Apostila Legislação em TI

8/18/2019 Apostila Legislação em TI

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LEGISLAÇÃO EM TECNOLOGIA DA

INFORMAÇÃO

Professora Deana Weikersheimer ( [email protected])

Professor Marco Túlio Barros Castro( [email protected])

Weikersheimer Castro ! Wa"nber# $d%o#ados $ssociados

$%. &io Branco ' #ru*o ++,

&io de -aneiro &-


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1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS

2. FINALIDADE DA PERCEPÇAO DO ASSUNTO NUM AMBIENTE NÃO JURÍDICO

3. QUESTÕES A SEREM RESPONDIDAS

3.1 Introdução3.2 Percepção de aspectos atinentes a TI – Aplicação de teste

4. INTRODUÇÃO AO CONTEÚDO

4.1 Alguns Conceitos Importantes sobre Informação Con!ecimento e Ino"ação

4.2 #ireito como ferramenta de gestão na $rea de tecnologia % fundamentos

4.3 &ntendimento de Propriedade Intelectual e sua import'ncia em TI

4.4 (ignificado )ur*dico de Propriedade Intelectual – #ireito Autoral e Propriedade

Industrial

5. CONCEITO DE PROPRIEDADE E SUAS CARACTERÍSTICAS

+.1 , -ue ter a propriedade de um bem tang*"el ou intang*"el % base legal

+.2 Como ocorre a transfer/ncia da propriedade de uma obra intelectual0

+.3 Como regulada a relação entre as partes contratantes em negcios -ue

en"ol"em a propriedade intelectual0

. A LEI DE SOFT!ARE " #.$#%#&

.1 Caracter*sticas especiais -ue a diferem da ei 1567

.2 Conceito do (oft8are e suas peculiaridades

.3 Comerciali9ação de (oft8are % difere do !ard8are

.4 Tributação em (oft8are

.+ Autoria do (oft8are% pre"isão legal% caracter*sticas

. Tipos de Instrumentos Contratuais % licenciamento desen"ol"imento

comerciali9ação customi9ação transfer/ncia de tecnologia

.: ;arantia Tcnica e Pra9o de


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:.1.3 &mpresa como parceira de outras soft8are !ouses

:.1.4 &mpresa como consultora e implementadora em customi9ação de

soft8are

:.1.+ Cl$usulas contratuais necess$rias dentre as tradicionais

&. NEG)CIOS JUNTO A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA " L*+ &.%#&

7.1 icitação de (oft8are

7.2 =odalidades e Tipos de icitação

#. OUTSOURCING

1$. O CONSUMIDOR E OS SEUS DIREITOS

11. CONCLUSÃO E CONSEQ,-NCIAS DA NÃO OBSERÃNCIA DOS ASPECTOS

JURÍDICOS

A>&?, 1% &;I(A@, #& (BP,T&

ei 567

3


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CAPÍTULO 1 CONSIDERAÇÕES INICIAIS

A e"olução do segmento tecnolgico -ue se iniciou no sculo findo "em se consolidando como

importante termDmetro do desen"ol"imento do mundo globali9ado na medida em -ue a

utili9ação das ferramentas e dos processos -ue "en!am a ser desen"ol"idos por seus nacionais

demonstra de forma cabal o grau de capacitação tecnolgica )$ apreendida obrigando os seus

go"ernantes a estabelecerem pol*ticas de ino"ação "alori9ando o con!ecimento tornando%o

cada "e9 mais um ati"o altamente competiti"o e de "alor agregado bastante significati"o.

CAPÍTULO 2 FINALIDADE DESTE M)DULO NO MBA EM QUESTÃO

Considerando -ue este =EA trata especificamente da Tecnologia da Informação e considerando

-ue este segmento pelo alto "alor agregado -ue o mesmo congrega regulado no nosso

territrio nacional e na maior parte dos pa*ses desen"ol"idos e em desen"ol"imento por leis -ue

protegem a sua utili9ação inde"ida torna%se impresc*nd*"el -ue os profissionais "inculados ao

mesmo passem a entender a estrutura legal e os aspectos )ur*dicos -ue impactam no

desen"ol"imento pertinente de forma -ue possam a partir do con!ecimento dos riscos legais

eFistentes adotar as estratgias tcnicas comerciais e financeiras para tirar o maior pro"eito

poss*"el do potencial ino"ador -ue o segmento congrega.

Portanto este mdulo tem a finalidade de oferecer aos participantes do =EA em tela os

esclarecimentos sobre -uestGes comerciais e legais contro"ertidas en"ol"endo a ati"idade -ue

normalmente desempen!ada neste ambiente especificamente relacionada com os negcios

na $rea de TI considerando o crescimento -ue "em se "erificando neste segmento e as

diferentes facetas -ue o negcio nesta seara pode adotar dependendo da nature9a das relaçGes

estabelecidas.

As $reas e os departamentos -ue lidam com a Tecnologia da Informação se)am elas parte da

estrutura de empresas -ue t/m o seu core business "oltado para esta especialidade ou mesmo

empresas -ue apesar de não desempen!arem esta ati"idade identificaram a TI como

ferramenta importante para o desen"ol"imento dos seus negcios de"em estar atentas as

peculiaridades relacionadas com a legislação -ue abarca a mesma de forma -ue possam

concluir negcios de forma l*cita e perene.

4


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Considerando tais peculiaridades essas empresas "ão ao mercado para oferecer Tecnologia da

Informação a todos os segmentos de interesses in"estem numer$rio "ultoso com a finalidade de

desen"ol"erem soluçGes diferenciadas -ue são imediatamente absor"idas pelo mercado H"ido

com as no"idades -ue não se intimidam em surgir e influenciar o cotidiano das pessoas f*sicas e

das grandes estruturas organi9acionais internas e internacionais.

, "olume de numer$rio -ue circula nesses negcios significati"o ra9ão pela -ual entender o

-ue significa e como se protege esses resultados não s do ponto de "ista tcnico financeiro e

cont$bil mas precisamente do ponto de "ista legal pressuposto essencial para se criar uma

dierencial seguro na oferta aos usu$rios.

&m contrapartida encontramos no mundo dos negcios empres$rios in"estindo pesadamente

nessa ati"idade -ue precisam igualmente preser"ar direitos -ue possa obter por força das

normas legais "igentes.

#esta forma não resta d"ida -ue o con!ecimento das -uestGes relacionadas aos mecanismos

)ur*dicos -ue de"em ser obser"ados para proteger este patrimDnio intang*"el fator importante

para o desen"ol"imento de pro)etos de forma -ue possam ter uma infra % estrutura tecnolgica

sustent$"el sendo -ue as relaçGes com terceiros % se)am empregados parceiros prestadores

de ser"iços e outros % de"em ser fortalecidas dentro de fronteiras ob)eti"amente definidas e bem

delimitadas.

, negcio na $rea de TI contm peculiaridades do ponto de "ista legal e comercial -ue de"em

ser entendidas por todos a-ueles -ue transitam em empresas "oltadas para este segmento.

, descon!ecimento ou mel!or di9endo a ignor'ncia )ur*dica sobre o assunto pode gerar

pre)u*9os H empresa impedindo muitas "e9es -ue os ob)eti"os possam ser alcançados.

Por tais ra9Ges este mdulo ter$ um ob)eti"o claro -ue o de permitir a percepção dos aspectos

)ur*dicos e comerciais -ue en"ol"em o negcio atinente a Tecnologia da informação focando no

ambiente legal a ele atinente e nos aspectos comerciais e contratuais -ue de"em ser regulados

para se obter um a)uste seguro e e-uilibrado pelas partes acordantes.

+


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Com base nessas premissas transmitiremos as informaçGes -ue )ulgamos de interesse e de

import'ncia para a solide9 dos negcios nessa seara atra"s de uma abordagem direta e

compreens*"el apesar de termos o ob)eti"o de en"ol"er os participantes nos aspectos )ur*dicos

aplic$"eis ao assunto tendo em "ista -ue o seu descon!ecimento pode tra9er conse-J/ncias

muitas "e9es indese)$"eis para os profissionais -ue militam neste ambiente e para a prpria

empresa onde trabal!am e -ue se tradu9em em gastos financeiros com rei"indicaçGes de

terceiros relacionadas com a titularidade das ferramentas "iolação de confidencialidade e sigilo

descumprimento dos limites impostos legalmente para utili9ação de obra intelectual de terceiros

e eFploração de in"enção protegida por patente com e"idente redução dos resultados da

empresa.

CAPÍTULO 3 QUESTÕES A SEREM RESPONDIDAS

3.1 I/06

Considerando -ue os profissionais -ue trabal!am com tecnologia da informação de"em

con!ecer e perceber os pressupostos -ue norteiam o negcio onde estão inseridos neste

mdulo incluiremos para refleFão mais um insumo -ue dentro do conteFto brasileiro

fundamental uma "e9 -ue este segmento regulado por legislação prpria a ser obser"ada

para -ue não ocorra risco nos pro)etos e nos negcios -ue "en!am a ser conclu*dos sob esta

c!ancela.

Com base nesta constatação le"aremos em consideração as seguintes premissas essenciais

-ue de"em ser por eles percebidos relati"amente as -uestGes legais e comerciais -ue

sugerimos como essenciaisK

• o entendimento sobre o ambiente legal atinente a Tecnologia da InformaçãoL

• as cautelas relacionadas a aplicação das normas legais especificamente no tocante aos

seus pressupostos e princ*pios inseridos na legislação espec*fica do setorL

• os cuidados na elaboração dos contratos a serem firmados pelos empres$rios da $reade TI e terceiros considerando as condicionantes antes citadasL

• as medidas a serem adotadas para elaboração da pol*tica interna de TI das empresas

"oltadas direta ou indiretamente para o setor considerando os aspectos trabal!istas

tribut$rios e comerciais a serem obser"ados


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• as condiçGes impostas legalmente pelas empresas pblicas na contratação de ser"iços

e fornecimento "inculado a Tecnologia da Informação e os mecanismos para

minimi9ação dos riscos da* decorrentes

I7809/0*: P99 *;*/ +78=9/09 /*@* 8*0; /9 *9 * TI

8*;;8;0 *;;*/@+9= * ; 8+;;+/9+; */


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3. Q9= ;+?/++@9 * 88+*9* +/0*=*@09=

AM o resultado da criação ou da in"enção de algo por pessoa f*sica ou )ur*dica.

EM o direito sobre determinado ati"o tang*"el ou intang*"el

CM en"ol"e a criação !umana e a in"enção industrial#M >en!uma das respostas acima

4. C7 *?=99 9 *=96 */0* 9; 890*; @/0909/0*;> 9/ 90+/*/0*; 9

88+*9* +/0*=*@09=

A% pela Constituição Nederal de 177

E% pelo Cdigo Ci"il Erasileiro

C% por leis prprias e subsidiariamente pelas normas legais acima

#% Todas as respostas acima

5. Q9+; ;6 9; 90+en!uma das respostas acima

'. Q9= ;+?/++@9 * 7 @/090

AM Con)unto de cl$usulas e condiçGes -ue dão ao contratante o poder de eFigir da contratada o

cumprimento da-uilo -ue se obrigou a fa9er.

EM Con)unto de cl$usulas e condiçGes negociadas de forma e-uilibrada e em igualdade de

condiçGes pelas partes contratantes.

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CM Instrumento de refer/ncia apresentado pela ABT,A ao contratado contendo cl$usulas

padrão e imut$"eis.

#M >en!uma das respostas acima

A0*/6: A; *;8;09; 99; ;*6 09=99; *> 9 +/9= *;0* T*+/97*/0> ;*6

9/9=+;99; * +;@0+9; 8 0; ; 890+@+89/0*;. P09/0> *=+09 ;* *=9;> 9/0*; *

*?+;09 9 ;9 9=0*/90+ @/*@+7*/0 * +/


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A +/


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espec*ficas para controlar os direitos atinentes aos criadores aos gestores e aos tomadores

deste negcio.

Portanto fundamental -ue o profissional afeto a esta $rea de atuação procure agregar como

ferramenta de pro)eto os institutos )ur*dicos aplic$"eis ao mesmo pois dentro deste conteFto a

sua percepção propiciar$K

% A proteção do con!ecimento e da ino"açãoL

- A garantia de -ue a titularidade do con!ecimento e da ino"ação fi-ue sempre nas mãos

do seu criador e do seu in"entor

- ,s limites de utili9ação dos direitos do criador por terceiros.

4.3 E/0*/+7*/0 ;* 9 P8+*9* I/0*=*@09= * ;9 +780/@+9 *7 TI

Para se estudar sobre a *ro*riedade intelectual / im*ortante definir 0ue se trata de um

instituto 0ue re#ula a forma de *rote12o e *reser%a12o do conhecimento e da ino%a12o

*rote#e os direitos do criador define o 0ue / obra intelectual e o 0ue / in%en12o

industrial com base nos principais diplomas legais abaiFo destacados3

-

ei n. .1567 -ue dispGe sobre a proteção dos direitos autorais

- ei n. .567 -ue trata da comerciali9ação do soft8are e dispGe sobre a sua nature9a

)ur*dica e

- ei .2:6 -ue trata da proteção da propriedade industrial.

#esta-ue%se -ue essas leis são oriundas da Constituição Nederal de 177 -ue determinou a

promulgação de leis ordin$rias para regular essas matrias.

>osso pa*s tambm signat$rio de acordos internacionais sobre o assunto sendo -ue os

mesmos passaram a ter efic$cia a partir da promulgação das leis ordin$rias acima -ue foram

adaptadas as regras internacionais "igentes.

#estacam%se dentre eles os seguintesK

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% , tratado da ,=PI O,rgani9ação =undial da Propriedade IntelectualM -ue define a

propriedade intelectual como a soma dos direitos autorais e da-ueles decorrentes da

propriedade industrial contidos nas normas legais -ue l!e dão sustentação nesses

ambientes do con!ecimento.

% , tratado TIP( OTrade elated Aspects of Intelectual PropertQ ig!tsM – constitui um

dos aneFos do tratado de constituição da ,=C % -ue o tratado internacional -ue

estabeleceu as diretri9es para a uniformi9ação de entendimentos globais sobre a

propriedade intelectual e garante direitos de propriedade intelectual em -ual-uer parte

do mundo.

Cabe ressaltar -ue a lei p$tria a -ue tem preponder'ncia dentro do territrio do nacional

de"endo ser respeitados no tocante a proteção de direitos do autor e do criador os limites

territoriais pertinentes ao local onde eles estão domiciliados.

(ignifica di9er -ue um determinado in"ento de"e ser protegido de acordo com os mandamentos

legais aplic$"eis ao pa*s do seu autor sendo -ue no Erasil para -ue esta in"enção ten!a

"alidade legal e sobre ela possam ser re-ueridos direitos di"ersos necessita -ue ela se)a

depositada antes de sua di"ulgação no mundo empresarial no Instituto >acional da Propriedade

Industrial % I>PI.

>a obra intelectual como se "er$ a seguir a sua proteção não obrigatria. , autor de obra de

criação !umana pode at re-uerer a proteção de sua obra indita )unto a determinados rgãos

conforme pre"isto na lei +776: -ue foi re"ogada integralmente pela lei 1567.

4.4 S+?/++@9 H+@ * 88+*9* +/0*=*@09= " D+*+0 A09= * P8+*9*

I/;0+9=

#e forma a não deiFar d"idas -uanto ao significado )ur*dico de propriedade intelectual no

'mbito de nossa legislação apresentamos abaiFo as normas legais -ue protegem os

mencionados institutos.

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Como dissemos a Constituição Nederal de 177 regulou a matria pois pela sua import'ncia o

&stado trouFe para si a prerrogati"a de legislar sobre esses direitos obrigaçGes e conse-J/ncias

da* decorrentes. A prpria Constituição estabelece uma di"isão da propriedade intelectual em

dois grandes gruposK + obras liter$rias art*sticas e cient*ficas – protegidas pelo direito de autor

– e ++ demais criaçGes intelectuais -ue ten!am utilidade na indstria e comrcio Oin"ençGes

marcas etc...M – -ue são protegidas pela Propriedade Industrial.

, direito de autor regulamentado basicamente por duas leisK OiM ei n. .1567 e OiiM ei n.

.567.

A ei n. .1567 trata da proteção do direito do autor sobre as obras liter$rias art*sticas e

cient*ficas incluindo dentre as obras proteg*"eis o soft8are.

, seu Art. :R dispGe de forma eFemplificati"a a respeito das obras -ue merecem a proteção

)urisdicional. , soft8are est$ destacado no seu inciso ?II toda"ia o par$grafo primeiro deste

mesmo artigo estabelece -ue os programas de computador serão ob)eto de legislação

espec*fica diferenciando%o das outras obras de criação !umana e da forma de comerciali9ação

por terceiros indicados pelo titular. O&>T&M

A ei n. .567 estabelece as regras espec*ficas relacionadas com a proteção da propriedadeintelectual de programa de computador e sua forma de comerciali9ação. Portanto muito embora

os programas de computador se)am considerados como obras intelectuais protegidas pelo direito

de autor eles estão su)eitos ao regramento espec*fico da ei n. .567.

A ei n. .2:6 trata da proteção da propriedade industrial -ue abrange as criaçGes

intelectuais -ue possuem aplicação industrial ou comercial e abrange as in"ençGes as marcas

os desen!os industriais e define o conceito de concorr/ncia desleal.

P +;;> / **@H@+ * ;9 /6> 79/0*/9";* @787*0+ @7 9; 7*09; * ;9

*78*;9> *;8*+09/> 09 ; =+7+0*; =*?9+; 90+/*/0*; 9 ;9 90+ *


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do poder de -uem -uer -ue irregularmente a possua ou deten!a Oart. 1227M. Portanto poss*"el

concluir -ue ter a posse ou a detenção de um bem não caracteri9a a propriedade. , detentor ou

usu$rio de um bem de"e se subordinar a orientação do propriet$rio.

&FemplificandoK o locat$rio de um prdio s pode usufruir do mesmo na forma a)ustada no

contrato de locação. , editor de uma obra intelectual tem o direito de editar a obra mas a

propriedade dela sempre do autor -ue transfere este direito atra"s de um instrumento )ur*dico

denominado cessão. , titular do soft8are s o comerciali9a atra"s do contrato de licença

portanto ele sempre continua com a propriedade.

T*7 9 88+*9* 9=* 8*;;9 H;+@9 H+@9 * 0*7 9 @989@+9* * 8 /;

0*7; 9 =*+ @+ * 8;;+ *7 *=96 9 *7 0; +*+0; *;;*/@+9+;: ;> ? *

+;8;+6> 0*/> 809/0> +*+0 * +;8 *7> ;*9 *=* 09/?H *0@..

A propriedade se compro"a atra"s de um t*tulo Ocertificado de patente escritura de compra e

"endaM ou apenas pela declaração do autor de -ue o dono Oobras intelectuais soft8areM )$ -ue

nessas !ipteses a compro"ação independe de -ual-uer formalidade legal caracteri9ando%se a

adoção dessa medida como facultati"a.

5.2 C7 @* 9 09/;*/@+9 9 88+*9* * 79 9 +/0*=*@09=

Como se "er$ o tratamento a ser dado a caracteri9ação da propriedade de uma obra intelectual

est$ regido por lei prpria ou se)a a lei n. .1567 e l$ -ue se encontra definida a forma de

transfer/ncia da propriedade.

A grande mudança -ue foi introdu9ida em relação as obras intelectuais -ue a lei "igente proibiu

a &>C,=&>#A )unto ao autor significa di9er -ue o criador da obra não pode transferi%la e

autori9ar -ue o comprador da mesma possa apor o seu nome como crdito . Tal situação )ur*dica

ei"ada de nulidade. >ão pode o autor dispor do seu direito moral sobre a obra e somente do

seu direito patrimonial -ue a-uele relacionado com a eFploração da mesma.

1+


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Antes porm importante ressaltar -ue o soft8are apesar de ter nature9a )ur*dica de obra

intelectual e ser protegido pelo direito do autor a sua comerciali9ação feita de forma

diferenciada em relação a-ueles bens Odemais obras intelectuaisM. (ignifica di9er -ue por força

da lei espec*fica Oei n. .567M -ue dispDs sobre a forma de comerciali9ação do soft8are não

!$ -ue se falar em direito moral a ser protegido mas somente no tocante a titularidade do

mesmo. , direito moral s pode ser re-uerido pelo autor do soft8are Oempregado prestador de

ser"iços sempre pessoas f*sicasM -uando ele for utili9ado para os fins di"ersos para o -ual foi

desen"ol"imento denegrindo a imagem do seu criador.

Portanto a-uele -ue comerciali9a soft8are não obser"a os mesmos procedimentos legais

atinentes as demais obras intelectuais ou se)a a ei n. .1567.

#e acordo com a lei acima citada a transfer/ncia de uma obra intelectual eFcetuado o programa

de computador pode ser definiti"a ou transitria. , -ue importante salientar -ue a

transfer/ncia a-ui mencionada não en"ol"e o direito sobre o crdito da obra ou se)a o direito

moral -ue o autor tem sobre sua criação. , -ue se transfere o direito patrimonial ou se)a est$

ligado ao negcio -ue se fa9 com a obra propriamente dita.

&sta afirmati"a legal le"a a conclusão -ue no tocante as obras intelectuais em geral não !$ a

transfer/ncia de propriedade de forma integral portanto não se configura a tradição -ue em

direito significa a passagem definiti"a da mão do "endedor para o comprador -ue representa atransmissão da propriedade.

Ainda no tocante a obra intelectual o dono dela pode ceder os direitos patrimoniais de forma

definiti"a ou transitria. S definiti"a -uando o cession$rio passa a ser o nico a poder se

beneficiar com os resultados da eFploração da obra a partir da cessão. S transitria -uando a

cessão feita por pra9o determinado.

A comerciali9ação de soft8are segue uma regra distinta em relação as demais obras intelectuais

protegidas pelo direito de autor )$ -ue o titular dos direitos sobre o programa de computador

confere ao usu$rio apenas uma licença de uso ou se)a o licenciado usa o soft8are no local e

com a finalidade definida pelo titular em contrato prprio.

1


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A forma de transfer/ncia definiti"a do soft8are s ocorre atra"s do contrato de transfer/ncia de

tecnologia -uando o cdigo fonte e todos os meios necess$rios para seu funcionamento são

transferidos para o no"o propriet$rio -ue passa a ser o nico a ter direito de licenciar o soft8are.

A transfer/ncia de"e ser total e eFclusi"a.

5.3 C7 *?=99 9 *=96 */0* 9; 890*; @/0909/0*; *7 /*?@+; *

*/PI. Portanto neste caso não !$

presunção de titularidade ela de"e ser pro"ada.

>este sentido a pre"isão contratual de"e ser no sentido do titular declarar ser o autor e ter acompro"ação do alegado. >ão basta a manifestação neste sentido. >o mesmo diapasão

encontramos a proteção das marcas -ue tambm de"e ser registrada no I>PI para -ue o seu

titular ten!a o pri"ilgio do uso.

A LEI DE SOFT!ARE LEI #$#%#&

1:


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.1 C99@0*H;0+@9; *;8*@+9+; * 9 +**7 9 L*+ #$#%#&

>o ordenamento )ur*dico brasileiro a pol/mica sobre a nature9a )ur*dica do soft8are começou a

ser dirimida com a promulgação da ei n. :.4 de 17 de de9embro de 17: -ue definiu pela

primeira "e9 o soft8are como obra intelectual recon!ecendo -ue esta"a protegido pelas

disposiçGes da ei nR. +.77 de 14 de de9embro de 1:3 -ue regula"a os direitos autorais H

poca.

=uito embora a consagração da primeira tese legal se)a datada de 17: curioso -ue at o

momento ainda não ten!am sido institu*dos critrios prprios para se contratar soft8are posto

-ue o direcionamento legal "igente impede di"agaçGes e interpretaçGes -ue transcendam as

regras ali inseridas.

Atualmente a -uestão encontra%se pacificada "e9 -ue a ei nR .5 de 1 de fe"ereiro de

17 neste trabal!o simplesmente ei de (oft8are % -ue dispGe sobre a proteção da

propriedade intelectual de programa de computador sua comerciali9ação no Pa*s e d$ outras

pro"id/ncias % referendou a nature9a )ur*dica do soft8are como sendo de direito de autor

e-uiparando%o Hs obras liter$rias para fins de proteção no tocante a propriedade intelectual.

A ei n. .15 de 1 de fe"ereiro de 17 Oei de #ireitos AutoraisM % -ue dispGe sobre a

proteção do direito autoral e re"ogou em parte a lei +776:3 % incluiu o soft8are no rol de obrassuscet*"eis de proteção pelo direito de autor Oart. :R inciso ?IIM su)eito toda"ia ao regramento

espec*fico da ei de (oft8are conforme eFpressamente pre"isto no par$grafo primeiro do

mencionado artigo.

.2 C/@*+0 * ;09* * ;9; 8*@=+9+9*;

Toda"ia o soft8are possui determinadas caracter*sticas -uanto a sua forma de comerciali9ação

-ue o diferencia não s de outros produtos e ser"iços de inform$tica como o hardware ser"iços

de assist/ncia tcnica e manutenção dentre outros mas tambm das demais obras intelectuaisprotegidas pela ei de #ireitos Autorais.

>este sentido importante traçar um paralelo entre as obras intelectuais protegidas pela ei de

#ireitos Autorais especificamente a-uelas listadas no seu art. :R e o soft8are de forma -ue

possamos perceber -ue a grande diferença eFistente entre eles se encontra na sua forma de

circulação e comerciali9ação.

17


19/43

.3 C7*@+9=+96 * S09* +** 99*

, art. R da ei de (oft8are pre"/ -ue a comerciali9ação de soft8are no Pa*s do titular ou do

seu distribuidor autori9ado para o usu$rio final de"er$ ser ob)eto de contrato de licença

tradu9indo como elemento indissoci$"el a "inculação perene entre o autor e a sua obra.

>este particular a diferença eFistente no tocante Hs demais obras intelectuais significati"a )$

-ue elas circulam no mercado atra"s de contratos de compra e "enda O&F % compra de um li"ro

ou de um $lbum fonogr$ficoM.

Portanto ainda -ue se encontrem no mercado interno ou internacional di"ersos soft8are -ue

eFecutem funçGes id/nticas ou semel!antes cada um deles constitui o retrato da prpria

personalidade de seu autor possuindo caracter*sticas nicas e originais -ue os diferenciam dosdemais eFistentes.

&ssas particularidades t/m gerado d"idas -uanto a possibilidade de eFistir di"ersos tipos de

soft8are dentre eles podemos citarK o embalado o de prateleira o ser"iço alm de espcies

diferenciadas -uanto a autori9ação -ue o autor concede ao usu$rio isto propriet$rio aberto

li"re dentre outros.

&sta discussão possui refleFos não s na $rea tribut$ria mas tambm na prpria definição legal

de soft8are ra9ão pela -ual de"e ser obser"ada a definição constante do art. 1R da ei de(oft8are abaiFo transcrito -ue não pre"/ -ual-uer espcie de distinção entre tipos e categorias

de programa de computadorK

“Art. 1º Programa de computador é a expressão de um conjunto

organizado de instruçes em linguagem natural ou codi!icada" contida

em suporte !#sico de $ual$uer natureza" de emprego necess%rio em

m%$uinas autom%ticas de tratamento da in!ormação" dispositi&os"

instrumentos ou e$uipamentos peri!éricos" baseados em técnica digital

ou an%loga" para !az'(los !uncionar de modo e para !ins determinados.)

.4 T+096 *7 S09*

Ainda -ue a alegação acima não fosse con"incente o -ue se admite apenas para argumentar a

nosso "er -ual-uer discussão acerca da nature9a )ur*dica do soft8are foi pacificada com a

1


20/43

promulgação da ei Complementar nR 11 de 31 de )ul!o de 2553 -ue no intuito de sanar

disputa eFistente entre a autoridade fiscal estadual e municipal a respeito do tributo incidente na

comerciali9ação de soft8are no pa*s incluiu no rol de ati"idades tributadas pelo I(( OImposto

sobre (er"iços de ual-uer >ature9aM -ue de nature9a municipal as ati"idades de

*licenciamento e cessão de direito de uso de programas de computação* não classificando ou

-ualificando o tipo de soft8are -ue determinaria o e"ento gerador para aplicação deste imposto.

&m ra9ão dessas asserti"as não resta d"ida tambm -ue o soft8are não se confunde com o

!ard8are )$ -ue ele não est$ su)eito a lei de soft8are. Portanto para o !ard8are eFiste a

operação de compra e "enda no soft8are sempre de licença.

RESUMINDO: S09*> 8 9 9 /79 =*?9=> /6 ;* o segundo caso -uando o desen"ol"imento feito para terceiros a soft8are !ouse não

titular dos direitos da* decorrentes e portanto ela não pode utili9ar o resultado obtido para fa9er

25


21/43

ser"iços semel!antes. Para -ue tal prerrogati"a ocorra de"er$ estar pre"isto taFati"amente no

instrumento contratual firmado para o desen"ol"imento pertinente.

Caso o desen"ol"imento ocorra a partir de uma ferramenta )$ eFistente e -ue pertença a

soft8are !ouse ou a terceiros o resultado obtido pertencer$ a -uem pagou pelo mesmo ou se

eFpressamente pre"isto no contrato ao desen"ol"edor. Toda"ia !a"endo no"a comerciali9ação

do resultado ou multiplicação do mesmo a ferramenta original de"e ser licenciada

separadamente não podendo ser incorporada ao resultado eFistente.

. T+8; * I/;07*/0; C/0909+;" =+@*/@+97*/0> *;*/

@;07+96> 09/;*/@+9 * 0*@/=?+9

Conforme )$ mencionado anteriormente a lei de soft8are define os tipos de contratos -ue

de"erão ser a)ustados intitulando%os a partir da finalidade -ue se procura atingir.

, @/090 * *;*/


22/43

não fa9 )us a -ual-uer direito relacionado com o mercado por ele trabal!ado Otal como

indeni9ação por eFemploM se tal prerrogati"a não esti"er claramente pre"ista no instrumento

contratual.

Alm disto cabe ao comerciali9ador ou distribuidor a obrigação de respeitar integralmente as

condiçGes a)ustadas e o modelo de contrato de licença aneFado sob pena de ser o nico

respons$"el em atender determinadas rei"indicaçGes feitas pelo usu$rio final caso tal disposição

não este)a contida no contrato de distribuição e ten!a sido unilateralmente inclu*da a re"elia do

titular.

egistre%se por pertinente -ue no contrato com nacionais ou estrangeiros não se de"e usar na

cl$usula atinente aos montantes pecuni$rios a serem a)ustados a nomenclatura de remuneração

roQalties ou outros -ue se assemel!am. A cl$usula em apreço de"e ser denominada de P*> )$

-ue não !$ "inculo empregat*cio gan!o econDmico ou outros -ue impli-uem no pagamento de

adicionais decorrentes da* decorrentes.

, @/090 * =+@*/@+97*/0 899 @;07+96 define a forma de utili9ação de soft8are do

titular para criação de ferramenta modelada para o tomador do ser"iço. >asce um no"o soft8are

-ue de"e ser tratado com independ/ncia em relação ao soft8are -ue l!e deu origem.

, @/090 * 09/;*/@+9 * 0*@/=?+9 de"e pre"er a forma de mudança do titular. Atra"s

deste instrumento o titular origin$rio transfere de forma definiti"a e permanente todos os direitos

-ue possui em relação ao soft8are inclusi"e o cdigo fonte não podendo a partir de então

dispor do mesmo se)a a -ue t*tulo for. &ste instrumento para ter "alidade perante terceiros de"e

ser registrado no I>PI.

,utros contratos importantes são os de manutenção e assist/ncia tcnica -ue muitas "e9es

"/m )unto com o contrato de n4%el de ser%i1o (56$).

&ste tipo de contrato % instrumento efica9 para controlar os n*"eis de ser"iços especialmente

a-ueles relacionados com uso de tecnologia da informação telecomunicaçGes e -uando !$ a

terceiri9ação de ser"iços meios por uma decisão estratgica da empresa.

22


23/43


24/43

Com este entendimento de"e o titular pre"er um pra9o de garantia tcnica do produto de

acordo com o C#C portanto 5 dias e destacar -ual o pra9o de "alidade tcnica do mesmo

informando -ual a data de finali9ação do desen"ol"imento as builtU e o pra9o para emissão de

no"as "ersGes. &sta informação importante na medida em -ue o usu$rio pode plane)ar o

in"estimento a ser feito e os no"os desembolsos -uando forem liberados os upgradesU.

' IMPORT(NCIA DA PERCEPÇÃO DOS ASPECTOS JURÍDICOS DO

SOFT!ARE

'.1 A8=+@96 ; */0*/+7*/0; 9@+79 9 M= E;8*@H+@

A partir da an$lise dos aspectos legais -ue en"ol"em a ati"idade com ferramentas de TI

importante identificarmos alguns procedimentos -ue de"em ser intensificados no sentido de

eliminar obst$culos -ue impeçam o sucesso nos empreendimentos relacionados com a sua

ati"idade fim.

Com este entendimento apresentaremos algumas situaçGes contro"ersas -ue de"em ser

a"aliadas em relação ao segmento em -uestão especialmente no tocante ao posicionamento

das empresas ali inseridas e a partir da* de"er$ ser dada uma solução r$pida e ob)eti"a.

'.1.1 E78*;9 @7 *;*/


25/43

montagem da e-uipe do pro)eto significando di9er -ue nessas !ipteses o gerente um

elemento essencial no sucesso do empreendimento.

Alm disto e principalmente de"e con!ecer e saber perceber os direitos e restriçGes atribu*dos

a empresa desen"ol"edora e as conse-J/ncias da* decorrentes.

#esta forma segue abaiFo um -uadro comparati"o entre as seguintes situaçGes apresentadasK

#esen"ol"imento interno % para compor o seu

ati"o

#esen"ol"imento para terceiros % para compor

ati"os de terceiros contratantes

Preparação de documentos a serem

assinados pelos empregados -ue "en!am a

ser en"ol"idos no pro)eto % cautela com as

normas internas da empresa atinentes a

no"idade incluindo as condiçGes de sigilo de

uso de e-uipamentos da empresa interessada

da impossibilidade de cpia dos processos e

do resultado pol*ticas de uso de email

telefone celular dentre outros.

Ninali9ação de instrumento contratual

dispondo a respeito das condiçGes -ue de"em

nortear o desen"ol"imento dos ser"iços e os

resultados da* decorrentes especialmente no

tocante a titularidade do soft8are o sigilo as

garantias a forma de pagamento os impostos

incidentes.

Normação de &-uipe % obser"'ncia das regras

internas das empresas en"ol"idas

Normação de &-uipe – obser"'ncia das regras

do contrato de desen"ol"imento

Cautelas na apropriação de informação de

terceiros na fase de desen"ol"imento e aps a

sua conclusão

Cautelas no relacionamento com o pessoal da

contratada de forma a e"itar rei"indicaçGes

trabal!istas e uso de informaçGes da mesma

por seus funcion$rios.

Ati"ar o resultado como bem intang*"el

patrimonial OtitularidadeM não podendo o

Impossibilidade de incluir o resultado obtido

como ati"o imobili9ado a não ser -ue no

2+


26/43

empregado eFigir -uais-uer direitos autorais

ou -ue se assemel!e por ter atuado na

e-uipe de desen"ol"imento.

contrato este)a eFpressamente mencionada

esta prerrogati"a.

;arantia e Integridade da Autoria ;arantia e integridade da Autoria por um pra9o

certo sendo -ue aps a aceitação definiti"acaber$ a titular responder por seu uso perante

terceiros direta e indiretamente.

Proteção de direitos autorais de +5 anos a

partir do primeiro ano de comerciali9ação do

soft8are Oei n. .567M% não precisa de

registro

Proteção de direitos autorais de +5 anos a

partir do primeiro ano de comerciali9ação do

soft8are Oei n. .567M – não precisa de

registro

, autor pode disponibili9ar o soft8are

conclu*do licenciando % o atra"s de contrato

de licença.

, autor não pode disponibili9ar o soft8are

conclu*do em !iptese alguma nem copi$%lo

para outros clientes )$ -ue a titularidade dotomador dos ser"iços

A autor pode a seu critrio disponibili9ar o

cdigo fonte para terceiros de acordo com

condiçGes definidas no contrato.

A autor não pode disponibili9ar nem para si

nem para terceiros o cdigo fonte sendo -ue o

mesmo de"e ser entregue com todas as

informaçGes ao titular final.

'.1.2 E78*;9 @7 =+@*/@+99 * ;09*

, licenciamento de soft8are prprio e de terceiros determinam conse-J/ncias )ur*dicas

radicalmente diferentes.

>a primeira !iptese como )$ "imos ela a desen"ol"edora ou como "eremos a seguir ela a

receptora da tecnologia por contrato prprio.

>a segunda !iptese ela a comerciali9adora do soft8are de terceiro -ue declara ser o titular do mesmo. Como não !$ mecanismos legais -ue caracteri9em esta titularidade )$ -ue o registro

facultati"o -uem afirma ser a autora ao finali9ar um contrato de comerciali9ação de"e deiFar

claro -ue a declaração de titularidade tem um peso comercial legal e financeiro bastante

ele"ado pois a reclamação de terceiro de boa f alegando ser o autor dele pode gerar

conse-J/ncias )ur*dicas e financeiras cr*ticas e importantes.

2


27/43

A postura a ser obser"ada nas duas situaçGes antes relatadas são totalmente diferenciadas

conforme se segueK

L+@*/@+97*/0 * S09* P8+ L+@*/@+97*/0 * S09* * T*@*+

Caracteri9a -ue a autora a titular do mesmo

por ter sido desen"ol"ido internamente ou ter a

tecnologia sido transferida para ela de

terceiros atra"s de contrato prprio.

Caracteri9a -ue a-uela -ue est$

comerciali9ando não a titular do mesmo mas

apenas tem o direito de comerciali9$%lo sem

ou com eFclusi"idade por um tempo

determinado de acordo com as condiçGes do

contrato de comerciali9ação.

A Autora continua titular do mesmo o

licenciado tem apenas direito ao uso na formadefinida contratualmente.

A titular permanece com todos os direitos e a

comerciali9adora tem o direito de licenciar deacordo com as regras definidas por a-uela

obser"ando um contrato de licença por ela

preparado e o licenciado tem apenas o direito

de uso na -uantidade definida

contratualmente.

A Autora tem o direito de criar o seu contrato

de licença de uso e mud$%lo de tempos em

tempos ou durante a fase de negociação com

o licenciado.

A comerciali9adora não tem o direito de criar o

contrato de licença de uso a não ser -ue

eFpressamente pre"isto no contrato de

comerciali9ação e desde -ue o resultado se)a

submetido a apreciação e aceitação do titular.

A comerciali9adora de"e licenciar o soft8are

de terceiros como regra utili9ando o modelo

de contrato de licença por eles fornecido.

ual-uer negociação não de"e ser aceita

diretamente pela comerciali9adora porm com

consulta permanente ao titular de modo -ue

ela possa cumprir integralmente a obrigação

assumida perante o titular e o licenciado. &m

algumas !ipteses de mudanças importantes

essencial a inter"enção do titular com cl$usula

espec*fica neste sentido.

,s upgrades Omanutenção e"oluti"aM de"em

ser por ela preparados )$ -ue cabe a ela

,s upgrades Omanutenção e"oluti"aM de"em

ser preparados pela titular de"endo esta

2:


28/43

definir o pra9o de "alidade tcnica do soft8are informar o pra9o de "alidade tcnica do

soft8are.

A autora pode discutir o pra9o de garantia do

soft8are e de manutenção e assist/ncia

tcnica

>ão !a"endo disposição a respeito -uando se

trata de contrato de distribuição de soft8are

estrangeiro a comerciali9adora pode adaptar eincluir no contrato de licença disposição sobre

o limite do pra9o de garantia e outras -uestGes

en"ol"endo aspectos da lei nacional sempre

informando a titular a respeito de forma -ue

recon!eça a necessidade dessas adaptaçGes..

>, VW C,=PA & #A #& (,NTXA& &= >&>VB=A #&((A( VIPYT&(&( % A

IC&>CIA#A #&T&>#& B& , (,NTXA& >, PA((A A (& C,>(I#&A#,

C,=, ATI


29/43

as despesas incorridas por elas poderão ou não ser rateadas sendo -ue na maior parte das

"e9es as partes são respons$"eis por suas despesas.

Como não !$ -ue se falar em prestação de ser"iços tambm não !$ -ue se falar em pagamento

de I(( s incidindo nessas operaçGes o imposto de renda -ue ser$ calculado sobre a receita

auferida pela parceira na proporção a)ustada contratualmente.

&ssas parcerias são sempre eFpressas e por escrito e podem re"estir a forma de um Acordo de

Parceria de um Termo de Consrcio ou de uma (ociedade de Propsitos &spec*ficos sendo

-ue em relação as duas primeiras as parceiras são independentes não se constituindo numa

no"a empresa e no tocante a ltima !iptese surge uma no"a empresa com as caracter*sticas

de uma sociedade pre"ista no Cdigo Ci"il Erasileiro com a nica diferença em relação a sua

constituição -ue neste particular ela tem pra9o determinado.

, -ue importante nesta alternati"a a forma de construção do contrato a ser firmado

deiFando claros as responsabilidades e os direitos de cada uma as eFig/ncias a serem feitas

aos seus respecti"os empregados em relação as informaçGes internas de cada uma delas a

confidencialidade em relação aos documentos prprios e de terceiros os representantes para

gerirem as obrigaçGes as formas de rateio das despesas e das receitas dentre outras não

menos importantes.

'.1.4 E78*;9 @7 @/;=09 * +78=*7*/099 * @;07+96 * ;09*

Bma outra forma de implementar as suas ati"idades no segmento de TI atra"s de pedidos de

terceiros para customi9ação de soft8are por ela desen"ol"ido ou de outros titulares -ue

permitem por força dos seus contratos de licença a utili9ação da totalidade ou parte do cdigo

fonte de soft8are por ele desen"ol"ido para fa9er a personali9ação do soft8are pode ser

efeti"ada atra"s de parcerias onde ambas as partes contratantes agregam "alor a um

determinado soft8are sendo -ue os resultados serão utili9ados por ambas.

Igualmente as conse-J/ncias )ur*dicas de"em ser obser"adas por força da norma legal -ue

re9a esta ati"idade.

2


30/43

Como "isto a lei de soft8are estabelece -ue o titular de"er$ ser sempre ou"ido em -ual-uer

operação com o seu soft8are )$ -ue eFiste uma "inculação permanente entre ambos.

Assim !a"endo interesse de um determinado cliente em efetuar mudanças no soft8are de

titularidade da Autoria e esta concordando em fa9/%lo o resultado -ue est$ sendo pago pela

empresa solicitante passa a ser dela. Porm importante ressaltar -ue somente esta no"a

solução ou no"o mdulo.

&sta afirmati"a acarreta a seguinte conse-J/nciaK

- Caso o cliente -ueira licenciar o seu mdulo não poder$ fa9/%lo sem -ue informe ao

licenciado6usu$rio da necessidade de licenciar as ferramentas -ue l!e deram origem.

- #e"er$ pre"er claramente no instrumento contratual as conse-J/ncias da não

obser"'ncia desta prerrogati"a e )$ definir o montante a ser indeni9ado por conta do

descumprimento das pertinentes obrigaçGes.

- A não obser"'ncia caracteri9a a "iolação do direito do autor podendo determinar a

busca e apreensão depois de feita a "istoria e constatado o il*cito nos termos da lei n.

.567.

Caso o interesse do cliente se)a na customi9ação de soft8are -ue a Autora comerciali9a mas

não det/m a titularidade o procedimento de"e en"ol"er sempre o titular a não ser -ue o contrato

de comerciali9ação e6ou de licença )$ conten!a de forma clara e irrefut$"el essas prerrogati"as.

'.2 C=;=9; @/0909+; /*@*;;+9;> */0* 9; 09+@+/9+;

S importante salientar -ue a autora como prestadora de ser"iços di"ersos de"e possuir os

modelos de contratos -ue mel!or atendam seus interesses não significando -ue para se atingir este ob)eti"o o mesmo de"a conter cl$usulas absurdas ou não aplic$"eis.

Como "imos os instrumentos contratuais -ue regem as relaçGes nesta seara sãoK

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>o Erasil para -ue uma empresa possa prestar ser"iços H administração pblica em geral

de"er$ entender -ue a apresentação das propostas est$ su)eita a norma legal espec*fica -ue

define as regras para a escol!a do fornecedor atribuindo ao procedimento os princ*pios da

legalidade ob)eti"idade publicidade dentre outros.

>o 'mbito da Tecnologia da Informação en"ol"endo a escol!a de bens e ser"iços de

inform$tica as regras legais a serem obser"adas sãoK

OiM Constituição da epblica Nederati"a do Erasil de 177 % art. 3: ??IL

OiiM ei n. 7.247 de 23 de outubro de 11 % #ispGe sobre a capacitação e competiti"idade

do setor de inform$tica e automação e d$ outras pro"id/nciasL

OiiiM ei n. 7. de 21 de )un!o de 13 % egulamenta o art. 3: inciso ??I daConstituição Nederal institui normas para licitaçGes e contratos da Administração Pblica

e d$ outras pro"id/nciasL

Oi"M #ecreto n. 1.5:5 de 2 de março de 14 % egulamenta o art. 3[ da ei n[ 7.247 de

23 de outubro de 11 -ue dispGe sobre contrataçGes de bens e ser"iços de inform$tica

e automação pela Administração Nederal nas condiçGes -ue espec*fica e d$ outras

pro"idenciasL

O"M ei n. .5 de 1 de fe"ereiro de 17 % #ispGe sobre a proteção da propriedade

intelectual de programa de computador sua comerciali9ação no Pa*s e d$ outraspro"id/nciasL

O"iM ei n. .15 de 1 de fe"ereiro de 17 % Altera atuali9a e consolida a legislação

sobre direitos autorais e d$ outras pro"id/nciasL

O"iiM ei n. 15.+25 de 1: de )ul!o de 2552 % Institui no 'mbito da Bnião &stados #istrito

Nederal e =unic*pios nos termos do art. 3: inciso ??I da Constituição Nederal

modalidade de licitação denominada pregão para a-uisição de bens e ser"iços comuns

e d$ outras pro"id/nciasL

O"iiiM #ecreto n. 3.+++ de 7 de agosto de 2555 % Apro"a o egulamento para a

modalidade de licitação denominada pregão para a-uisição de bens e ser"iços comunsL

OiFM #ecreto n. +.4+5 de 31 de maio de 255+ % egulamenta o pregão na forma

eletrDnica para a-uisição de bens e ser"iços comuns e d$ outras pro"id/ncias

32


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&.1 L+@+096 * S09*

Para participar de uma licitação importante -ue a titular ou comerciali9adora atra"s do seu

pessoal entenda as premissas -ue norteiam este processo destacando dentre elas as

seguintesK

- Todo e -ual-uer procedimento licitatrio de"e ser iniciado necessariamente com a

definição clara do bem ou ser"iço -ue se pretende ad-uirir alm das demais condiçGes

-ue se )ulgue necess$rias para "iabili9ar a escol!a da mel!or propostaL

- &m se tratando particularmente de programas de computador e ser"iços de TI duas

-uestGes gan!am rele"'ncia nesta etapa de definição do ob)eto da contrataçãoK + a

padroni9ação em programas de computador e ++ a discricionariedade do administrador

na opção entre soft8are li"re e propriet$rio.

+ P9/+96 * P?979; * C7809

Para -ue um ente pblico possa utili9ar o princ*pio de padroni9ação pre"isto no

art. 1+ inciso I da ei de 7 de 21 de )un!o de 13 com alteraçGes

posteriores Oei de icitaçGesM torna%se necess$rio -ue !a)a compatibilização

da especi!icaçes técnicas e de desempenho" obser&adas $uando !or o caso as

condiçes de manutenção " assist'ncia técnica e garantias o!erecidas.

Admite%se portanto a padroni9ação nos termos da lei -uando os pressupostos

acima esti"erem presentes e trouFerem uma "antagem financeira para a

administração pblica.

++ D+;@+@+/9+*9* /9 86 */0* ;09* =+


34/43

&.2 M9=+9* * T+8 * L+@+096

#esde a promulgação da ei de icitaçGes o legislador "em se preocupando com osmecanismos a serem obser"ados para a-uisição de bens e ser"iços de inform$tica concluindo

ser pertinente um tratamento diferenciado para o setor especificamente no tocante ao tipo do

procedimento licitatrio a ser utili9ado pelo ente pblico.

A ei de icitaçGes dispGe no seu art. 4+ \ 4R sobre a obrigatoriedade da adoção do tipo de

licitação “técnica e preço) para contratação de bens e ser&iços de in!orm%tica" obser"ada a regra

de prefer/ncia contida no art. 3R da ei n. 7.24761 mas permitindo o emprego de outro tipo de

licitação em casos pre"istos eFpressamente em #ecreto do Poder &Fecuti"o.

S tambm importante destacar -ue a utili9ação do tipo de licitação tcnica e preçoU -ue

de"eria ser pac*fica começou a ser ob)eto de contestação especialmente a partir da

promulgação do diploma legal -ue incluiu o *re#2o como no"a modalidade de licitação para a

a-uisição de bens e ser"iços comuns – cu)o tipo de licitação a ser adotado o de menor preço.

Por descon!ecimento da situação espec*fica do soft8are e de suas peculiaridades eFiste uma

forte tend/ncia do ;o"erno Nederal no sentido de pri"ilegiar a utili9ação do pregão de formamaciça pois entende -ue esta modalidade pode diminuir e"entuais delitos e il*citos.

, #ecreto nR. +4+5 de 31 de maio de 255+ -ue definiu a obrigatoriedade da reali9ação desta

modalidade de licitação para a-uisição de bens e ser"iços comuns Oart. 4RM tem indicado a

possibilidade de adot$%la para o soft8are.

Assim por se tratar de uma generali9ação perigosa -ue destacamos esta situação sugerindo

-ue a Autoria ao se defrontar com licitaçGes sob a modalidade de pregão possa se insurgir

dentro do pra9o estabelecido de forma a reforçar as caracter*sticas legais do soft8are

impedindo -ue aos "en!a a se transformar em bem tang*"el su)eito a a"aliaçGes desta nature9a.

# OUTSOURCING

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As -uestGes relacionadas com o outsourcing procuram dar uma idia do -ue se trata

outsourcing negcio -ue "em se tornando bastante difundido no segmento de TI.

(implificando outsourcing nada mais do -ue a terceiri9ação de ser"iços -ue não se constituem

na finalidade principal da organi9ação. , desen"ol"imento de soft8are a construção de banco

de dados e a sua manutenção call center e outros se constituem em tipos de ser"iços -ue "em

se consolidando no mercado globali9ado.

=uito tem se falado em f$brica de soft8are como se efeti"amente esti"esse sendo criada uma

f$brica com todos os atributos con!ecidos. edo engano.

N$brica de (oft8are um dos eFemplos de outsourcing e ocorre -uando se transfere apreocupação de desen"ol"imento de ferramentas para um eFpert.

1$ O CONSUMIDOR E OS SEUS DIREITOS

A ati"idade mercantil mesmo atra"s do Xebsite mantm os princ*pios e o respeito H legislação

"igente e não ilide a aplicação de sançGes pelos titulares ou por -uem o mesmo indicar caso

se)a constatada a "iolação de direitos autorais e de marca e a propaganda enganosa.

=as en-uanto todas essas -uestGes surgem no 'mbito empresarial o consumidor -ue procura

ad-uirir o produto ou o ser"iço atra"s deste mecanismo pode sofrer todo o impacto desta

situação criando para ele um pre)u*9o -ue muitas "e9es de dif*cil recuperação.

&sta situação encontra a proteção pertinente no Cdigo de #efesa do Consumidor Oei

7.5:765M -ue estabelece de forma clara e inconteste -uais os direitos -ue a parte pre)udicada

pode eFigir.

Bm dos fatores primordiais desta situação o consumidor inad"ertido -ual se)aK ]comprei al!os

por bugal!os]6]gato por lebre]^

3+


36/43

&sta eFclamação caracteri9a de modo indubit$"el o seu descontentamento ao descobrir -ue foi

enganado ou ludibriado pelo fornecedor de um determinado produto. A legislação brasileira )$

pre"ia !$ bastante tempo tal postura indigna do fornecedor garantindo os meios de defesa ao

consumidor porm este )amais se ar"orou em fa9er "aler os seus direitos uma "e9 -ue tin!a

-ue pro"ar a culpa e o dano sofrido.

A Constituição de 177 incluiu em suas disposiçGes a preocupação sobre os direitos do

consumidor e neste sentido em atendimento aos mandamentos da Carta =agna foi

promulgada a ei 7.5:765.

Conforme )$ dito a estrutura legislati"a tentou suprir as lacunas eFistentes neste particular

especificamente no terreno dos contratos e do princ*pio da autonomia da "ontade onde a

relati"idade das con"ençGes firmadas entre as Partes era absoluta e autDnoma.

>este campo "igora"a o princ*pio ]nen!uma responsabilidade sem culpa] impondo ao

pre)udicado OconsumidorM a necessidade de pro"ar a neglig/ncia a imper*cia ou a intenção

maldosa OdoloM do causador do dano % o fabricante ou o prestador do ser"iço.

&sta postura começou a ser alterada em face dos riscos para o mercado consumidor

decorrentes do desen"ol"imento e da ampliação do mundo dos negcios. A defesa doconsumidor pode portanto ocorrer no plano administrati"o penal ou ci"il.

>o plano administrati"o a ação pre"enti"a ou repressora do &stado "isa a responder ante o

interesse pblico pela inobser"'ncia das normas proibiti"as eFistentes no relacionamento entre

a administração pblica e os fornecedores.

>o plano penal a sanção repressi"a destina%se a punir as infraçGes definidas como delito ainda

H lu9 do interesse coleti"o e na defesa dos "alores maiores da sociedade.

>o plano ci"il a repressão consiste em diferentes açGes contra os infratores em "irtude de

pr$ticas lesi"as e danos morais e patrimoniais !a"idos.

3


37/43

A grande no"idade institu*da pela lei a tutela da dignidade do consumidor pre"ista

eFpressamente no seu art. 4R admitindo%se a partir de então a ação direta do consumidor ou

usu$rio contra o fornecedor independentemente da indagação da culpa e com a in"ersão do

Dnus da pro"a.

Para os efeitos do Cdigo de #efesa do Consumidor o consumidor tanto pessoa f*sica -uanto

)ur*dica ainda -ue empres$ria desde -ue se)a destinat$rio final do bem ou ser"iço.

Nornecedor para a lei o su)eito passi"o abrangendo tanto a pessoa f*sica -uanto a )ur*dica

pblica ou pri"ada -ue de -ual-uer forma produ9 bens ou ser"iços para o mercado sendo a

sua "enda feita atra"s de meio f*sico ou "irtual.

>o tocante a definição do produto ou ser"iço prestado ser defeituoso ou não considera%se -ue o

mesmo defeituoso -uando não oferece a segurança -ue dele legitimamente se espera

gra"itando portanto o critrio legal em duas noçGes b$sicasK o da segurança e do perigo.

A responsabilidade por "*cio esta pre"ista no Codigo Ci"il Erasileiro porm a lei do consumidor

afasta a indagação de culpa ade-uando%se as regras ali estabelecidas Hs relaçGes de consumo.

Para tanto fiFou%se o pra9o de 35 dias para o "endedor sanar o "*cio sob pena de ter -ue

substituir o produto por outro ou restituir imediatamente a -uantia paga Oeste pra9o pode ser

redu9ido ou ampliado de sete ou para cento e oitenta diasM.

Conforme se "erifica /; * 8


38/43

A não obser"'ncia dos preceitos legais poder$ determinar as seguintes -uestGes importantesK

a% A não "aloração do soft8are como ati"o imobili9ado se ele não pertencer ao titular -uenormalmente uma pessoa )ur*dica. Para empresas direcionadas para TI o soft8are e o

con!ecimento são ati"os econDmicos.

b% Perda da titularidade % se não !ou"er pre"isão eFpressa a respeito.

c% ,s relacionamentos contratuais de"em se restringir as condiçGes do contrato em relação

aos limites operacionais relacionamento com o pessoal da empresa demandante e os riscos

pela sua não obser"'ncia.

As cautelas acima mencionadas se obser"adas ilidirão e"entuais e-u*"ocos na condução de

pro)etos nesta seara.

37


39/43

ANEVO 1

LEGISLAÇÃO DE SUPORTE

L*+ /W #.$#> * 1#.$2.#&

#ispGe sobre a proteção de propriedade intelectual de programa decomputador sua comerciali9ação no Pa*s e d$ outras pro"id/ncias.

, P&(I#&>T& #A &P_EICANaço saber -ue o Congresso >acional decreta eu sanciono a seguinte eiK

CAPÍTULO IDAS DISPOSIÇÕES PRELIMINARES

Art. 1R Programa de computador a eFpressão de um con)unto organi9ado de

instruçGes em linguagem natural ou codificada contida em suporte f*sico de-ual-uer nature9a de emprego necess$rio em m$-uinas autom$ticas detratamento da informação dispositi"os instrumentos ou e-uipamentosperifricos baseados em tcnica digital ou an$loga para fa9/%los funcionar demodo e para fins determinados.

CAPÍTULO IIDA PROTEÇÃO AOS DIREITOS DE AUTOR E DO REGISTRO

Art. 2R , regime de proteção H propriedade intelectual de programa decomputador o conferido Hs obras liter$rias pela legislação de direitos autoraise coneFos "igentes no Pa*s obser"ado o disposto nesta ei.

\ 1R >ão se aplicam ao programa de computador as disposiçGes relati"as aosdireitos morais ressal"ado a -ual-uer tempo o direito do autor de rei"indicara paternidade do programa de computador e o direito do autor de opor%se aalteraçGes não%autori9adas -uando estas impli-uem em deformaçãomutilação ou outra modificação do programa de computador -ue pre)udi-uema sua !onra ou a sua reputação.

\ 2R Nica assegurada a tutela dos direitos relati"os a programa de computadorpelo pra9o de cin-Jenta anos contados a partir de 1R. de )aneiro do anosubse-Jente ao da sua publicação ou na aus/ncia desta da sua criação.

\ 3R A proteção aos direitos de -ue trata esta ei independe de registro.

\ 4[ ,s direitos atribu*dos por esta ei ficam assegurados aos estrangeiros

domiciliados no eFterior desde -ue o pa*s de origem do programa concedaaos brasileiros e estrangeiros domiciliados no Erasil direitos e-ui"alentes.

\ +R Inclui%se dentre os direitos assegurados por esta ei e pela legislação dedireitos autorais e coneFos "igentes no Pa*s a-uele direito eFclusi"o deautori9ar ou proibir o aluguel comercial não sendo esse direito eFaur*"el pela"enda licença ou outra forma de transfer/ncia da cpia do programa.

\ R , disposto no par$grafo anterior não se aplica aos casos em -ue oprograma em si não se)a ob)eto essencial do aluguel.

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Art. 3R ,s programas de computador poderão a critrio do titular serregistrados em rgão ou entidade a ser designado por ato do Poder &Fecuti"opor iniciati"a do =inistrio respons$"el pela pol*tica de ci/ncia e tecnologia.

\ 1R , pedido de registro estabelecido neste artigo de"er$ conter pelo menosas seguintes informaçGesK

I % os dados referentes ao autor do programa de computador e ao titular sedistinto do autor se)am pessoas f*sicas ou )ur*dicasL

II % a identificação e descrição funcional do programa de computadorL e

III % os trec!os do programa e outros dados -ue se considerar suficientes paraidentific$%lo e caracteri9ar sua originalidade ressal"ando%se os direitos deterceiros e a responsabilidade do ;o"erno.

\ 2R As informaçGes referidas no inciso III do par$grafo anterior são de car$tersigiloso não podendo ser re"eladas sal"o por ordem )udicial ou are-uerimento do prprio titular.

Art. 4R (al"o estipulação em contr$rio pertencerão eFclusi"amente aoempregador contratante de ser"iços ou rgão pblico os direitos relati"os aoprograma de computador desen"ol"ido e elaborado durante a "ig/ncia decontrato ou de "*nculo estatut$rio eFpressamente destinado H pes-uisa edesen"ol"imento ou em -ue a ati"idade do empregado contratado de ser"içoou ser"idor se)a pre"ista ou ainda -ue decorra da prpria nature9a dosencargos concernentes a esses "*nculos.

\ 1R essal"ado a)uste em contr$rio a compensação do trabal!o ou ser"içoprestado limitar%se%$ H remuneração ou ao sal$rio con"encionado.

\ 2R Pertencerão com eFclusi"idade ao empregado contratado de ser"iço ouser"idor os direitos concernentes a programa de computador gerado semrelação com o contrato de trabal!o prestação de ser"iços ou "*nculoestatut$rio e sem a utili9ação de recursos informaçGes tecnolgicas segredosindustriais e de negcios materiais instalaçGes ou e-uipamentos doempregador da empresa ou entidade com a -ual o empregador manten!acontrato de prestação de ser"iços ou assemel!ados do contratante deser"iços ou rgão pblico.

\ 3R , tratamento pre"isto neste artigo ser$ aplicado nos casos em -ue oprograma de computador for desen"ol"ido por bolsistas estagi$rios eassemel!ados.

Art. +R ,s direitos sobre as deri"açGes autori9adas pelo titular dos direitos deprograma de computador inclusi"e sua eFploração econDmica pertencerão Hpessoa autori9ada -ue as fi9er sal"o estipulação contratual em contr$rio.

Art. R >ão constituem ofensa aos direitos do titular de programa decomputadorK

I % a reprodução em um s eFemplar de cpia legitimamente ad-uirida desde-ue se destine H cpia de sal"aguarda ou arma9enamento eletrDnico !ipteseem -ue o eFemplar original ser"ir$ de sal"aguardaL

II % a citação parcial do programa para fins did$ticos desde -ue identificados oprograma e o titular dos direitos respecti"osL

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III % a ocorr/ncia de semel!ança de programa a outro preeFistente -uando seder por força das caracter*sticas funcionais de sua aplicação da obser"'nciade preceitos normati"os e tcnicos ou de limitação de forma alternati"a para asua eFpressãoL

I< % a integração de um programa mantendo%se suas caracter*sticas

essenciais a um sistema aplicati"o ou operacional tecnicamenteindispens$"el Hs necessidades do usu$rio desde -ue para o uso eFclusi"o de-uem a promo"eu.

CAPÍTULO IIIDAS GARANTIAS AOS USUXRIOS DE PROGRAMAS DE COMPUTADOR

Art. :R , contrato de licença de uso de programa de computador o documentofiscal correspondente os suportes f*sicos ou as respecti"as embalagensde"erão consignar de forma facilmente leg*"el pelo usu$rio o pra9o de"alidade tcnica da "ersão comerciali9ada.

Art. 7R A-uele -ue comerciali9ar programa de computador -uer se)a titular dosdireitos do programa -uer se)a titular dos direitos de comerciali9ação fica

obrigado no territrio nacional durante o pra9o de "alidade tcnica darespecti"a "ersão a assegurar aos respecti"os usu$rios a prestação deser"iços tcnicos complementares relati"os ao ade-uado funcionamento doprograma consideradas as suas especificaçGes.

Par$grafo nico % A obrigação persistir$ no caso de retirada de circulaçãocomercial do programa de computador durante o pra9o de "alidade sal"o )ustaindeni9ação de e"entuais pre)u*9os causados a terceiros.

CAPÍTULO IDOS CONTRATOS DE LICENÇA DE USO> DE COMERCIALIYAÇÃO E DE

TRANSFER-NCIA DE TECNOLOGIA

Art. R , uso de programa de computador no Pa*s ser$ ob)eto de contrato delicença.

Par$grafo nico. >a !iptese de e"entual ineFist/ncia do contrato referido nocaput deste artigo o documento fiscal relati"o H a-uisição ou licenciamento decpia ser"ir$ para compro"ação da regularidade do seu uso.

Art. 15. ,s atos e contratos de licença de direitos de comerciali9açãoreferentes a programas de computador de origem eFterna de"erão fiFar-uanto aos tributos e encargos eFig*"eis a responsabilidade pelos respecti"ospagamentos e estabelecerão a remuneração do titular dos direitos deprograma de computador residente ou domiciliado no eFterior.

\ 1R. (erão nulas as cl$usulas -ueK

I % limitem a produção a distribuição ou a comerciali9ação em "iolação HsdisposiçGes normati"as em "igorL

II % eFimam -ual-uer dos contratantes das responsabilidades por e"entuaisaçGes de terceiros decorrentes de "*cios defeitos ou "iolação de direito deautor.

\ 2R. , remetente do correspondente "alor em moeda estrangeira empagamento da remuneração de -ue se trata conser"ar$ em seu poder pelo

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pra9o de cinco anos todos os documentos necess$rios H compro"ação dalicitude das remessas e da sua conformidade ao caput deste artigo.

Art. 11. >os casos de transfer/ncia de tecnologia de programa de computadoro Instituto >acional da Propriedade Industrial far$ o registro dos respecti"oscontratos para -ue produ9am efeitos em relação a terceiros.

Par$grafo nico. Para o registro de -ue trata este artigo obrigatrio aentrega por parte do fornecedor ao receptor de tecnologia da documentaçãocompleta em especial do cdigo%fonte comentado memorial descriti"oespecificaçGes funcionais internas diagramas fluFogramas e outros dadostcnicos necess$rios H absorção da tecnologia.

CAPÍTULO DAS INFRAÇÕES E DAS PENALIDADES

Art. 12. os crimes pre"istos neste artigo somente se procede mediante -ueiFasal"oK

I % -uando praticados em pre)u*9o de entidade de direito pblico autar-uiaempresa pblica sociedade de economia mista ou fundação institu*da pelopoder pblicoL

II % -uando em decorr/ncia de ato delituoso resultar sonegação fiscal perdade arrecadação tribut$ria ou pr$tica de -uais-uer dos crimes contra a ordemtribut$ria ou contra as relaçGes de consumo.

\ 4R. >o caso do inciso II par$grafo anterior a eFigibilidade do tributo oucontribuição social e -ual-uer acessrio processar%se%$ independentementede representação.

Art. 13. A ação penal e as dilig/ncias preliminares de busca e apreensão noscasos de "iolação de direito de autor de programa de computador serãoprecedidas de "istoria podendo o )ui9 ordenar a apreensão das cpiasprodu9idas ou comerciali9adas com "iolação de direito de autor suas "ersGese deri"açGes em poder do infrator ou de -uem as este)a eFpondo mantendoem depsito reprodu9indo ou comerciali9ando.

Art. 14. Independentemente da ação penal o pre)udicado poder$ intentar açãopara proibir ao infrator a pr$tica do ato incriminado com cominação de penapecuni$ria para o caso de transgressão do preceito.

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\ 1R. A ação de abstenção de pr$tica de ato poder$ ser cumulada com a deperdas e danos pelos pre)u*9os decorrentes da infração.

\ 2R. Independentemente de ação cautelar preparatria o )ui9 poder$ conceder medida liminar proibindo ao infrator a pr$tica do ato incriminado nos termosdeste artigo.

\ 3R. >os procedimentos c*"eis as medidas cautelares de busca e apreensãoobser"arão o disposto no artigo anterior.

\ 4R. >a !iptese de serem apresentadas em )u*9o para a defesa dosinteresses de -ual-uer das partes informaçGes -ue se caracteri9em comoconfidenciais de"er$ o )ui9 determinar -ue o processo prossiga em segredo de

)ustiça "edado o uso de tais informaçGes tambm H outra parte para outrasfinalidades.

\ +R. (er$ responsabili9ado por perdas e danos a-uele -ue re-uerer epromo"er as medidas pre"istas neste e nos arts. 12 e 13 agindo de m$%f oupor esp*rito de emulação capric!o ou erro grosseiro nos termos dos arts. 11: e 17 do Cdigo de Processo Ci"il.

CAPÍTULO IDAS DISPOSIÇÕES FINAIS

Art. 1+. &sta ei entra em "igor na data de sua publicação.

Art. 1. Nica re"ogada a ei nR :.4 de 17 de de9embro de 17:.

Eras*lia 1 de fe"ereiro de 17L 1::R da Independ/ncia e 115R da epblica.

N&>A>#, V&>IB& CA#,(,`os Israel

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