลายเพยงเพราะเปนบคคลลมละลายเทานน 1.5 ผลกระทบกบการดาเนนธรกจของบรษทในเครอทอยในประเทศไทย

การทบรษทแมในสหรฐอเมรกาตองเขาสกระบวนการมาตรา 11 จะไมมผลกระทบทางกฎหมายโดยตรงกบบรษทในเครอทอยในประเทศไทย เพราะเปนนตบคคลแยกจากกนโดยอสระ หากบรษทแมทอยสหรฐอเมรกาจะตองเขาสกระบวนการฟนฟกจการ กตองพจารณาวาบรษทลกในประเทศไทยมความจาเปนดวยหรอไม หากไมมความจาเปน ธรกจสามารถดาเนนไปได หนของบรษทแมไมไดเปนหนของบรษทลก เวนแตบรษทลกไปใหการคาประกน ดงนนจงไมกระทบกบบรษทลกในไทย เพราะศาลลมละลายในสหรฐอเมรกามอานาจพจารณาคดในสหรฐอเมรกาเทานน เวนแตบางประเทศทยอมรบและปฏบตตามคาพพากษา หรอปฏบตตามคาสงของศาลสหรฐอเมรกา ซงมเปนสวนนอย ในสวนของหนหรอโครงสรางหน กรณบรษทแมในสหรฐอเมรกาตองการทจะขายหนในบรษทลกกสามารถทาได โดยไมจาเปนตองเขาสกระบวนการมาตรา 11 กได แตทงนตองพจารณาวาบรษทในไทยเปน Majority Owned โดยสหรฐอเมรกาหรอไม เพราะสหรฐอเมรกากบไทยม Treaty of Amity หรอสนธสญญาความรวมมอระหวางประเทศ ฉะนนบรษทสหรฐอเมรกาทเขามาตงบรษทในเมองไทยแลวถอหน Majority Owned สามารถทาธรกจในเมองไทยไดโดยไมตองขออนญาตเปนกรณพเศษ

10

2. กระบวนการฟนฟกจการและลมละลายของไทย

สาหรบในประเทศไทย ไดมการกาหนดพระราชบญญตลมละลายป 2483 ซงตอมาไดมการปรบปรงหลายครงอยางตอเนอง จากวตถประสงคเดมทมการกาหนดเพยงเรองการลมละลายกไดมการเพมเตมเรองการฟนฟกจการในป 2541 (พระราชบญญตลมละลาย ฉบบท 4 พ.ศ. 2541) โดยโครงสรางของกฎหมายดงกลาวมแนวทางคลายกบกฎหมายของสหรฐอเมรกา 2.1 กระบวนการฟนฟกจการ

กระบวนการฟนฟกจการเรมจากเจาหน ลกหน หรอหนวยงานของรฐเปนผรองขอใหมการฟนฟกจการของลกหน ไมวาลกหนจะถกฟองลมละลายแลวหรอไม โดยลกหนตองมหนเปนจานวนไมนอยกวา สบลานบาท โดยผรองขอจะขอถอนคารองไมไดเวนแตศาลจะอนญาต และหากศาลมคาสงฟนฟกจการแลว ศาลจะอนญาตใหถอนคารองไมได

เมอศาลไดรบคารองแลวจะจดใหมการไตสวนเปนการดวน โดยนบตงแตวนทศาลมคาสงรบคารองจนถงวนครบกาหนดระยะเวลาตามแผน หรอวนทดาเนนการเปนผลสาเรจตามแผน หรอวนทศาลมคาสงยกคารองขอ หรอจาหนายคด หรอยกเลกการฟนฟกจการหรอพทกษทรพย จะเกดภาวะคลายกบภาวะ Automatic Stay คอมใหมการฟองรองเลกนตบคคล หามฟองคดเพงถามลหนเกดขนกอนวนทศาลมคาสงเหนชอบดวยแผน หามเจาหนบงคบชาระหน หามการจาย โอน เชา กอหน หรอกระทาการใดๆ ทกอใหเกดภาระในทรพยสน นอกจากทจาเปนตอการทาการคาตามปกตของลกหน เปนตน

เพอประโยชนแหงการฟนฟ กาหนดใหมผทาแผน โดยลกหนอาจเปนผเสนอ แตหากเจาหนไมนอยกวาสองในสามไมเหนดวย เจาหนอาจกาหนดใหบคคลอนเปนผทาแผนหรอในกรณทลกหนไมเสนอเจาหนจะเปนผเลอกดวยมตเหนชอบจากเจาหนเสยงขางมาก และศาลจะแตงตงผทาแผน เพอทาแผนปรบโครงสรางหนหรอแผนฟนฟกจการ และเสนอเจาหนเพอยอมรบแผน เมอแผนผานการอนมตจากศาลจงเรมดาเนนการตามแผน ซงอาจมการปรบลดยอดหน ปรบหนหรอปรบโครงสรางหน ดวยวธการตางๆ รวมไปถงการหาผลงทนใหมเพอใหบรษทแขงแกรงและสามารถดาเนนธรกจตอไปได โดยหากยงไมมการแตงตงผทาแผน ใหอานาจการจดการของผบรหารสนสดลงและศาลจะเปนผแตงตงผบรหารชวคราวภายใตการกากบดแลของเจาพนกงานพทกษทรพย และเมอศาลมคาสงตงผทาแผนแลว ใหอานาจหนาทในการจดการและทรพยสนของลกหน และบรรดาสทธตามกฎหมายของผถอหนของลกหน ยกเวนสทธทจะไดรบเงนปนผลตกแกผทาแผน

อยางไรกตาม หากมการฉอฉล หรอมการกระทาของลกหนทมจดมงหมายใหเจาหนคนใดคนหนงไดเปรยบเจาหนอนในระหวางสามเดอนกอนมการยนคารอง ศาลมอานาจเพกถอนการกระทาหรอการโอนดงกลาวได (Undo)

11

ภายในสามเดอนนบแตวนโฆษณาคาสงตงผทาแผนในราชกจจานเบกษา ใหเจาพนกงานพทกษทรพยนดประชมเจาหนเพอมมตยอมรบแผน โดยมตยอมรบแผนจะตองเปน ทประชมเจาหนทกกลม หรอทประชมเจาหนหนงกลมซงมจานวนไมนอยกวารอยละหาสบ และศาลจะเปนผมคาสงเหนชอบแผน

หลงจากศาลมคาสงเหนชอบแผน จะไมมผลเปลยนแปลงในความรบผดชอบของบคคลซงเปนหนสวนกบลกหน หรอผรวมรบผด หรอผคาประกนในหนทมอยกอนหนา โดยไมตองรบผดในหนนนเชนกน

ถาผบรหารของลกหน ผบรหารแผน หรอเจาพนกงานพทกษทรพยเหนวา การฟนฟกจการไดดาเนนเปนผลสาเรจใหรายงานขอใหศาลมคาสงยกเลกการฟนฟกจการ แตหากเมอระยะเวลาสนสดลงและยงไมเปนผลสาเรจ ใหรายงานศาลทราบภายในสบสวนเพอใหศาลไตสวน โดยหากศาลเหนสมควรใหลกหนลมละลายใหมคาสงพทกษทรพยของลกหนเดดขาด แตหากศาลไมเหนสมควรใหลกหนลมละลายกใหมคาสงยกเลกการฟนฟกจการ 2.2 กระบวนการลมละลาย

ในกฎหมายไทย ผยนขอใหลกหนลมละลายไดแก (1) เจาหน เมอลกหนมหนสนลนพนตว และลกหนทเปนนตบคคลเปนหนไมนอยกวาสองลานบาท (2) ผชาระบญชของนตบคคล ถาปรากฏวาเงนลงทน หรอเงนคาหนไดใชเสรจหมดแลวสนทรพยก

ยงไมพอหนสน ตราบใดทลกหนยงไมถกพทกษทรพยเดดขาด เจาหนคนหนงคนใดจะฟองลกหนนนเปนคด

ลมละลายกได แตเมอศาลไดสงในคดใดคดหนงใหพทกษทรพยเดดขาดแลว ใหจาหนายคดลมละลายทเจาหนอนฟองลกหนคนเดยวกนนน

เจาหนผเปนโจทกจะยนคาขอใหพทกษทรพยของลกหนชวคราวกอนกได โดยเมอศาลเหนชอบใหเจาพนกงานพทกษทรพยเปนผรวบรวมทรพยสนของลกหน โดยมใหขาย เวนแตเปนของเสยงาย และหามลกหนกระทาการใดๆ เกยวกบทรพยสนหรอกจการของตน เวนแตไดรบความเหนชอบจากศาล เจาพนกงานพทกษทรพย ผจดการทรพย หรอทประชมเจาหน

เมอศาลมคาสงพทกษทรพยเดดขาดแลวใหลกหนไปสาบานตวภายใน 24 ชวโมงเพอแจงวามหนสวนกบผใด และภายใน 7 วน ตองไปสาบานตวเพอยนคาชแจงเกยวกบทรพยสน

ทประชมเจาหนอาจลงมตตงกรรมการเจาหน 3-7 คน คน เพอทาการแทนเจาหนในกจการตางๆ ลกหนอาจยนขอประนอมหนกอนการลมละลาย โดยตองมความเหนชอบจากเจาหน 2 ใน 3 ของมล

หนใหความเหนชอบ และหากศาลเหนชอบ จะผกมดเจาหนทงหมดในเรองหน ยกเวนหนทไมอาจหลดพนจากลมละลายได (ไดแก หนเกยวกบภาษอากร และหนทเกดจากการทจรตฉอโกงของผลมละลาย)

ศาลจะเปนผพพากษาใหลกหนลมละลาย โดยมผลตงแตวนทศาลมคาสงพทกษทรพย

12

3. เปรยบเทยบกฎหมายของสหรฐอเมรกาและไทย

จะเหนวา กฎหมายของสหรฐอเมรกาและไทยมสวนทคลายกนในกระบวนการหลายประการ ยกเวน (1) การยนขอลมละลาย กฎหมายของสหรฐอเมรกาเปดโอกาสใหลกหนเปนผยนคารองไดเอง แต

ของไทย ตองดาเนนการโดยเจาหน หรอผานกระบวนการชาระบญชกอน สวนการยนขอฟนฟกจการ เปดโอกาสใหทกฝายเปนผยนคารองไดเชนกน

(2) การบรหารธรกจภายหลงยนขอฟนฟกจการ กฎหมายสหรฐอเมรกายงใหอานาจแกผบรหารขององคกรธรกจเปนผดาเนนงานตอไปได แตสวนของไทย ตองมการเสนอผทาแผนและบรหารแผน ซงตองไดรบความเหนชอบจากเจาหน และมคาสงแตงตงจากศาล

การเปรยบเทยบกฎหมายของสหรฐอเมรกาและกฎหมายไทย

การฟนฟกจการ การลมละลาย ประเดน สหรฐฯ

Chapter 11 ไทย

หมวด 3/1 สหรฐฯ

Chapter 7 ไทย

หมวด 1 และหมวด 3 1. จดมงหมาย ใหมการดาเนนธรกจตอ ปลดหน เพอให

ลกหนเรมตนใหมได ชาระหนใหกบเจาหน

2. การปกปองธรกจของลกหน

ธรกจยงดาเนนตอระหวางกระบวนการพจารณา โดยดาเนนตามแผน

ธรกจยงดาเนนตอไปได

หยดการดาเนนกจการหากศาลมคาสงพทกษทรพย

3. การบรหารธรกจ ผบรหารของลกหนยงเปนผบรหารธรกจ

ศาล แตงตงผบรหารแผน ทผานความเหนชอบของเจาหนเปนผบรหารธรกจ

ม Trustee เปนผบรหารธรกจ และมการตงองคกร (estate) เพอเปนนตบคคลชวคราว

หยดการดาเนนธรกจ

13

4. กรณศกษา General Motor Corporation General Motor Corporation หรอ GM เคยเปนบรษทผลตรถยนตทใหญทสดในโลก แตในระยะหลง

เรมประสบปญหาการขาดทน เนองจากสดสวนในตลาดสหรฐอเมรกาตกตาลง แมวาการประกอบธรกจในตางประเทศจะยงมผลกาไรอยบาง ตลอดจนบรษทในเครอบางบรษท ไดแก Delphi ตองประสบปญหาทางการเงนจนเขาสกระบวนการลมละลาย โดยในป 2008 ตองประสบปญหาทางการเงนอยางหนก เนองจากไมมเงนสดหมนเวยนในการดาเนนกจการ และจายใหกบพนกงานตามขอเรยกรองของสหภาพแรงงาน แรงงาน จนรฐบาลสหรฐอเมรกาตองเขามาใหการชวยเหลอเรมตนดวยเงนงบประมาณ 13.4 พนลานเหรยญสหรฐ และตอมาไดเพมเงนชวยเหลออก 6.0 พนลานเหรยญสหรฐโดยรฐบาลสหรฐอเมรกากาหนดให GM ตองทาแผนฟนฟกจการเสนอเพอขอรบการชวยเหลอในครงตอไป ในป 2009 เมอรฐบาลสหรฐอเมรกาภายใตการนาของประธานาธบดคนใหม GM เสนอวายงตองการเงนชวยเหลออก 30 พนลานเหรยญสหรฐ และ GM ไดยนขอลมละลาย บรษทลก คอ Saab ในสวเดน ซงในเดอนมนาคม 2009 ประธานาธบดบารค โอบามา เหนวา แผนฟนฟของ GM ยงไมเหมาะสม และใหเวลา GM จนถงวนท 1 มถนายน 2009 เพอทาแผนฟนฟทเขมขน และตองปรบลดคาใชจายอยางมนยสาคญ สงผลใหผบรหารของ GM ตองลดคาตอบแทนของผบรหารสงสด (CEO) ลงเหลอ 1 ดอลลารสหรฐตอป และรฐบาลสหรฐอเมรกาไดจดตง Automotive Task Force ในการดแลกระบวนการ เพราะตองการใหสามารถรกษาอตสาหกรรมยานยนตของประเทศตอไป เพอชวยสรางเศรษฐกจ การจางงาน และชมชนทเกยวของของประเทศ

14

ในเดอนเมษายน GM เรยกประชมผถอหนกเพอเสนอขอเปลยนหนเปนทน รวมแลวเปนมลคา 10% ของสวนทน รวมทงปรบลดมลคาหนสามญใหเหลอ 1% ของสวนทน ซงการเจรจากบเจาหนไมประสบผล หลงจากนน มการทยอยการเลกจาง ปดโรงงาน ยกเลกสญญากบตวแทนจาหนาย และ GM ตองเรงดาเนนการเพอใหทนกบกาหนดเวลาวนท 1 มถนายน 2009

วนท 1 มถนายน 2009 GM ยนคารองขอเขาสกระบวนการ Chapter 11 โดยสมครใจ ภายใตชอ Motor Liquidation Company โดยแถลงวามหนสน 172.81 พนลานเหรยญสหรฐ และทรพยสน 82.29 พนลานเหรยญสหรฐ และเสนอใหรฐบาลเปนผถอหนรอยละ 60 โดยรฐบาลสหรฐอเมรกาจะใหเงนชวยเหลอเพมเตมอก 30 พนลานเหรยญสหรฐในชวงการฟนฟกจการ โดยรวมแลว รฐบาลสหรฐอเมรกาไดใหเงนชวยเหลอแก GM ประมาณ 50 พนลานเหรยญสหรฐ

วนท 5 กรกรกฎาคม 2009 ศาลสหรฐอเมรกาอมตการขายทรพยสนเพอจดตงบรษท General Motor Company เพอดาเนนธรกจตอไป โดยยงคง Brand ของ Chevrolet, Cadillac, Buick และ GMC ภายใตโครงสรางผถอหน ดงน

• U.S. Department of the Treasury 60.8% • UAW Retiree Medical Benefits Trust 17.5% • Canada and Ontario Governments 11.7% • The Old GM 10.0% สาหรบทรพยสนสวนทเหลอใหบรษท Motor Liquidation Company จาหนายทรพยสนตาม

มาตรา 363 ตอไป ซงคาดวาจะใชเวลาประมาณ 6-18 เดอน จากกระแสขาวในชวงทผานมา ปรากฏวามผเขาใจไมถกตองตลอดเวลามาวา GM ไดเขาส

กระบวนการลมละลายมานานแลว ดวยกระแสขาวทมอยางตอเนอง ทงทจรงแลว GM เขาสกระบวนการตามกฎหมายลมละลายของสหรฐอเมรกาเมอวนท 1 มถนายน 2009 สวนการดาเนนการและเจรจาตอรองตางๆ กอนหนานนเปนการตอรองกบเจาหนและรฐบาลเพอใหสามารถไดแผนดทสดททกฝายยอมรบ และใหธรกจสามารถดาเนนตอไปได (Pre-Packaged) แลวจงเขาสกระบวนการของศาล แตดวยมการดาเนนงานมากอนหนานน ประกอบกบกฎหมายทเออตอการเจรจา ทาใหสามารถใชเวลาดาเนนการเพยง 38 วน กสามารถจาหนายทรพยสนทด เพอจดตงเปนบรษทใหมในชอ General Motor Company เพอดาเนนธรกจ ดวยสถานะทางการเงนทเขมแขงกวาเดมตอไปได

ในชนแรก ทเรมมการจดตง Automotive Task Force เพอบรหารกระบวนการฟนฟและลมละลายของ GM และ Chrysler นน ภาคอตสาหกรรมมความสงสยวาการเจรจาของ GM และ Chrysler จะดาเนนไปอยางมประสทธภาพหรอไม เพราะคณะทางานมความรนอยมากเกยวกบอตสาหกรรมยานยนต รวมทงยงขาดประสบการณในอตสาหกรรมการผลต และประธานคณะทางานยงมความเชอมโยงกบการเมองและไมเปนทยอมรบจาก Wall Street แตในทสดคณะทางานกสามารถดาเนนงานประสบผลสาเรจดวยด โดยเฉพาะอยางยง การสรางบรษทใหมทมโอกาสใหม ซงในกระบวนการทงหมดชวยใหคณะทางานไดมประสบการณและ

15

ความรเกยวกบภาคอตสาหกรรมมากขน ซงเปนประเดนทผเกยวของในอตสาหกรรมเหนวาไมควรใหสญเปลาไป ภาคอตสาหกรรมเหนวาควรใหคณะทางานนมบทบาทในการเชอมโยงระหวางภาครฐและผประกอบยานยนตตอไป (Automotive News, July 27 2009)