Рустам Вахитов, Руководитель Департамента Налогового Консультирования

International Tax Associates B.V., 30 июля 2012

International Tax Associates B.V. Налоговый алерт

30 июля 2012 Уважаемые коллеги!

Предлагаем Вашему вниманию обзор разъяснений Министерства Финансов РФ, связанных с вступлением в силу Протокола от 7 октября 2010 года к Соглашению об избежании двойного налогообложения между Россией и Кипром. Как известно, согласно подтвержденной как российским Министерством Финансов, так и Службой Внутренних Доходов (Inland revenue) Кипра информации, изменяющий действующее налоговое соглашение между Россией и Кипром Протокол вступил в силу 2 апреля 2012 года. При этом, однако, в соответствии со ст.12 Протокола: «Протокол …будет применяться…в отношении налоговых периодов, начинающихся первого или после первого января календарного года, следующего за годом, в котором Протокол вступает в силу». Что это означает на практике? Например, Протокол предусматривает, что доходы кипрских пайщиков из российских паевых инвестиционных фондов недвижимости будут облагаться российским налогом, что на практике будет означать обложение налогом по ставке 20%. Однако это положение начнет применяться с 2013 года, так как соответствующий налоговый период начнется с 2013 года. В то же время положения, не связанные напрямую с налоговыми обязательствам и ставками конкретного налогового периода, как например информационный обмен между налоговыми органами, как представляется, могут быть интерпретированы налоговыми органами как начинающие применяться уже сейчас. При намерении исключить начало применения Протокола до начала 2013 года логичнее было бы использовать выражение «Протокол…будет применяться…с начала налогового периода…» Предполагаемое ограничение такого подхода должно быть основано на привязке к Протокола к налоговым периодам, начинающимся с 2013 и последующих годов. В соответствии с системным толкованием, полученная информация, например, об аффилированности сторон, должна применяться в отношении налоговых обязательств налоговых периодов 2013 и последующих годов. Вместе с тем, будут ли российские налоговые органы и суды отказываться от применения этой информации в отношении

Рустам Вахитов, Руководитель Департамента Налогового Консультирования

International Tax Associates B.V., 30 июля 2012

более ранних налоговых периодов, предстоит увидеть на практике. Возможно, Министерством Финансов будут даны соответствующие разъяснения. Из уже появившихся разъяснений Минфина РФ, связанных с вступлением Протокола в силу, следует отметить Письмо Минфина РФ 16 июля 2012 г. N 03-08-05, в котором разъясняется порядок применения пониженной налоговой ставки в размере 5% при выплате дивидендов из российской компании кипрским акционерам. Расчет инвестиций, дающих право на применение налоговых льгот Согласно разъяснениям, требуемые для применения пониженной ставки инвестиций в капитал распределяющей дивиденды российской компании должны быть рассчитаны исходя из вклада или вкладов в капитал российской компании материнской кипрской компанией. Приобретение акций или долей российской компании у другой российской или иностранной компании, исходя из смысла разъяснений, не является инвестицией, позволяющей применять пониженную ставку налога у источника. Данная позиция не соответствует сложившейся судебной практике, в соответствии с которой цена приобретения акций или долей у предыдущих собственников также считается инвестицией для целей применения пониженной налоговой ставки. Тем не менее компаниям, обосновывающим применение пониженной ставки налога по дивидендам ценой приобретения акций или долей у предыдущего собственника, следует учитывать данные разъяснения как фактор риска и возможных претензий со стороны налоговых органов. Непредоставление налоговых льгот Следует так же отметить ссылку данного разъяснения на новую статью налогового соглашения с Кипром номер 29 «Ограничение льгот», в соответствии с которой льготные ставки могут быть не предоставлены, если в результате консультаций между налоговыми органами будет установлено, что главной целью или одной из главных целей создания или существования претендующего на льготные ставки резидента Кипра было получение льгот в соответствии с налоговым оглашением, которые в противном случае были бы ему недоступны. Очевидно, имеются в виду ситуации создания или поддержания «пустых» холдингов, одной из главных целей создания которых является снижение ставки налога по дивидендам у источника в России с 15% до 5%. Интересно, что в разъяснении не упоминается, что статья не распространяется на компании, «зарегистрированные» в России или на Кипре. Однако, значение этого термина так же не совсем ясно. Предполагалось, что термин будет пониматься как «инкорпорированные», но из самого текста Протокола это не следует. В любом случае можно предположить, что статья будет активно использоваться российскими налоговыми органами как средство борьбы с налоговой минимизацией. Налогообложение доходов из паевых инвестиционных фондов Изменение режима налогообложения доходов из российских паевых инвестиционных фондов (ПИФ) является одном из наиболее значимых изменений налогового соглашения с Кипром. Согласно изменениям, доходы из ПИФов, созданных в первую очередь для инвестиций в недвижимость, с 2013 года начнут облагаться по ставке 20%. Доходы из других ПИФов – по ставке 10%, так же как дивиденды.

Рустам Вахитов, Руководитель Департамента Налогового Консультирования

International Tax Associates B.V., 30 июля 2012

Вопрос налогообложения доходов из ПИФ недвижимости рассмотрен в письме Минфина РФ от 28 января 2011 г. N 03-08-05 в соответствии с данными разъяснениями «после вступления в силу Протокола согласно п. 5 ст. 6 Соглашения доходы пайщика - резидента Республики Кипр, полученные в виде промежуточной выплаты по паям паевого инвестиционного фонда недвижимости, а также при погашении таких паев, будут облагаться налогом на территории Российской Федерации как доходы от недвижимого имущества». Соответственно, кипрским пайщикам российских ПИФов необходимо подготовиться к повышению налогообложения выплат из ПИФов до 10%/20%. Как мы сообщали в более ранних алертах, Протокол предусматривает целый ряд других важных положений, касающихся в частности:

- лиц, представляющих кипрские компании по доверенности, - переквалификации сверхлимитных процентов по правилам недостаточной капитализации в дивиденды,

- налогообложения доходов от продажи российских компаний с активами в виде недвижимости

- информационного обмена между российскими и кипрскими налоговыми органами.

Эти изменения требуют тщательного анализа существующих структур с кипрскими компаниями для анализа и минимизации существующих рисков и подготовки к внесенным Протоколом изменениям. Мы будем рады ответить на Ваши вопросы и при необходимость обсудить вступившие в силу изменения в налоговом соглашение с Кипром более подробно. С уважением, Рустам Вахитов Руководитель Департамента Налогового Консультирования International Tax Associates B.V. Моб RU: +79060598008 Моб NL: +31208943767 E-mail: < Vakhitov@intertaxlaw.org> Илья Вагин Юрист Департамента Налогового Консультирования International Tax Associates B.V. Моб RU: +79263489504 E-mail: < Vaguine@intertaxlaw.org>