7
InfoQuest Limited กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู ้ พ.ร.บ.การให้เอกชนร่วมลงทุน ในกิจการของรัฐ พ.ศ.2556: พร้อมข้อเสนอแนะ(ตอนที่ 1) Source - การเงินธนาคาร (Th) Monday, June 24, 2013 12:42 เนื่องจากพระราชบัญญัติการให้เอกชนร ่วมลงทุนในกิจการของรัฐ พ.ศ.2556 มีผลบังคับใช้ตั ้งแต่วันที4 เมษายน พ.ศ.2556 ซึ ่งเป็นกฎหมายที่จะมีผลกระทบต่อโครงการร่วมทุนในการพัฒนาโครงสร้างขั ้น พื ้นฐานของประเทศในอนาคต ผมจึงขอนาข ้อควรรู้ของกฎหมายดังกล่าวมาเล่าให้ท่านผู้อ่านพร้อมข้อสังเกต ที่สาคัญ โดยจะนาเสนอเป็น 3 ตอน เพื่อให้ได้เนื ้อหาที่ครบถ้วน โดยเริ่มตอนแรกในฉบับเดือนมิถุนายนนี และเสนอตอนที่ 2 ในฉบับเดือนกรกฎาคม ส ่วนตอนที่ 3 ซึ ่งเป็นตอนจบจะนาเสนอในเดือนสิงหาคม ผมได้เคยเขียนบทความเกี่ยวกับผลกระทบต่อธุรกิจของ พระราชบัญญัติว่าด้วยการให้เอกชนเข้า ร่วมงานหรือดาเนินการในกิจการของรัฐ พ.ศ.2535 (พ.ร.บ.เก่า) และได้พิมพ์ลงในวารสารการเงินธนาคารไว้ นานพอสมควร โดยได้กล่าวถึงหลักเกณฑ์ของ พ.ร.บ.เก่า ผลกระทบต่อธุรกิจสาหรับสัญญาที่ร ่วมลงทุนกับ เอกชนที่ไม่ได้มีการปฏิบัติตาม พ.ร.บ.เก่า ว่าสัญญาดังกล่าวนั ้นจะมีผลโมฆะหรือไม่มีผลผูกพัน และสิทธิ และหน้าที่ของเอกชนคู ่สัญญาที่เข้าทาสัญญาโดยสุจริต ภายหลังจากที่สัญญาร ่วมทุนนั ้นถูกยกเลิกสัญญา โดยหน่วยงานของรัฐเจ้าของโครงการและผลกระทบต่อตลาดทุนไทย ในบทความนี ้ผมจะอธิบาย หลักเกณฑ์ของพระราชบัญญัติการให้เอกชนร่วมลงทุนในกิจการของรัฐ พ.ศ.2556 (พ.ร.บ.ใหม่) ด้วยการ เปรียบเทียบกับ พ.ร.บ.เก่า และข้อสังเกตของผมต่อ พ.ร.บ.ใหม่ และผลกระทบต่อสัญญาร่วมทุนที่ทาขึ ้นโดย ไม่ได้ปฏิบัติตามกฎหมายเก่าและใหม่ว่าจะมีเช่นไรและข้อเสนอแนะในการกาหนดกฎเกณฑ์เพื่อให้ กฎหมายฉบับนี ้สามารถบังคับใช้ได้อย่างมีประสิทธิภาพ เพื่อสร้างความเข้มแข็งให้กับโครงสร้างพื ้นฐาน ของประเทศไทย เหตุผลและความจาเป็นในการออก พ.ร.บ.ใหม่ การลงทุนในโครงสร้างขั ้นพื ้นฐาน (Infrastructure) จะช่วยเพิ่มขีดความสามารถในการแข่งขันของ ประเทศระยะยาว โดยจากการศึกษาของธนาคารเพื่อพัฒนาเอเชีย ( Asian Development Bank : ADB) บ่งชี ้ว่า ในช่วงปี 2553-2563 ประเทศไทยจะมีความต้องการลงทุนทางด้านโครงสร้างพื่นฐานเพิ่มเติมอีกประมาณ 5.2 ล้านล้านบาท หรือเฉลี่ยปีละ 4.7 แสนล้านบาท และหากจะพัฒนาโครงสร้างพื ้นฐานของไทยให้ทัดเทียมกลุ่มประเทศเอเชียแปซิฟิกภายในระยะเวลา อีก 10 ปีข้างหน้า ประเทศไทยจาเป็นต้องลงทุนเพิ่มเติมคิดเป็นกว่าร้อยละ 5.5 ของ GDP ต่อปี หรือคิดเป็น เงินกว่า 5.5 แสนล้านบาทต่อปี แต่อย่างไรก็ดี การระดมทุนเพื่อการลงทุนภาครัฐจากทางภาครัฐเพียงอย่าง

กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

  • Upload
    others

  • View
    5

  • Download
    0

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

InfoQuest Limited

กฎหมายธรกจ : ขอควรร พ.ร.บ.การใหเอกชนรวมลงทน ในกจการของรฐ พ.ศ.2556:

พรอมขอเสนอแนะ(ตอนท 1) Source - การเงนธนาคาร (Th) Monday, June 24, 2013 12:42 เนองจากพระราชบญญตการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ พ.ศ.2556 มผลบงคบใชตงแตวนท 4 เมษายน พ.ศ.2556 ซงเปนกฎหมายทจะมผลกระทบตอโครงการรวมทนในการพฒนาโครงสรางขนพนฐานของประเทศในอนาคต ผมจงขอน าขอควรรของกฎหมายดงกลาวมาเลาใหทานผอานพรอมขอสงเกตทส าคญ โดยจะน าเสนอเปน 3 ตอน เพอใหไดเนอหาทครบถวน โดยเรมตอนแรกในฉบบเดอนมถนายนน และเสนอตอนท 2 ในฉบบเดอนกรกฎาคม สวนตอนท 3 ซงเปนตอนจบจะน าเสนอในเดอนสงหาคม ผมไดเคยเขยนบทความเกยวกบผลกระทบตอธรกจของ พระราชบญญตวาดวยการใหเอกชนเขารวมงานหรอด าเนนการในกจการของรฐ พ.ศ.2535 (พ.ร.บ.เกา) และไดพมพลงในวารสารการเงนธนาคารไวนานพอสมควร โดยไดกลาวถงหลกเกณฑของ พ.ร.บ.เกา ผลกระทบตอธรกจส าหรบสญญาทรวมลงทนกบเอกชนทไมไดมการปฏบตตาม พ.ร.บ.เกา วาสญญาดงกลาวนนจะมผลโมฆะหรอไมมผลผกพน และสทธและหนาทของเอกชนคสญญาทเขาท าสญญาโดยสจรต ภายหลงจากทสญญารวมทนนนถกยกเลกสญญาโดยหนวยงานของรฐเจาของโครงการและผลกระทบตอตลาดทนไทย ในบทความนผมจะอธบายหลกเกณฑของพระราชบญญตการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ พ.ศ.2556 (พ.ร.บ.ใหม) ดวยการเปรยบเทยบกบ พ.ร.บ.เกา และขอสงเกตของผมตอ พ.ร.บ.ใหม และผลกระทบตอสญญารวมทนทท าขนโดยไมไดปฏบตตามกฎหมายเกาและใหมวาจะมเชนไรและขอเสนอแนะในการก าหนดกฎเกณฑเพอใหกฎหมายฉบบนสามารถบงคบใชไดอยางมประสทธภาพ เพอสรางความเขมแขงใหกบโครงสรางพนฐานของประเทศไทย เหตผลและความจ าเปนในการออก พ.ร.บ.ใหม การลงทนในโครงสรางขนพนฐาน (Infrastructure) จะชวยเพมขดความสามารถในการแขงขนของประเทศระยะยาว โดยจากการศกษาของธนาคารเพอพฒนาเอเชย (Asian Development Bank : ADB) บงชวา ในชวงป 2553-2563 ประเทศไทยจะมความตองการลงทนทางดานโครงสรางพนฐานเพมเตมอกประมาณ 5.2 ลานลานบาท หรอเฉลยปละ 4.7 แสนลานบาท และหากจะพฒนาโครงสรางพนฐานของไทยใหทดเทยมกลมประเทศเอเชยแปซฟกภายในระยะเวลาอก 10 ปขางหนา ประเทศไทยจ าเปนตองลงทนเพมเตมคดเปนกวารอยละ 5.5 ของ GDP ตอป หรอคดเปนเงนกวา 5.5 แสนลานบาทตอป แตอยางไรกด การระดมทนเพอการลงทนภาครฐจากทางภาครฐเพยงอยาง

Page 2: กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

InfoQuest Limited

เดยวนนไมสามารถทจะระดมเงนทนไดเพยงพอ เพราะมขอจ ากดในการกเงน และการด าเนนนโยบายการลงทนตองค านงถงเสถยรภาพฐานะการคลงของประเทศ ดวยเหตผลความจ าเปนทกลาวมาขางตน จงมความจ าเปนตองพงพาการรวมลงทนระหวางภาครฐและภาคเอกชน (Public-Private Partnership : PPP) ซงเปนสญญาทางกฎหมายระหวางรฐบาลและเอกชนทใหสทธภาคเอกชนในการรวมลงทนในกจการของรฐบนพนฐานของการเนนผลประโยชนตอสาธารณชนเปนส าคญ แตอยางไรกตาม พ.ร.บ.เกา ซงเปนกฎหมายวาดวยการใหเอกชนเขารวมงานและด าเนนการในกจการของรฐมหลกเกณฑและวธการบางประการทไมเหมาะสม และยงขาดขนตอนและหลกเกณฑทส าคญบางประการ ซงจ าเปนตอการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐในสภาวการณปจจบน ดงนน เพอใหโครงการ PPP สามารถทจะเรงสงเสรมการลงทนภาครฐและพฒนาโครงสรางพนฐานใหสอดรบกบความตองการท สงมากขน พ.ร.บ.ใหมจงออกมาใชบงคบเพอบรรลวตถประสงค ดงตอไปน 1. เพอแกไข พ.ร.บ.เกา ซง (ก) มหลกเกณฑบางประการทไมชดเจนกอใหเกดปญหาในการบงคบใชและการตความกฎหมาย และ (ข) ไมไดมการก าหนดขนตอนและหลกเกณฑการด าเนนการทส าคญบางประการไว เชน การแกไขเพมเตมสญญา 2. เพอใหมการก าหนดนโยบายของรฐทชดเจนและแนนอนในการใหเอกชนเขารวมลงทนในกจการของรฐ และ 3. เพอเปนการสนบสนนการรวมลงทนระหวางรฐและเอกชนใหมความโปรงใสและสอดคลองกบนโยบายของรฐบาลและพฒนาวนยการเงนการคลงของประเทศในการใหเอกชนรวมลงทน ความแตกตางระหวาง พ.ร.บ.ใหม กบ พ.ร.บ.เกา ผมขออธบายภาพรวมของ พ.ร.บ.รวมทนใหม ดวยการเปรยบเทยบสาระส าคญทแตกตางกนระหวาง พ.ร.บ.ใหม และ พ.ร.บ.เกา ในประเดนทนาสนใจดงน พ.ร.บ.ใหม บทนยามในมาตรา 4 ของ พ.ร.บ.ใหมเมอเปรยบเทยบกบ พ.ร.บ.เกาแลวพบวา พ.ร.บ.ใหม มการใช (ก)ค านยามตาม พ.ร.บ.เดม แตเปลยนความหมาย เชน ค าวา หนวยงานเจาของโครงการ คณะกรรมการและ รฐวสาหกจ (ข)ค านยามทคลายกบค านยามตาม พ.ร.บ.เดม แตความหมายยงคงเหมอนเดม เชน ค าวา รวมลงทนใน พ.ร.บ.ใหม มความหมายเหมอนกนกบ รวมงานหรอด าเนนการ ของ พ.ร.บ.เกา และ (ค)ค านยามทบญญตเพมขนใหม เชน ค าวา เอกชน หนวยงานอนของรฐ องคกรปกครองสวนทองถน กองทนและแผนยทธศาสตร ผมมขอสงเกตเกยวกบค านยามใน พ.ร.บ.ใหมดงน

Page 3: กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

InfoQuest Limited

"หนวยงานอนของรฐ" ใหความหมายไวคอนขางกวางมากโดยครอบคลมไปถง หนวยงานในก ากบของรฐ องคการมหาชน หรอหนวยงานอนทมฐานะนตบคคลทมใชสวนราชการและรฐวสาหกจซงอยในก ากบของฝายบรหาร "รฐวสาหกจ" นนไมรวมถงบรษทลกทตงขนโดยบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทเปนรฐวสาหกจ จงท าใหบรษทลกดงกลาวไมเขาขายบงคบตาม พ.ร.บ.ใหมน 2.ก าหนดหลกการ7 ขอทตองค านงถงเมอมการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ(มาตรา6)เชน ค านงถงประสทธภาพและความคมคาในการด าเนนกจการและการใชทรพยากรของรฐ 3.ก าหนดใหมแผนยทธศาสตรการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ เพอก าหนดนโยบายการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐทสอดคลองกบบทบญญตวาดวยแนวนโยบายพนฐานแหงรฐของรฐธรรมนญแหงราชอาณาจกรไทยและแผนพฒนาเศรษฐกจและสงคมแหงชาต โดยแผนดงกลาวจะมระยะเวลาการใชบงคบครงละหาป และแผนนจะถกน ามาใชในการพจารณาใหความเหนชอบโครงการ (หมวด 3: มาตรา 19-22) มการจดตงคณะกรรมการทงหมด 4 ชด เพอด าเนนการตาม พ.ร.บ.ใหม ดงน (ก) จดตงคณะกรรมการนโยบายการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ(คณะกรรมการ)มอ านาจหนาททส าคญคอ จดท าแผนยทธศาสตรเพอก าหนดนโยบายการใหเอกชน รวมลงทนในกจการของรฐ และใหความเหนชอบหลกการโครงการทจะใหเอกชนรวมลงทน ตามทก าหนดในพ.ร.บ. รวมทนฉบบน (มาตรา 8-17) แตใน พ.ร.บ.เกาไมไดมคณะกรรมการน (ข) จดตงคณะกรรมการคดเลอกซงมอ านาจหนาททส าคญคอ พจารณาใหความเหนชอบรางประกาศเชญชวนเอกชน รวมลงทน เจรจาและพจารณาคดเลอกเอกชนรวมลงทน(มาตรา35-38)โดยคณะกรรมการนมหนาทคลายคลงกบคณะกรรมการตามมาตรา 13 แหง พ.ร.บ.เกา (ค) จดตงคณะกรรมการก ากบดแลซงมอ านาจหนาททส าคญคอ ตดตามก ากบดแลโครงการใหมการด าเนนงานตามทก าหนดในสญญารวมลงทน และพจารณาแกไขสญญารวมลงทน (มาตรา 43-44) โดยคณะกรรมการนมหนาทคลายคลงกบคณะกรรมการประสานงาน แหง พ.ร.บ.เกา (ง) จดตงคณะกรรมการกองทนสงเสรมการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ โดยใหมหนาททส าคญคอ ก ากบดแลการบรหารจดการกองทนสงเสรมการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ (มาตรา 53-54) โดย พ.ร.บ.ใหมไดก าหนดหลกการปองกนการผลประโยชนทบซอนหรอการมสวนไดเสยซงไมไดมการก าหนดเอาไวใน พ.ร.บ.เกา คอส าหรบคณะกรรมการ หรอคณะกรรมการคดเลอก หรอคณะกรรมการก ากบดแล ไดมการก าหนดโทษทางอาญาเพอหามไมให กรรมการในคณะกรรมการดงกลาวเปนกรรมการผ มอ านาจจดการหรอทปรกษาในกจการของเอกชนทไดรบการคดเลอกในระหวางทตนด ารงต าแหนง

Page 4: กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

InfoQuest Limited

กรรมการหรอเขาถอหนในเอกชนดงกลาวเกนกวารอยละ (0.5) ศนยจดหาของทนทช าระแลว (มาตรา 66) ไดมอบหมายใหส านกงานคณะกรรมการนโยบายรฐวสาหกจ (สคร.) เปนผรบผดชอบงานธรการของคณะกรรมการมอ านาจหนาททส าคญ เชน จดท ารางแผนยทธศาสตรเสนอตอคณะกรรมการ ศกษาและวเคราะหโครงการและเสนอความเหนตอคณะกรรมการเพอพจารณาใหความเหนชอบโครงการทจะใหเอกชนรวมลงทน (มาตรา 18)เรองการเสนอโครงการ พ.ร.บ.ใหม (หมวด 4: มาตรา 23-31) ไดก าหนดรายละเอยดการเสนอโครงการทแนนอนและชดเจนกวา พ.ร.บ.เกา โดยสามารถสรปไดพอสงเขปดงน หนวยงานเจาของโครงการตองวาจางทปรกษาเพอจดท ารายงานผลการศกษาและวเคราะหโครงการ แลว เสนอผลการศกษา และรายงานของทปรกษาตอรฐมนตรกระทรวงเจาสงกด โดยรฐมนตร ตองพจารณาใหแลวเสรจภายใน 60 วนนบแตวนทไดรบการเสนอเรอง แลวใหหนวยงานเจาของโครงการเสนอให สคร.พจารณาโดยตองพจารณาใหเสรจสนภายใน 60 วนนบแตวนทไดรบผลการศกษา และเมอพจารณาแลว ถา สคร. เหนดวยกบโครงการ ใหเสนอตอคณะกรรมการเพอพจารณาใหความเหนชอบ เมอคณะกรรมการเหนชอบแลว หากโครงการใดตองมการใชจายงบประมาณรายจายของแผนดนหรอตองกอหนโดยการกหรอการค าประกนโดยกระทรวงการคลง ใหคณะกรรมการ เสนอโครงการตอคณะรฐมนตรเพอพจารณาอนมตโครงการและวงเงนงบประมาณ เรองการด าเนนโครงการ พ.ร.บ.ใหม (หมวด 5: มาตรา 32-42) ไดก าหนดรายละเอยดการด าเนนโครงการใหชดเจนกวา พ.ร.บ.เกาโดยสามารถสรปขนตอนพอสงเขปไดดงน เมอคณะกรรมการ ใหความเหนชอบหรอเมอคณะรฐมนตรอนมต ใหหนวยงานเจาของโครงการจดท ารางประกาศเชญชวนเอกชน รางขอบเขตโครงการและรางสญญารวมลงทน แลวแตงตงคณะกรรมการคดเลอกเพอพจารณาคดเลอกเอกชนรวมลงทน ในการคดเลอกอาจใชวธประมลหรอไมกได หลงจากนนภายใน 15 วนนบแตไดผลการคดเลอกเอกชนและรางสญญารวมลงทนกบเอกชนทไดรบคดเลอก ใหคณะกรรมการคดเลอกด าเนนการดงตอไปน (ก)น าผลการคดเลอก รางสญญารวมลงทนและเอกสารเสนอ สคร. โดยให สคร.เสนอความเหนและเอกสารตอรฐมนตรกระทรวงเจาสงกดภายใน 45 วนนบแตวนทไดรบผลการคดเลอกจากคณะกรรมการคดเลอก และ (ข)สงรางสญญารวมลงทนใหส านกงานอยการสงสดตรวจพจารณา โดยใหส านกงานอยการสงสดตรวจใหแลวเสรจและเสนอรางสญญาทตรวจแลวตอรฐมนตรภายใน 45 วนนบแตวนทไดรบรางสญญา รฐมนตรพจารณาเสนอความเหนตอคณะรฐมนตรเพอพจารณาภายใน 30 วน เมอคณะรฐมนตรพจารณาแลว หากไมเหนดวยใหสงเรองคนรฐมนตร เพอแจงคณะกรรมการคดเลอกพจารณาทบทวน แลวน าผลการพจารณาเสนอคณะรฐมนตรชขาด แตหากเหนชอบ ใหหนวยงานเจาของโครงการลงนามในสญญากบเอกชนทไดรบคดเลอก แลวสงส าเนาสญญารวมลงทนตอส านกงาน ภายใน 30 วนนบแตวนทลงนาม เรองการก ากบดแลและตดตามผล พ.ร.บ.ใหม (หมวด 6: มาตรา 43-46) ไดก าหนดรายละเอยดเพมขนไปจาก พ.ร.บ.เกา โดยมเรองทส าคญ เชน กรณหากหนวยงานเจาของโครงการละเลยหรอไมปฏบตตาม

Page 5: กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

InfoQuest Limited

สญญารวมลงทนกบเอกชน ใหคณะกรรมการก ากบดแลท ารายงานและความเหนเสนอตอรฐมนตรกระทรวงเจาสงกด เพอสงการใหหนวยงานนนด าเนนการตามสญญา หากรฐมนตรไมด าเนนการขางตน ใหคณะกรรมการก ากบดแลรายงานตอสคร. เพอเสนอใหคณะกรรมการ พจารณา และหากเปนกรณรายแรงใหคณะกรรมการ เสนอเรองดงกลาวพรอมความเหนใหกบคณะรฐมนตรพจารณา เรองการแกไขสญญา พ.ร.บ.ใหม (หมวด 7: มาตรา 47)ไดก าหนดหลกเกณฑในการแกไขสญญารวมลงทนกบเอกชนซง พ.ร.บ.เกาไมไดมการก าหนดเอาไวส าหรบเรองน โดยถาเปนกรณทคณะกรรมการก ากบดแลเหนวาเปนการแกไขในสวนทไมใชสาระส าคญ กสามารถแกไขสญญาไดโดยใหคณะกรรมการก ากบดแลพจารณาแลวแจงตอรฐมนตรกระทรวงเจาสงกดเพอทราบตอไป แตถาเหนวาเปนการแกไขในสวนทเปนสาระส าคญ กสามารถแกไขสญญาไดโดยผานความเหนชอบของคณะรฐมนตร เรองการท าสญญาใหม พ.ร.บ.ใหม (หมวด 7: มาตรา 48)ไดก าหนดวา อยางนอย 5 ปกอนทสญญารวมลงทนกบเอกชนจะสนสดลง ใหหนวยงานเจาของโครงการจดท าแนวทางการด าเนนกจการของรฐภายหลงจากสญญารวมลงทนสนสดลงโดยค านงถงประโยชนของรฐและความตอเนองในการด าเนนกจการของรฐเพอเสนอใหคณะรฐมนตรพจารณา และถาคณะรฐมนตรมมตใหด าเนนกจการของรฐภายหลงจากสญญานนสนสดโดยการใหเอกชนรวมลงทน และโครงการนนมมลคาตามมาตรา 23 ก าหนดไว (คอมมลคา 1,000 ลานบาทขนไปหรอมลคาทก าหนดเพมขนโดยกฎกระทรวง) ใหหนวยงานเจาของโครงการด าเนนการเสมอนเปนโครงการใหม โดยใหเรมตงแตขนตอนตามหมวด 4 การเสนอโครงการ หลกเกณฑส าหรบโครงการทไมไดปฏบตตาม พ.ร.บ.รวมทน พ.ร.บ.ใหม ไดก าหนดกระบวนการด าเนนการส าหรบโครงการใหเอกชนรวมลงทน ทไมไดปฏบตตาม พ.ร.บ.รวมทน ซงไมไดมก าหนดเอาไวใน พ.ร.บ.เกา โดยสามารถแยกพจารณาไดเปน 2 กรณคอ (ก)กรณทโครงการไมไดมการปฏบตตาม พ.ร.บ.ใหม :ให สคร. แจงใหหนวยงานเจาของโครงการชแจงขอเทจจรงและแนวทางการด าเนนการทเหมาะสมเพอใหคณะกรรมการพจารณาโดยค านงถงความตอเนองในการใหบรการสาธารณะและผลกระทบตอประชาชน และในกรณทคณะกรรมการเหนวาควรยกเลกหรอแกไขสญญารวมลงทนกบเอกชน ใหเสนอขอความเหนชอบตอคณะรฐมนตร (มาตรา 60) (ข)กรณทโครงการไมไดมการปฏบตตาม พ.ร.บ.เกา และยงไมมการด าเนนกระบวนการระงบขอพพาทตามสญญาหรอยนฟองตอศาล :ใหรฐมนตรกระทรวงเจาสงกดแตงตงคณะกรรมการคณะหนง เพอพจารณาก าหนดแนวทางการด าเนนการทเหมาะสม ซงรวมถงการยกเลก การแกไขสญญาและการใหสญญามผลใชบงคบตอไป และเสนอความเหนดงกลาวตอคณะรฐมนตรพจารณาสงการ ทงนในการพจารณาใหความเหนนนตองค านงถงความตอเนองในการใหบรการสาธารณะและผลกระทบตอประชาชน(มาตรา 72) พ.ร.บ.ใหม มการจดตง กองทนสงเสรมการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ เพอสนบสนนการจดท าแผนยทธศาสตรและสนบสนนหนวยงานของรฐในการเสนอโครงการทสอดคลองกบแผนยทธศาสตร การจดท าผลการศกษาและวเคราะหโครงการ และการจางทปรกษา (มาตรา 49-52) แตใน พ.ร.บ.เกาไมไดมการจดตงกองทนดงกลาวไว

Page 6: กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

InfoQuest Limited

พ.ร.บ.ใหม ก าหนดใหคณะกรรมการสามารถ ก าหนดลกษณะของเอกชนไมสมควรใหรวมลงทนในกจการของรฐและเปนทปรกษา (มาตรา 64) แตใน พ.ร.บ.เกาไมไดมการก าหนดเรองนไว ไมไดมการก าหนดหลกการดงกลาวไว ไมไดมการก าหนดแผนยทธศาสตรนไว มคณะกรรมการทด าเนนการตามขนตอนภายใต พ.ร.บ.เกา ดงน (ก)คณะกรรมการตามมาตรา 13 มอ านาจหนาททส าคญคอ พจารณาใหความเหนชอบรางประกาศเชญชวนเอกชนรวมลงทน เจรจาและพจารณาคดเลอกเอกชน รวมลงทน (มาตรา14) (ข)คณะกรรมการประสานงาน มอ านาจหนาททส าคญคอ ตดตามก ากบดแลใหมการด าเนนงานตามทก าหนดในสญญา รายงานผลการด าเนนงาน ความคบหนา ปญหา และแนวทางการแกไขตอรฐมนตรกระทรวงเจาสงกดเพอทราบ (มาตรา 22) ไมไดมการก าหนดหนาทให สคร.ในตว พ.ร.บ.เรองการเสนอโครงการ พ.ร.บ.เกา(หมวด 2 มาตรา6-11)ไดก าหนดใหเปนหนาทของหนวยงานเจาของโครงการทจะตองท าเสนอตอกระทรวงเจาสงกด และหนวยงานเจาของโครงการตองสงผลการศกษาวเคราะหโครงการตอ ส านกงานคณะกรรมการพฒนาการเศรษฐกจและสงคมแหงชาต(สศช.)ส าหรบโครงการใหม หรอกระทรวงการคลง ส าหรบโครงการทมทรพยสนอยแลว โดยจะตองพจารณาโครงการของ สศช.หรอกระทรวงการคลงใหแลวเสรจภายใน 60 วนนบแตวนทไดรบโครงการ หากพนก าหนดเวลาดงกลาว กฎหมายบญญตอยางเดดขาดวาใหถอวาสศช.และกระทรวงการคลงเหนดวยกบโครงการ ใหเสนอคณะรฐมนตรเพอพจารณาเหนชอบในหลกการของโครงการ เรองการด าเนนโครงการ พ.ร.บ.เกา(หมวด 3 มาตรา 12-21)ไดก าหนดวาเมอคณะรฐมนตรใหความเหนชอบในโครงการใดแลว ใหหนวยงานเจาของโครงการจดท ารางประกาศเชญชวนเอกชนเขารวมงาน หรอด าเนนการรางขอบเขตของโครงการและเงอนไขส าคญทจะตองมในสญญารวมงานหรอด าเนนการ และแตงตงคณะกรรมการคดเลอก เพอพจารณาคดเลอกเอกชนเขารวมลงทนในกรณทคณะรฐมนตรใหความเหนชอบโครงการทมวงเงนหรอทรพยสนเกนหาพนลานบาท โดยในการคดเลอกใหเอกชนเขารวมงานหรอด าเนนการ อาจจะใชวธการประมลหรอไมกได ในสวนของสญญารวมงานหรอด าเนนการกบเอกชน เมอมการพจารณารางสญญาเสรจเรยบรอยแลว ใหสงรางสญญารวมงานหรอด าเนนการใหส านกงานอยการสงสดตรวจพจารณากอนลงนาม หลงจากนนใหคณะกรรมการตองน าผลการคดเลอกพรอมเหตผล ประเดนทเจรจาตอรองเรองผลประโยชนของรฐ รางสญญา และเอกสารทงหมดเสนอตอ รฐมนตรกระทรวงเจาสงกด เพอน าเสนอคณะรฐมนตรพจารณาภายใน 90 วนนบจากวนทคณะกรรมการตดสน หากคณะรฐมนตรไมเหนดวยใหสงเรองคนคณะกรรมการเพอพจารณาทบทวนความเหน แลวน าผลการพจารณาเสนอใหคณะรฐมนตรตดสนชขาด เรองการก ากบดแลและตดตามผล พ.ร.บ.เกา(หมวด 4 มาตรา 22-24)ไดก าหนดวาเมอไดมการลงนามในสญญาแลว เปนหนาทของหนวยงานเจาของโครงการทจะตองด าเนนการจดตงคณะกรรมการประสานงานขนมอ านาจและหนาทในการตดตามก ากบดแลใหมการ

Page 7: กฎหมายธุรกิจ : ข้อควรรู้พ.ร.บ. ...library.dip.go.th/multim6/edoc/2556/21864.pdfInfoQuest Limited กฎหมายธ รก จ :

InfoQuest Limited

ด าเนนงานตามทก าหนดในสญญา ตลอดจนรายงานผลการด าเนนงาน ความคบหนา ปญหา และแนวทางแกไขตอรฐมนตรกระทรวงเจาสงกดเพอทราบ โดยในกรณทปรากฏวาหนวยงานเจาของโครงการละเลยหรอไมปฏบตตามเงอนไขขอผกพนของสญญาทลงนามไปแลว เปนหนาทของผแทนกระทรวงการคลงในคณะกรรมการประสานงานตองท ารายงานเสนอตอรฐมนตรวาการกระทรวงการคลงเพอเสนอคณะรฐมนตรตอไป ไมไดมการก าหนดเรองหลกเกณฑเรองการแกไขสญญา ไมไดมการก าหนดเรองหลกเกณฑเรองการท าสญญาใหม ไมไดมการก าหนดเรองหลกเกณฑส าหรบโครงการทไมไดปฏบตตาม พ.ร.บ.รวมทน ไมไดมการจดตงกองทนสงเสรมการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ ไมไดมการก าหนดลกษณะของเอกชนไมสมควรใหรวมลงทนในกจการของรฐและเปนทปรกษา เมอไดพจารณาเนอหาของ พ.ร.บ.ใหม แลว ผมเหนวาโดยภาพรวมแลว พ.ร.บ.ใหมไดเขามาแกไขและเพมเตมในหลายๆประเดนทเปนปญหาเกดขนในระหวางการบงคบใช พ.ร.บ.เกา เชน เพมหลกเกณฑเรองของการแกไขสญญาและการท าสญญาใหม เพมแผนยทธศาสตรการใหเอกชนรวมลงทนในกจการของรฐ และหลกเกณฑส าหรบโครงการทไมไดด าเนนการตาม พ.ร.บ.รวมทน อนจะเกดความชดเจนแนนอนแกเอกชนผสนใจเขารวมการงานในอนาคต (อานตอฉบบหนา) --การเงนธนาคาร ฉบบท 374 มถนายน 2556----จบ--