Apunte Familia

7/27/2019 Apunte Familia

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V. 2.0. Revisada y actualizada por Juan Pablo Rojas.

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EL PROCESO POR AUDIENCIAS EN EL ORDEN JURISDICCIONAL DEFAMILIA. ASPECTOS TERICOS, PRCTICOS Y JURISPRUDENCIALES

Juan Pablo Rojas DazCristian Contreras Rojas

Alondra Santibez CasanovaRomina Bravo Basoalto

Coord. Dr. Diego Palomo Vlez


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El Procedimiento

I.- Los Principios Formativos del Procedimiento de Familia

Como punto de partida debemos sealar que los principios son directrices ocriterios, usualmente expuestos en forma de binomios contrapuestos, que ellegislador debe tener en cuenta para articular los diferentes procedimientos atravs de los cuales se tramitarn los procesos. En cuanto tales, constituyen labase y fundamento del procedimiento y por lo mismo orientan la aplicacin,interpretacin e integracin de la ley procesal. Sin embargo, debe hacersepresente que los principios no son absolutos, es decir, no impiden en unprocedimiento determinado la vigencia del principio opuesto. As, se debe atendera la prevalencia del principio para caracterizar el procedimiento especfico1.

El artculo 9 de la Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia (en adelantela Ley)*, expresa los principales principios que conforman el procedimiento defamilia, estableciendo que ser oral, concentrado y desformalizado. Primando, porsu parte, los de inmediacin, actuacin de oficio y soluciones colaborativas entrepartes.

1.- Principio de la oralidad

Dentro de la normativa general de la Ley se contempla la vigencia de esteprincipio, especficamente en su artculo 10 inciso 1, al establecer que [t]odas lasactuaciones procesales sern orales, salvo las excepciones expresamentecontenidas en esta ley.

1.1.- Principales manifestaciones de la oralidad en elprocedimiento

i.- El proceso puede comenzar por demanda o denuncia oral yla lleva a cabo el denunciante ante el tribunal, momento enque se completa un formulario que se mantiene al efecto. Estaforma de iniciar el procedimiento es excepcional en elprocedimiento ordinario y se da exclusivamente en casoscalificados, previa autorizacin del juez, de lo que se levantaracta de inmediato, conforme lo dispone el artculo 56 inciso 2de la Ley. En los procedimientos especiales sobre medida deproteccin, dada la norma expresa del artculo 70 inciso finalde la ley, no se requiere formalidad alguna para su iniciacinrazn por la cual, el requerimiento oral podr ser suficiente. En

1 BAEZA CONCHA, G.; PREZ CABRERA, J., Los nuevos tribunales de familia, ProcedimientoOrdinario, 2 Edicin, Legal Publishing2008, Santiago, pp. 43-44.* Cuando se indique una disposicin legal sin referirse a su fuente corresponder a la Ley N19.968 sobre Tribunales de Familia.


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las causas sobre violencia intrafamiliar, el procedimiento sepuede iniciar por denuncia o por demanda, para el caso dedenuncia se recibir en forma oral y se levantar un acta ycando se inicie por demanda deber cumplir con los requisitosde la demanda escrita, por aplicacin supletoria del

procedimiento ordinario consagrada en el artculo 55 de la ley19.968.

ii.- Los incidentes se promueven y resuelven de manera oralen la audiencia respectiva, salvo las excepciones expresadasen el inciso 2 del artculo 26 de la Ley.

iii.- El procedimiento se desenvuelve a travs de los distintosactos procesales de parte, terceros o del tribunal de maneraoral, en la audiencia preparatoria y de juicio. Todo elloconforme a los artculos 61 y 63 de la Ley.

1.2.- Principales excepciones legales a la oralidad en elprocedimiento

i.- Absolutas (siempre deben hacerse por escrito):

a.- Los incidentes promovidos fuera de audiencias (art. 26inciso 2);b.- Los testigos sordos, se les preguntar por escrito y de sermudos responden por escrito (art. 42);c.- El informe de peritos se entrega por escrito, a lo menos 3das antes de la audiencia, sin perjuicio de la obligacin dedeclarar del perito (art. 46), yd.- Los recursos de apelacin y casacin deben interponersepor escrito.

ii.- Relativas (resulta facultativa la escrituracin):

a.- La solicitud de los actos judiciales no contenciosos puedendeducirse por escrito (art. 102), yb.- Comnmente se da curso progresivo a la causa, en lostiempos que median a las audiencias, mediante escritos paradicho fin.

1.3.- El registro de los actos procesales orales

Por mandato del inciso 2 del artculo 10 de la Ley, las actuaciones oralesdeben ser registradas por medios idneos para producir fe, de manera quepermitan garantizar su conservacin y reproduccin. En la prctica, esto se lleva aefecto por medio de extractos escritos y a travs de grabaciones digitales del


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audio respectivo, las que pueden solicitarse por las partes2, sin perjuicio de lasdems formas de registros que cumplan con los adjetivos sealados en la Ley. Astambin se dispone para los actos del Tribunal en el Auto Acordado de SistemasInformticos, en que se prescribe que el registro de la tramitacin, audiencias yresoluciones slo se har de manera electrnica en conjuncin con el audio

(apartado 14). A ello se refiere el artculo 22, de la apertura y el registro de audio,del Acta N 98-2009, Auto Acordado sobre gestin y administracin en Tribunalesde Familia (en adelante el Acta 98).

Para finalizar, diremos que el principio tratado permite en gran medida lavigencia de los principios de concentracin e inmediacin que veremos acontinuacin.

2. El principio de concentracin

Siguiendo a Carocca, podemos referirnos a l conforme a la actividadprocedimental y en cuanto al contenido del proceso. En cuanto a la primera,consiste en que los actos procesales se desarrollen en una sola audiencia, y si ellono es posible, en varias prximas entre s, para que el sentenciador conserve ensu memoria lo manifestado por las partes y las probanzas rendidas3. De acuerdoal contenido, se traduce en evitar en lo posible, la vista separada de las cuestionesprejudiciales, previas e incidentales, para de este modo no paralizar ni diferir elnegocio principal4.

2.1.- Principales manifestaciones de la concentracin

i.- La Ley establece a este respecto, en su artculo 11, que [e]lprocedimiento se desarrollar en audiencias continuas y podrprolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin. Elprocedimiento se concentra en dos audiencias, la preparatoriay la de juicio, el tribunal debe citar a la primera de stas alresolver la solicitud inicial, en el ms breve plazo y alrealizarse ella, debe citar a la de juicio, en un plazo de 30 das(arts. 59 y 61 N 10) 5.

2 A este registro hace referencia el Auto Acordado sobre tramitacin en sistemas informticos en

las Cortes de Apelaciones y Corte Suprema, de 11 de julio de 2006, al disponer la remisin altribunal de alzada del registro de audio y antecedentes de la causa. 3 CAROCCA PREZ, A., Manual de Derecho Procesal, Tomo II, los procesos declarativos, LexisNexis, Santiago, 2003, p. 41.4 CAROCCA,Manual, cit. nota n. 3, p. 41.5 La propia ley establece excepciones que veremos de inmediato. La prctica judicial denota la faltade vigencia ptima del principio, en cuanto su fin primordial es el conocimiento directo yconcentrado de la causa por parte del juez de manera expedita, lo cual no sucede en la realidadfctica debido a la sobrecarga de trabajo y la inevitable inoperabilidad de los plazos dispuestos enla ley, para los actos procesales del Tribunal.


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ii.- El Acta 98 establece la concentracin de audiencias, paralo cual cada tribunal deber establecer salas que desarrollenen forma concentrada diversas clases de audiencias por tipos,materias, procedimientos o intervinientes.

iii.- Adems dispone que debern contemplar audiencias enmaterias y horarios determinados, especialmente para asuntosde escasa complejidad y que pueden ser resueltos en unaaudiencia, como el divorcio de comn acuerdo, declaracin debien familiar, procedimientos de adopcin y en algunos casosde alimentos, de acuerdo al artculo 15 letra c del Acta 98.

iv.- Los artculos 12 y 13 de la misma norma, establece ladefinicin de tipologa de casos ms comunes identificando lasnecesidades para cada caso, que a lo menos debe dividirse encasos complejos, controvertidos con prueba limitada o sincontroversia con necesidad de prueba, favoreciendo el trminode casos en la primera audiencia y realizando una segunda ode juicio slo en aquellos casos que as lo requieran.

v.- Para la determinacin del horario de celebracin de laaudiencia, se debe favorecer su concentracin en dascorrelativos.

2.2.- Excepciones al principio de concentracin

i.- Reprogramacin de audiencia. Es el acto en que el tribunalposterga antes de llevarse a cabo la realizacin de unaaudiencia, fijando un nuevo da y hora al efecto. Conforme alartculo 11 de la Ley, slo procede en casos excepcionales,por un mximo de dos veces por juicio6, si no se encuentraprueba relevante decretada por el juez, reprogramndosedentro de los 60 das siguientes, resolucin que se notifica dela manera sealada en el artculo 23 de la Ley (aquella quehaya designado la parte o en su defecto por el estado diario)7,

6 Al incorporarse la modificacin a la norma en comento, por la Ley N 20.286, se puso en tela dejuicio esta limitacin a dos oportunidades, porque si bien se busca proteger la celeridad delproceso, resulta que en caso de que se sepa con antelacin de la carencia de algn elemento

indispensable para la realizacin de la respectiva audiencia, sera igualmente infructfero y dilatorioproceder con ella en tales circunstancias. BAEZA;PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 45.7 En la prctica esta reprogramacin se lleva a efecto comnmente por falta de notificacin de laspartes, no comparecencia de ellas, que no se hayan evacuado a tiempo informes periciales uoficios solicitados, y ms habitualmente por sobrecarga de agenda del Tribunal. A pesar de ello,para Silva aun cuando la Ley hable en plural, al referirse a casos excepcionales, el juez estarafacultado para reprogramar una audiencia slo en el supuesto contemplado en la Ley, es decir, laindisponibilidad de la prueba dispuesta por el juez, lo que no procedera tratndose de pruebaprovocada por las partes, las que son responsables de su disponibilidad en tiempo oportuno. SILVAMONTES, R., Manual de Tribunales de Familia, 4 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,


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con por lo menos 3 das de anticipacin8. Para ello el Acta 98,dispone la revisin anticipada de la agenda, estableciendoprocedimientos para considerar las audiencias futuras ydeterminar las que deban ser reprogramadas, conforme a suartculo 9 letra c.

ii.- Suspensin de audiencia. Corresponde al acto en que eltribunal paraliza una audiencia iniciada para llevarse a cabo enuna oportunidad distinta. El juez slo por dos veces en el

juicio, por motivos fundados y distintos a los de lareprogramacin, podr suspender la audiencia fijando unnuevo da y hora para su continuacin dentro de los 30 dassiguientes, resolucin que servir de suficiente citacin ynotificacin a las partes. A su vez, las partes de comnacuerdo, previa autorizacin judicial, pueden suspender laaudiencia en un mximo de dos oportunidades9.

3.- Principio de la inmediacin judicial

De acuerdo a este principio el juez debe conocer del asunto de manerainmediata (sin intermediarios), es decir con su presencia en las audiencias y endirecta relacin con las partes y las diligencias probatorias, sin posibilidad dedelegar estas funciones. La Ley establece en su artculo 12 que [l]as audiencias ylas diligencias de prueba se realizarn siempre con la presencia del juez,quedando prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin de funciones.Prosigue el mandato legal sealando que el juez formar su conviccin sobre labase de las alegaciones y pruebas que haya recibido de manera personal.

3.1.- Principales manifestaciones de la inmediacin

i.- Prohibicin de delegar las funciones judiciales. En virtud delo establecido en el artculo 12 antes citado, en armona con laConstitucin en su artculo 76, es nula toda actuacin que el

juez delegue en persona distinta a quien debe intervenir en elconocimiento de la causa.

2009, p. 22. De todas maneras el Acta 98 dispone que se reprogramarn aquellas audiencias queprobablemente no se llevarn a efecto producto de la falta de notificacin, de prueba indispensable

decretada por el tribunal cuando fuere procedente, o de otra causa legal; y se ordenar lareiteracin de oficios, comunicaciones telefnicas o correos electrnicos respecto de las diligenciasdecretadas por el tribunal y que se encuentren pendientes, segn su artculo 18 inciso 2.8 La Corte Suprema conociendo de un recurso de casacin en el fondo, anul la sentencia demanera oficiosa, por dictarse sin la notificacin de la reprogramacin de la audiencia de juicio en elplazo establecido, hecho que afect el debido proceso y el derecho a defensa. Sentencia de laExcma. Corte Suprema, acoge recurso de casacin en el fondo, 5 de julio de 2010.9 Modificacin introducida por la Ley N 20.286. El texto original no dispona que la suspensin decomn acuerdo fuese autorizada por el juez y estableca ciertos requisitos que en la actualidad noproceden.


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ii.- Recepcin y apreciacin de la prueba. Se requiere que eljuez tome conocimiento directo y personal de las probanzasaportadas al proceso y con ello conformar su conviccin.Dichas pruebas se recibirn en la audiencia de juicio yexcepcionalmente por motivos justificados en la audiencia

preparatoria (en la que comnmente slo se ofrece y decreta),cuando deban rendirse en ese momento, de acuerdo alartculo 61 N 9 de la Ley. Importante es recalcar que, porregla general, no se radica el asunto en el juez que recibe laprueba en la audiencia preparatoria. En conclusin, se atentacontra este principio si la prueba no se recibe por un solomagistrado, lo que tiene consonancia con la exigencia paraste de dictar la sentencia definitiva, conforme -claro est- a laprueba aportada y valorada por l.

4.- Principio de actuacin de oficio10

En virtud de los bienes jurdicos en cuestin y la necesidad de su pronta yefectiva solucin, el procedimiento de familia comprende la oficiosidad en cuantoal impulso procesal. Es as como mientras en el procedimiento civil ordinario rigeplenamente la pasividad, en materias familiares el legislador ha instaurado elprincipio opuesto, sealando en el artculo 13 de la Ley que [p]romovido elproceso y en cualquier estado del mismo, el juez deber adoptar de oficio todaslas medidas necesarias para llevarlo a trmino con la mayor celeridad.

4.1.- Principales manifestaciones del principio de oficiosidad11

i.- Se aplica a todo el proceso cualquiera sea su etapa y en lageneralidad de las actuaciones, otorgando el legisladorfacultades jurisdiccionales amplias para solicitar a las parteslos antecedentes necesarios para la debida tramitacin y fallodel asunto12.

10 Silva lo trata como oficio-celeridad, lo que lleva razn y adecuacin con la literalidad de la Ley.Sin embargo, creemos ms compresivo del fenmeno procesal entender al principio de celeridadcomo subyacente o base, como se quiera ver, de los principios de oralidad, inmediacin,concentracin, actuacin de oficio y colaboracin.11 La doctrina discute a nivel mundial respecto de la oficiosidad, especialmente en materia deprueba, por las posibles atentaciones contra el contenido de un justo y debido proceso, en cuantopor ejemplo a la perdida de imparcialidad del juez. Para ver el asunto en materia de familia enChile, consltese HUNTERAMPUERO, I., Poderes del juez civil: algunas consideraciones a propsitodel juez de familia, Revista de Derecho (Valdivia) Vol. XX, N 1, 2007, pp. 205-229.12 Segn el autor citado el juez estara facultado para realizar slo una solicitud en este sentido alas partes, y no para exigirles o apercibirlos, lo cual es cuestionable, ya que la oficiosidad conllevael impulso oficial de autoridad y decisin imperativa para practicarse, dejar al mero arbitrio de laspartes facultades especiales dadas por el legislador por la naturaleza especfica de los asuntosfamiliares, sera soslayar su operatividad. SILVA, Manual, cit. nota n. 7, p. 23.


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ii.- El tribunal debe tener especial miramiento de este principio,de manera perentoria, respecto de medidas destinadas aotorgar proteccin a los nios, nias y adolescentes, y a lasvctimas de violencia intrafamiliar.

iii.- De oficio el juez debe dar impulso progresivo a la causa,subsanando errores formales y omisiones (inciso 2 delartculo 13 de la Ley).

iv.- La Ley ha dispuesto la oficiosidad particularmenteotorgando el impulso al Tribunal para:

a.- Designar abogado patrocinante en caso de renuncia oabandono de hecho (Art. 18);b.- Decretar las medidas cautelares que estime pertinentes(Art. 22);c.- Ordenar medios de prueba, que a su juicio, seannecesarios para la conviccin del juzgador (Art. 29), yd.- Incluir en el llamado a conciliacin por separacin, nulidado divorcio, todas las materias relativas a las relaciones defamilia (Art. 90 de la Ley de Matrimonio Civil).

v.- En la direccin de las audiencias el juez debe tomar todaslas medidas necesarias para su pronta solucin, en especiallas sealadas en los artculos 26 bis y 31 de la Ley, enrelacin a sanciones disciplinarias y exclusin de prueba,segn lo estatuye el Acta 98 en su artculo 9 letra d.

Excurso: El abandono del procedimiento y el principio de actuacin deoficio.

Bastantes dudas se han suscitado en la interpretacin del abandono en losTribunales de familia, pues hay jueces que movidos por criterios de gestin internay por una errnea interpretacin del principio de actuacin de oficio, han aplicadoextensivamente el abandono del procedimiento, ms all de sus facultadesexpresamente consagradas en la ley.

El abandono se ha adoptado como sancin a los litigantes que no sealannuevo domicilio luego de intentar fallidamente notificar al demandado en eldomicilio sealado en la demanda. As, conociendo el resultado fallido de ladiligencia de notificacin, el juez provee Apercbase a la parte demandante paraque en un plazo de diez das seale nuevo domicilio bajo sancin de decretarabandonado el procedimiento. Transcurridos los diez das sin que la demandantehaya sealado dicho nuevo domicilio, el tribunal procede de oficio a decretar deoficio el abandono del procedimiento.


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La aplicacin del principio de actuacin de oficio en este caso se de manerainversa por el tribunal, dado que la instruccin de tomar medidas para llevar apronto trmino el procedimiento, no puede significar cualquier trmino, sino a unoque implique la aplicacin de justicia para las partes y no a uno meramente formal.

Asimismo, la aplicacin extensiva de la institucin del abandono delprocedimiento debe desecharse por las siguientes razones:

a.- No puede aplicarse la causal sin que se haya formado la relacin procesal.Eneste mismo sentido ha razonado la Ilustrsima Corte de Apelaciones de Talca encausa ROL 181-2011, 3)Que como puede apreciarse, el instituto del abandonodel procedimiento y el subsecuente archivo de los antecedentes, no estn

previstos para situaciones como la de la especie, en que an no ha sido posible

dar con el actual domicilio del demandado para que sea legalmente emplazado y,

consecuencialmente, haya proceso con la formacin de la relacin procesal

Y continua la Ilustrsima Corte sealando que 4 la actuacin oficial deljuzgado de familia presupone que haya proceso legalmente constituido para

adoptar las medidas necesarias tendientes a darle curso progresivo con la mayor

celeridad, pero en el caso de autos, segn qued dicho en el motivo que

antecede, an no se ha constituido un proceso legal

b.- La institucin del abandono del procedimiento, se trata de una sancinexcepcional destinada a castigar al litigante negligente, de aplicacin estricta ycuyos efectos no pueden extenderse a situaciones no contempladas

expresamente por la ley.

c.- El abandono del procedimiento es una sancin especial que tiene como sujetopasivo nico al litigante negligente y cuya justificacin procesal se encuentra en elprincipio de aportacin de parte que rige en el procedimiento civil. Que a diferenciade lo dispuesto en materia procesal civil, en el procedimiento de familia, estainstitucin se encuentra especialmente regulada en el artculo 21 de la ley 19.968,para el caso exclusivo y excluyente de no solicitarse nuevo da y hora luego decinco das hbiles contados desde la inasistencia a una audiencia. En este nico

caso se le atribuye al juez la facultad de decretar el abandono de oficio.

e.- Que el principio de actuacin de oficio, norma en la que pareciera ampararse laresolucin del tribunal para impulsar el pronto trmino de la causa, es una garantao resguardo para la persona del litigante, que se toma atendidos los interesesespecialmente delicados comprometidos en esta especie de juicios, que no pudemalentenderse al punto de establecerlo como una medida de carcter econmico


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destinada a rebajar la cantidad de causas en tramitacin. Que en este sentido, elprincipio de eficiencia que subyace a la imposicin del principio de actuacin deoficio, implica resolver el conflicto en el menor tiempo posible y con la menorcantidad de recursos posibles, en ningn caso puede significar terminarlo mal oderechamente no resolverlo.

g.- Auscultando en el sentido mismo de la ley, para lo cual se debe recurrir a en lahistoria fidedigna de su establecimiento, dada la norma de interpretacinconsagrada en el artculo 19 inciso 2 del Cdigo Civil, nos percataremos que laintencin inicial del legislador, en particular de Su Excelencia, el Presidente de laRepblica de la poca, es la de negar cualquier posibilidad de aplicacin de lainstitucin del abandono en el procedimiento de familia, aportando en suestablecimiento la siguiente indicacin a efecto de modificar el entonces artculo14 de la ley en ciernes: En consecuencia, no proceder el abandono del

procedimiento

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Posteriormente en el segundo informe de la comisin de Constitucin, elentonces proyecto de ley 19.968, se matiz aquella indicacin establecindoseque se aplicara el abandono del procedimiento slo para el caso de no concurrirninguna de las partes a las audiencias, precisamente para evitar la ocurrencia delcaso en que las partes lleguen a acuerdos extrajudiciales, y se obligue al juez

a perseverar en el procedimiento14.h.- Pues bien, como se puede apreciar en la discusin y en la historia fidedigna dela ley, la intencin inequvoca en materia de abandono del procedimiento, era queeste no procediera, salvo en casos muy aislados, que ejemplifica. La discusin se

situ acerca del principio de actuacin de oficio, en virtud del cual no procedera elabandono del procedimiento, pues el juez siempre estara obligado a actuar comoimpulsor del proceso. Este principio se matiz en la comisin, solo en lo que dicerelacin con incorporar el abandono para el demandante que no pidiera nuevo day hora dentro de cinco das desde la fecha en que debi llevarse a cabo laaudiencia, en las causas cuya naturaleza no comprometiera un inters pblico.

As las cosas, de la lectura correcta de la historia fidedigna de la ley secolige que el principio de actuacin de oficio en materia de familia, pareciera serque en lugar de avalar la aplicacin de esta sancin, la repudia para todos losefectos y la admite solo en las dos hiptesis normativamente previstas, esto espara el caso de que no se solicite nuevo da y hora dentro de quinto da y para eltranscurso del plazo de un ao luego de archivada provisionalmente una causasobre violencia intrafamiliar.

13 Historia de la ley 19.968, pgina 1058. Disponible en http://www.bcn.cl/histley/lfs/hdl-19968/HL19968.pdf[vistado el 22 de mayo de 2012].14 Ibidem.
http://www.bcn.cl/histley/lfs/hdl-19968/HL19968.pdfhttp://www.bcn.cl/histley/lfs/hdl-19968/HL19968.pdfhttp://www.bcn.cl/histley/lfs/hdl-19968/HL19968.pdfhttp://www.bcn.cl/histley/lfs/hdl-19968/HL19968.pdfhttp://www.bcn.cl/histley/lfs/hdl-19968/HL19968.pdf


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i.- Que en consecuencia, los Tribunales no podrn aplicar el abandono delprocedimiento en forma extensiva, invocando un principio de la normativaaplicable cuya fundamentacin es precisamente la opuesta, ampliando la sancina ms supuestos que los establecidos en la norma.

5.- Principio de colaboracin

Nuevamente por las especiales materias conocidas en este procedimientose exige un tratamiento distinto. De esta manera, la forma adversarial deresolucin de conflictos cede ante las de carcter cooperativa, especialmentedebido a la habitual relacin de parentesco entre las partes y el perfil familiar delos conflictos. Con ello se persigue una mayor adhesin a la solucin y una menor

judicializacin de las problemticas tratadas. De esta forma, la Ley en su artculo14 prescribe que [d]urante el procedimiento y en la resolucin del conflicto, sebuscarn alternativas orientadas a mitigar la confrontacin entre las partes,privilegiando las soluciones acordadas por ellas.

5.1.- Expresiones de la colaboracin en el procedimiento

i.- La Conciliacin. Es el acuerdo a que llegan las partes en unprocedimiento judicial, a instancias del juez, quien proponebases de arreglo. El consejo tcnico est facultado paraaconsejar al juez la conciliacin y sus trminos, conforme laletra c) del artculo 5 de la Ley. En la audiencia preparatoria elTribunal puede promover la conciliacin total o parcial, segnel artculo 61 N 5 de la misma Ley. Respecto de este punto,es necesario mencionar que respecto a las causas de

separacin judicial o divorcio, existe un llamado a conciliacinespecial, el que se encuentra regulado en el artculo 67 de laLey N 19.947 de Matrimonio Civil.

ii.- El avenimiento. Corresponde al acuerdo de las partes en unprocedimiento judicial que se somete a la aprobacin delTribunal, correspondiendo a un equivalente jurisdiccional. Sematerializa en un escrito presentado en conjunto por las partesque avienen.

iii.- La mediacin. De acuerdo al artculo 103 de la Ley, es

aquel sistema de resolucin de conflictos en el que un terceroimparcial, sin poder decisorio, llamado mediador, ayuda a laspartes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y susefectos, mediante acuerdos. Durante el proceso de mediacinel tercero imparcial debe velar por el respeto de los principiosde igualdad, voluntariedad, confidencialidad, imparcialidad,inters superior del nio y opiniones de terceros, enconsonancia con el artculo 106 de la Ley.


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La mediacin puede ser prohibida, obligatoria o voluntaria:a.- Prohibida: respecto del estado civil de las personas, salvoen los casos contemplados en la Ley de Matrimonio civil; ladeclaracin de interdiccin; las causas sobre maltrato de

nios, nias y adolescentes; los procedimientos regulados porla Ley N 19.620 sobre adopcin; y los asuntos de violenciaintrafamiliar normados por la Ley N 20.066, excepto encuanto a la mediacin conforme a los artculos 96 y 97 de laLey, en lo relativo a la suspensin condicional de la sentencia.b.- Previa a la deduccin de la demanda y obligatoria: en lascausas relativas a derecho de alimentos, cuidado personal yrelacin directa y regular, aun cuando estas materias debantratarse en el marco de una accin de divorcio o separacin(salvo en el supuesto de divorcio por culpa o de mutuoacuerdo)15.c.- Voluntaria: Todas aquellas materias de competencia de losTribunales de Familia, que no se encuentren expresamenteprohibidas.

6.- Principio de publicidad16

Conforme a este principio las actuaciones jurisdiccionales y losprocedimientos administrativos del Tribunal son pblicos. As lo seala el artculo15 de la Ley, en concordancia con el artculo 9 del Cdigo Orgnico deTribunales.

6.1.- Algunas expresiones del principio de publicidad

i.- En caso de incumplimiento de este principio el artculo 26ter de la Ley establece la procedencia de las sancionesestablecidas en los artculos 530 y 532 del Cdigo Orgnicode Tribunales, los que otorgan facultades disciplinarias a los

jueces que se traducen en sanciones de amonestacin,censura, multa, arresto o suspensin de las funciones, segncorresponda.

ii.- El Acta 98 dispone la publicacin de la agenda diaria en laUnidad de Atencin de Pblico y remitida por correo

15 Para profundizar respecto de la incorporacin de la obligatoriedad de la mediacin, en lo tocantea la contradiccin con el elemento de la voluntariedad como principio rector de la misma, susfundamentos de poltica pblica, como sus alcances y lmites, vase VARGAS PAVEZ, M. Mediacinobligatoria: algunas razones para justificar su incorporacin, Revista Derecho (Valdivia) Vol. XXI,N 2, 2008, pp. 183-202.16 Con anterioridad a la modificacin instaurada por la Ley N 20.286, este principio se denominabade la proteccin de la intimidad. Evidente resulta la inversin de la regla general con la nuevaregulacin y el sentido de la proteccin.


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electrnico a los abogados e intervinientes institucionales quelo soliciten, la que no constituir notificacin, de acuerdo alartculo 15 letra d.

iii.- La informacin contenida en la carpeta electrnica de cada

causa disponible en el sistema informtico ser pblica, salvolos casos exceptuados en la Ley, conteste con el artculo 32del Acta 98.

6.2.- Excepciones al principio de publicidad

i.- En casos de excepcin, a instancia de parte y siempre queconcurra un peligro grave de afectacin a la privacidad de laspartes, en especial de los menores, el Tribunal podr:

a.- Impedir el acceso u ordenar la salida de personasdeterminadas de la sala de audiencia.b.- Impedir el acceso del pblico en general u ordenar la salidapara la prctica de diligencias especficas.

ii.- Los procesos de separacin, nulidad y divorcio de la Ley N19.947 de Matrimonio Civil son reservados, salvo que el juezen casos fundados y por expresa peticin de los cnyugesresuelva lo contrario, segn su artculo 86.iii.- Los procesos de adopcin tambin son secretos deacuerdo a lo dispuesto en el artculo 19 de la ley 19.620.

El Acta 98 indica que tratndose de causas reservadas, deben existirmecanismos para exigir la debida identificacin de quien solicite informacin alrespecto.

7.- Principio de inters superior del nio, nia o adolescentes y elderecho a ser odo

En concordia con la normativa internacional ratificada por Chile y vigentes,en especial la Convencin de los Derechos del Nio, el artculo 16 de la Leyconsagra como principio rector de la legislacin de familia y su aplicacin, velar demanera prioritaria por el inters de los nios, nias y adolescentes y su derecho aser odos. As la norma citada en su inciso 2 establece que [e]l inters superiordel nio, nia o adolescente, y su derecho a ser odo, son principios rectores queel juez de familia debe tener siempre como consideracin principal en la resolucindel asunto sometido a su conocimiento. Segn el inciso 3 del mismo precepto, seentiende por nio o nia las personas menores de 14 aos y desde dicha edadhasta los 18 aos, adolescentes.

7.1.- Expresiones en la Ley del inters superior de los menores


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i.- Se debe tener especial observancia de este principio para:a.- Acumular o desacumular causas de familia (Art. 17).b.- Como presupuesto para dictaminar medidas cautelares(Art. 22), y

c.- Para aprobar convenciones probatorias propuestas por laspartes (Art. 30).

ii.- Asimismo el juez est obligado a velar por el inters de losnios al designarles un curador ad litem, cuando considereque sus intereses son independientes o contrapuestos a los desu representante legal (Art. 19).

iii.- Lo mismo ocurre con los rganos administrativos internosdel Tribunal. As la unidad administrativa de atencin depblico debe entregar adecuada informacin y orientacinespecialmente a los menores (Art. 2 N 2), el Consejo Tcnicodebe prestar especial asesoramiento al juez para la adecuadacomparecencia y declaracin de los nios, nias oadolescentes (Art. 5 letra b) y el mediador debe velar por elinters de los menores en el proceso de mediacin (Art. 105).

7.2.- Expresiones en la Ley del derecho a ser odo de losmenores

i.- En las medidas de proteccin, el juez tendr en especialconsideracin las declaraciones del nio, nia y adolescente,en relacin a su edad y madurez (Art. 69).

ii.- Cuando su presencia fuere indispensable se podr citar alos nios, nias o adolescentes involucrados al proceso demediacin (Art. 105).

iii.- Procede el testimonio judicial de nios, nias yadolescentes, por intermedio del juez, y excepcionalmentemediante interrogatorio directo de las partes, solo en caso deque el juez considere que por su grado de madurez noafectar a su persona (Art. 41).

II.- Reglas Generales del Procedimiento de Familia

Se encuentran contempladas en el prrafo segundo de las reglasgenerales- del Ttulo I -del procedimientode la Ley, en los artculos 17 al 27 yrigen para todos los procedimientos que han de sustanciarse en conformidad a laLey, en cuanto no aparezcan modificadas por alguna regla especial diversa. Entodo lo no regulado por este conjunto de normas, se aplica supletoriamente lasnormas comunes a todo procedimiento del Cdigo de Procedimiento Civil, en


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cuanto no fuese incompatible con la naturaleza de los procedimientos de familia,en especial la oralidad.

1.- Acumulacin necesaria

Conforme al artculo 17 de la Ley, corresponde acumular todos los asuntosque una o ambas partes sometan a la decisin del Tribunal de forma tal que seconozcan en un solo proceso de manera conjunta, siempre que se sustancienconforme al mismo procedimiento.

1.1.- Casos de excepcin en que procede la acumulacin enasuntos no sometidos al mismo procedimiento

i.- La situacin contemplada en el artculo 9 inciso final de laLey N 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar. Al conocer unasunto de violencia intrafamiliar el juez podr fijar en lasentencia definitiva alimentos definitivos, el rgimen decuidado personal y de relacin directa y regular de los hijos, ocualquiera otra cuestin de familia sometida a su conocimientopor las partes, independientemente del procedimientoaplicable.

ii.- Las materias previstas en los nmeros 1, 2 y 7 delartculo 8 de la Ley. Es decir, los asuntos relativos al cuidadopersonal, relacin directa y regular y aquellos en queaparezcan menores gravemente vulnerados o amenazados ensus derechos, aunque estn sometidas a diferentesprocedimientos.

En relacin con estas dos supuestas excepciones, a las que se puedeagregar la dispuesta en el artculo 48 ter de la ley 18.618, nocorresponden a genuinas aplicaciones del artculo 17 de la ley, dadoque no existe otra causa pendiente, sino que refieren a ciertas materiasrespecto de las cuales el tribunal puede o debe pronunciarse conocasin de la tramitacin de una causa.

1.2.- Oportunidad y forma de acumular o desacumular

Procede slo hasta el inicio de la audiencia preparatoria y como dijimos, elTribunal debe velar por el inters superior de los nios, nias y adolescentes alproceder.

2.- Comparecencia en juicio

Recordemos en primer trmino que comparecer es, en sentido amplio, elacto de presentarse alguna persona ante el juez, ya sea para deducir unapretensin, para hacerse parte o por ser llamado ante el tribunal; y, en sentido


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restringido, es el acto de presentarse ante los tribunales ejerciendo una accin odefensa o bien requiriendo la jurisdiccin no contenciosa.

2.1.- Regla general en cuanto a comparecencia en juicio17

En este aspecto rige la Ley N18.120 sobre comparecencia en juicio,especialmente sus artculos 1 y 2, conforme a la cual para comparecer ante losTribunales de Justicia se debe designar a un abogado habilitado para el ejerciciode la profesin como patrocinante, y un mandatario judicial que represente a laparte en el juicio. Es decir, se requiere del denominado patrocinio y poder. Ellose ve corroborado por el artculo 18 de la Ley, que establece que [e]n losprocedimientos que se sigan ante los juzgados de familia, las partes deberncomparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin yrepresentadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio (). Lanormativa estatuye que la constitucin del mandato judicial debe realizarse almomento de deducir la demanda o bien una vez ingresada al sistema informtico yde no ser as, los jueces deben velar por ordenar su constitucin dentro de terceroda, bajo apercibimiento de tener por no presentada la demanda, conteste alartculo 31 del Acta 98.

2.1.1.- Forma de constituir el patrocinio

i.- Por escrito, con la individualizacin del patrocinante y sufirma en la primera presentacin.

ii.- De manera oral ante el juez.

2.1.2.- Forma de constituir el mandato judicial

i.- Ante el ministro de fe del Tribunal.

ii.- En audiencia, puede realizarse de manera oral ante el juez.

iii.- Tambin es posible llevarlo a cabo por medio de escriturapblica.

2.1.3.- Personas aptas para asumir el patrocinio y poder

i.- El patrocinio slo puede llevarse por un abogado habilitado.

ii.- El poder o mandato judicial, puede ser conferido a unabogado habilitado, postulantes de la Corporacin de

Asistencia Judicial, procurador del nmero, Estudiantes deDerecho de 3, 4 o 5 ao y/o Egresados de Derecho hasta 3aos despus del egreso.

17 Hasta antes de la modificacin hecha por la Ley N 20.286, la regla general era la inversa.


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Como regla no escrita, en la prctica no se admite larepresentacin en audiencia por parte de apoderados que nosean abogados habilitados para el ejercicio de la profesin,con la excepcin de los alumnos habilitados en derecho de lasClnicas Jurdicas y los postulantes de la Corporacin de

Asistencia Judicial, en el ejercicio de sus respectivas funcionesde asistencia jurdica gratuita.Dicha norma consuetudinaria se opone a la regulacin delejercicio del mandato judicial, contenida en la ley 18.120, queno contiene limitacin alguna para el apoderado, aun cuandoeste sea un particular no perteneciente a las entidades queprestan asesora jurdica gratuita18.

2.1.4.- Escrito de constitucin de patrocinio y poder

PATROCINIO Y PODER

S. J. DE FAMILIA DE TALCA

____________________________________, Rut: XX.XXX.XXX-X, administrativa,domiciliada en calle _______________________________, en la ciudad de Talca,demandada en causa sobre divorcio por culpa, caratulada TORRES con ARAYA, causaRIT C-XXX-2012, a US., respetuosamente digo:

Que vengo en conferir patrocinio y poder a don_________________________________, abogado, integrante de la Clnica JurdicaFormativa de la Universidad de Talca y asimismo a conferir poder a don_____________________________, habilitado en derecho, integrante de la misma

institucin, ambos domiciliados para estos efectos en calle 4 Norte N 638 de la ciudad deTalca, quienes podrn actuar en forma conjunta o separada en esta causa, otorgndolestodas las facultades de ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, lascuales doy por enteramente reproducidas.

POR TANTO, en mrito de lo expuesto,

RUEGO A US., tener presente el patrocinio y poder conferidos.

2.2.- Excepciones en cuanto a comparecencia en juicio

Es posible comparecer sin observar la regla general, es decir,personalmente, en los siguientes casos:

18 As lo ha reconocido expresamente el Tribunal Constitucional en causa ROL 1451-2009.Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/descargar_expediente.php?id=2727 [Visitadoel da 20 de mayo de 2012]
http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/descargar_expediente.php?id=2727http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/descargar_expediente.php?id=2727http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/descargar_expediente.php?id=2727


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i.- En estados de necesidad, por motivos fundados yexpresados en la resolucin judicial respectiva, que deberdictarse de inmediato. Se seala que esta excepcin atiende aque no sufra menoscabo en sus derechos la parte respectiva yse hace cargo de las situaciones de hecho tales como

aislamiento o lejana, insuficiencia de nmero de abogados, oincapacidad econmica, casos en que no resulta exigible lacomparecencia con abogado19. En contraposicin talaplicacin de dicha excepcin no puede llevar a la indefensinde la parte respectiva20.

ii.- En aquellos procedimientos especiales establecidos en elTtulo IV de la Ley (medidas de proteccin de menores,violencia intrafamiliar, actos judiciales no contenciosos yprocedimientos contravencionales). La contraexcepcin sealaque an en estos casos, el juez podr disponer que se debacomparecer con patrocinio y poder, si as lo estimarenecesario.

El Acta 98 establece en su artculo 29 que el tribunaldispondr de formularios para las solicitudes de losintervinientes que comparezcan excepcionalmente sinrepresentacin de abogado.

19 BAEZA;PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 58.20 Habindose llevado a efecto la audiencia preparatoria en el juicio de divorcio asistiendo slo eldemandante con asistencia letrada, puesto que el tribunal consider que la demandada no tramitdebidamente la designacin de abogado patrocinante, autorizndola a comparecer personalmente,oportunidad en que dedujo demanda reconvencional de compensacin econmica, pero respectode la cual no rindi prueba alguna ni hizo alegacin de prueba nueva en la audiencia de juicio, loque en definitiva provoc el rechazo de la accin deducida, se ha configurado el vicio de casacinen la forma del artculo 768 N 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, la omisin de algn trmite odiligencia esencial, en relacin con el artculo 795 N 4 del mismo Cdigo, que otorga dichocarcter a la prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin(considerandos 4 y 5). El proceder del tribunal transgrede los artculos 18, que obliga a actuar enesta clase de juicios representado por abogado o persona habilitada para comparecer al juicio,debiendo el tribunal realizar los actos necesarios y urgentes para impedir la indefensin del

representado, y 58 de la Ley de Tribunales de Familia, que dispone que slo en casos calificados ypor resolucin fundada el juez podr autorizar al demandado a contestar y reconvenir oralmente enla audiencia respectiva, norma que debe ser siempre entendida en trminos que de la misma no sesiga la indefensin de la parte, como ocurri en la especie. Adems, resulta vulnerada la garantaconstitucional del debido proceso, toda vez que se ha llevado adelante el procedimiento sin que lademandada principal y demandante reconvencional haya estado en situacin de ejercer losderechos procesales que la ley le reconoce, provocando materialmente su total indefensin y elconsiguiente perjuicio al dejarla impedida de defenderse en el juicio (considerandos 6 y 7).Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, anula de oficio en recurso de apelacin, 4 deagosto de 2010.


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4.- Suspensin de audiencias

Anticipamos su tratamiento al referirnos a las excepciones al principio deconcentracin. El artculo 19 del Acta 98 establece que las audiencias no sepueden suspender sino en los casos establecidos en la Ley. Pues bien,

compendiando lo dicho y establecido en el artculo 20 de la Ley, apuntaremos queexisten las siguientes posibilidades legales de detener una audiencia iniciada, parallevarse a cabo en una oportunidad distinta.

i.- El juez slo por dos veces en el juicio, por motivos fundadosy distintos a los de la reprogramacin, podr suspender laaudiencia fijando un nuevo da y hora para su continuacindentro de los 30 das siguientes, resolucin que servir desuficiente citacin y notificacin a las partes.

ii.- Las partes de comn acuerdo, previa autorizacin judicial,pueden suspender la audiencia en un mximo de dosoportunidades21.

La normativa judicial sobre gestin y administracin de Tribunales deFamilia dispone en su artculo 18 que el administrador dispondr un procedimientodestinado a asegurar la efectiva realizacin de las audiencias y a evitar sususpensin por causas tales como falta de notificacin de una de las partes,testigos o peritos o la falta de prueba decretada por el juez.

5.- Abandono del procedimiento

Corresponde a una forma anmala de terminacin del juicio, que extinguelas actuaciones realizadas en l, cuando las partes no han instado por suprosecucin dentro del plazo que seala la ley, y que impide seguir con susubstanciacin22.

En trminos generales se encuentra regulado en el Ttulo XVI del Libro I delCdigo de Procedimiento Civil. La Ley dispone especficamente para susprocedimientos esta sancin procesal, en el supuesto de que llegue el da fijadopara la celebracin de la audiencia respectiva sin que ninguna de las partesconcurriere a ella y el demandante o solicitante no pidiere una nueva citacindentro de quinto da hbil, de acuerdo al artculo 21 inciso 1 de la Ley antedicha,en cuyo caso se decretar de oficio el abandono del procedimiento y se procederal archivo del mismo.

21 Silva pone de manifiesto que se trata de una facultad discrecional del juez, ya que aun cuandose solicite de comn acuerdo, el Tribunal podra denegar la solicitud.22 CORREA SELAM, J., El abandono del procedimiento. Doctrina Jurisprudencia, ThomsonReuters Punto Lex, Chile, 2010, p. 1.


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En relacin con la aplicacin extensiva del abandono del procedimiento aotros supuestos, nos referimos arriba, a propsito de la aplicacin del principio deactuacin de oficio.

5.1.- Escrito de solicitud de fijacin de nuevo da y hora

SOLICITA SE FIJE NUEVO DA Y HORA


_________________________________, abogado, integrante de la ClnicaJurdica Formativa de la Universidad de Talca, por la parte demandante en causa sobredivorcio por culpa, caratulada ROJAS CON LEPE, RIT C-XXX-2010 de este Tribunal, aUS., respetuosamente digo:

Que habindose decretado audiencia de juicio para el da 15 de agosto delpresente ao, no concurri a ella ninguna de las partes, por lo que encontrndome dentrodel plazo legal establecido en el artculo 21 inciso 1 de la Ley N 19.968, vengo ensolicitar a US. se sirva fijar nuevo da y hora para su celebracin.

POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en la norma citada y demsaplicables al asunto concreto,

RUEGO A US., se sirva fijar nuevo da y hora para la celebracin de la audienciade juicio.

5.2.- Asuntos de excepcin en que no procede el abandono dispuestoen la Ley.

Aun cuando concurra el supuesto fctico contemplado en el inciso 1 delartculo 21, los apartados siguientes de la misma disposicin establecen casos enque no se decretar el abandono, por cuanto se ven involucrados intereses demagna importancia con ribetes pblicos.

i.- Materias a que se refieren los nmeros 7, 8, 9, 11 y 12del artculo 8 de la Ley. En estos casos, sin perjuicio de queno hayan concurrido las partes a la audiencia, y eldemandante no hubiese solicitado dentro del trmino legalnuevo da y hora para su celebracin, el Tribunal fijar deoficio de forma inmediata fecha para la realizacin de la

audiencia, bajo apercibimiento de continuar con el proceso yresolver la litis oficiosamente. Las siguientes son las materias:

a.- Asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentesgravemente vulnerados o amenazados en sus derechos,respecto de los cuales se requiera adoptar una medida deproteccin.


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b.- Acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacincon la constitucin o modificacin del estado civil de laspersonas.c.- Asuntos en que se impute la comisin de cualquier falta aadolescentes mayores de catorce y menores de diecisis aos

de edad, y las que se imputen a adolescentes mayores dediecisis y menores de dieciocho aos, que no se encuentrencontempladas en el inciso 3 del artculo 1 de la ley N 20.084sobre responsabilidad penal adolescente.d.-Las causas relativas al maltrato de nios, nias oadolescentes.e.- Procedimientos previos a la adopcin.

ii.- Asuntos de violencia intrafamiliar. En este tipo de temas laLey contempla que, aunque se verifique la hiptesis del inciso1 del artculo 21, se proceda al archivo provisional de lacausa. Al demandante o denunciante le asiste la facultad desolicitar la reapertura del procedimiento, en cualquiermomento. De todas formas, el legislador contempl un lmitetemporal conforme al cual una vez que transcurra un aodesde el archivo provisional, sin que se haya solicitado lareanudacin del proceso, de oficio o a peticin de parte, sedeclarar el abandono del procedimiento.

6.- Potestad cautelar

Corresponde a la facultad jurisdiccional de disponer medidas tendientes alresguardo fsico, psquico o econmico de una de las partes, en circunstanciastales como maltrato de menores, violencia intrafamiliar, derecho de alimentos obien para asegurar el resultado del juicio. A dicha potestad se refiere el artculo 22de la Ley.

6.1.- Las medidas cautelaresLas medidas cautelares en el proceso de familia tienen significativas

diferencias con las medidas cautelares civiles o penales, dadas por su rgimen decaducidad y admisibilidad.

Estas medidas, en general son resoluciones judiciales dictadas en elproceso de familia, con el objeto de asegurar la eficacia otra resolucin judicial,innovando o conservando determinadas situaciones con el fin de proteger de undao irreversible los intereses superiores comprometidos en este tipo de materias.

6.1.1.- Procedencia

Operan sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapadel procedimiento, o antes de su inicio, de oficio o a peticin de parte.


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6.1.2.- Requisitos

i.- Apariencia del derecho que se reclama ( fumus bonis iuris):La Ley dispone que el juez al decretarlas, tenga en cuenta laverosimilitud del derecho invocado. En efecto, se requiere que

la pretensin que se reclama tenga un nivel de credibilidadsustentable para proceder.

ii.- Peligro en la demora (periculum in mora): Por su parte elderecho aparente debe estar en peligro de no ser satisfecho.Dicha circunstancia amerita consecuentemente urgencia opremura en su dictacin.

6.1.3.- Clasificacin

i.- Segn el momento en que se dictan. Medidas cautelaresprejudiciales, si se dictan antes del inicio del procedimiento; omedidas cautelares ordinarias, en cualquier etapa delprocedimiento.

ii.- Conforme a su finalidad. Medidas cautelares conservativas,si lo que persiguen es conservar el estado de hecho en que sedecretan, prohibiendo innovar respecto de l, para que laprovidencia principal produzca sus efectos; o medidascautelares innovativas, si lo que buscan es conceder efectosconstitutivos, de manera provisoria y anticipada, de laprovidencia principal. En este caso la Ley exige adems de losrequisitos generales, que concurran situaciones de urgenciaen que lo exige el inters superior de los nios, nias oadolescentes, o bien que lo sugiera la inminencia del dao quese busca impedir.

6.1.4.- Modalidades de ejecucin

i.- Por regla general, produce sus efectos respecto de lapersona contra quien se decretan, desde que se produce lanotificacin legal.

ii.- Excepcionalmente, origina efectos inmediatos connotificacin diferida, cuando el Tribunal considere que loamerita una situacin de gravedad y as lo dictamineexpresamente. Debe notificarse dentro de 5 das contadosdesde la dictacin respectiva, so pena de quedar sin efectoslas diligencias dispuestas. Con todo, el juez podr ampliar esteplazo por motivos fundados.

6.1.5.- Normativa aplicable


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Por remisin del inciso 3 del artculo 22 de la Ley, se utilizan las normas delos Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. Empero,tratndose de medidas especiales de proteccin a nios, nias o adolescentesslo pueden adoptarse las sealadas en el artculo 71 de la Ley, las que se

examinarn en especfico en su momento.7.- Notificaciones

Son aquellos actos jurdicos procesales en virtud de los cuales se pone enconocimiento de las partes -cualquiera sea su calidad en el proceso-, de unaresolucin judicial determinada. De utilidad resulta denotar que segn la normativaprocesal general, las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de unanotificacin hecha legalmente, salvo que la ley expresamente lo excepte, segnlo dispone el artculo 38 del Cdigo de Procedimiento Civil.

7.1.- Las notificaciones en particular dentro del procedimientode familia

i.- Notificacin personal

En trminos generales es aquella que se practica en la propia persona delnotificado, entregndole copia ntegra de la resolucin con mencin de la solicituden la que recae. En especfico, corresponde a la notificacin que se verificacuando se trata de la primera de ellas a la parte demandada, la que debe serpersonal, de acuerdo al artculo 23 inciso 1 de la Ley. La misma norma estableceque se lleve a cabo por un funcionario que haya sido designado para cumplir estafuncin por el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administradordel tribunal, el que tiene calidad de ministro de fe para dichos efectos.Corresponde a un funcionario de la planta de empleados del tribunal, de modo quela diligencia resulta gratuita para las partes.

Sin perjuicio de lo anterior, las partes se encuentran facultadas paradisponer que la notificacin se lleve a efecto por un receptor judicial, a su costa.

En la prctica, el funcionario habilitado, slo se encarga de notificaraquellas demandas y resoluciones provenientes de causas patrocinadas porentidades de asesora jurdica gratuita. Cuando existe patrocinio de abogadoparticular, se ordena notificar siempre por medio de receptor particular.

ii.- Notificacin personal subsidiaria

Es aquella notificacin que opera en la medida que concurran ciertosrequisitos legales, conforme a los cuales se estima que intentada la notificacinpersonal sta no ha podido verificarse, lo que habilita la prctica de la formasubsidiaria.


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a.- Requisitos habilitantes:i) Que la persona del notificado no haya sido habida en laprimera de las notificaciones, buscada en su habitacin odomicilio laboral.

ii) Que dicha circunstancia se acredite en el proceso por elministro de fe, sealando cul es su habitacin o domiciliolaboral y que se encuentra en el lugar del juicio.

b.- Forma de practicarla

Dados los presupuestos de procedencia y conforme a la informacinproporcionada por el ministro de fe respectivo, se llevar a efecto la notificacinpersonal subsidiaria conforme al artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, enel mismo acto (o sea, en la primera bsqueda) y sin necesidad de orden previa deltribunal. En este caso la ley hace excepcin a la normativa general, que requiereadems de la certificacin de dos bsquedas negativas, que el tribunal autoriceexpresamente la notificacin por el artculo 44.

Se proceder a entregar la copia ntegra dirigida al notificado, a cualquierpersona adulta que se encuentre en el domicilio. A falta de persona adulta o quepor otros motivos no se pueda entregar la copia a persona adulta, se dejar unaviso en la puerta especificando la presentacin judicial respectiva, las partes,materia, juez y resoluciones notificadas. Si el domicilio se encontrare en un edificioo lugar sin libre acceso, entonces las copias y avisos mencionados debernentregarse al portero o encargado del recinto, dejando testimonio de ello.

c. Exigencia anexa

Una vez llevada a cabo la notificacin, conforme se relat, el notificadordeber dirigir carta certificada a ambas partes comunicndoles de la notificacin 23.Este requerimiento se hace para efectos de publicidad y no de validez, por lo quesu omisin no acarrea nulidad, pero s la aplicacin de las normas sobreresponsabilidad civil, sin perjuicio de las facultades disciplinarias pertinentes.

iii.- Notificacin por el estado diario

Es una ficcin legal que consiste en la publicacin de la noticia de habersedictado una o ms resoluciones en una determinada causa, en un listado quediariamente se confecciona para este fin por el encargado de la unidad de

Administracin de Causas del tribunal, listado de que contiene las menciones que

23 Al discutirse la modificacin del inciso 3 del artculo 23, se inform por la Excma. Corte Supremade lo costoso y laborioso que resulta practicar dicha diligencia, considerando especialmente quemuchas veces se dispone de un solo funcionario notificador. Sin embargo, se habra incorporadopara resolver el problema que se presentaba cuando el demandado no registraba domicilio en lacausa o bien no se encontraba en el lugar indicado para la notificacin, lo que retrasaba elconocimiento del asunto. BAEZA;PREZ, Los nuevos tribunales, cit. nota n. 1, p. 65.


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requiere la Ley, entendindose por ese hecho practicada la notificacin. Se aplicade manera supletoria como forma de notificacin, por tanto en todos aquelloscasos en que no existen normas especiales, y su marco normativo se encuentraen la legislacin procesal general.

iv.- Notificacin por carta certificada

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Es la que se efecta por medio del envo de una carta va correo certificado

que contiene la resolucin. Excepcionalmente en el procedimiento de familia,existen dos resoluciones que se deben notificar por esta va:

a.- La sentencia definitiva, yb.- Las resoluciones que requieran de la comparecenciapersonal de las partes, o sea, la citacin a las audiencias quese lleva a cabo en la tramitacin de la causa.

En todo caso, es necesario dejar en claro que esta forma de notificacin setorna aplicable cuando las mencionadas resoluciones no hayan sido dictadas enaudiencia, con la asistencia de las partes del juicio.

Se entiende notificada la resolucin respectiva al tercer da de expedidas,esto es, tres das desde que la carta certificada ha sido recepcionada por laempresa de correos, sin hacer ninguna distincin en cuanto al lugar en que seencuentra ubicado el domicilio del notificado.

Se estila en la prctica ordenar la notificacin personal de las partes, auncuando se trate de resoluciones que deben ser notificadas por carta certificada,cuando estas residan en localidades rurales donde no llega el servicio de correos.

v.- Notificaciones especiales

a.- Notificacin de la demanda de personas cuyaindividualizacin o domicilio son difciles de determinar.Conforme al inciso 4 del artculo 23, el juez dispondr en este

24 Es un servicio de distribucin cuya recepcin y entrega por parte de Correos de Chile, tienereconocimiento y validez legal ante cualquier institucin u organismo. El servicio cuenta conseguimiento en lnea a travs del cdigo del envo. La entrega se hace en mano al destinatario o aun mayor de 18 aos, que est debidamente autorizado. Cualquiera sea el caso, se rescata elnombre, firma y rut del destinatario. En caso de no encontrar al destinatario, se dejarn en eldomicilio hasta 3 avisos para que sea retirado en la oficina de Correos Chile correspondiente.Cuenta con indemnizacin en caso de extravo y los envos devueltos son entregados al cliente,indicando el motivo o causal que origina su no entrega al destinatario. En:http://www.correos.cl/productos/basicos_cartacert_nacional_persona.php[visitado el 13/10/2010].
http://www.correos.cl/productos/basicos_cartacert_nacional_persona.phphttp://www.correos.cl/productos/basicos_cartacert_nacional_persona.phphttp://www.correos.cl/productos/basicos_cartacert_nacional_persona.php


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caso que se proceda a notificar por cualquier medio idneoque garantice la debida informacin del notificado.b.- Notificacin por la polica. El juez puede disponer en casosexcepcionales y mediante resolucin fundada, que lanotificacin se practique por funcionarios de Carabineros de

Chile o de la Polica de Investigaciones, segn el inciso 7 delartculo 23. Particularmente se usa para estas gestiones aCarabineros a fin de notificar en los sectores ubicados fueradel radio urbano de la comuna en que se encuentra el tribunal.c.- Notificaciones indicadas por los patrocinantes de las partes.En la primera actuacin en el proceso, los patrocinantes debenestablecer alguna forma de notificacin que sea calificada porel juez como expedita y eficaz, bajo apercibimiento denotificrseles por el estado diario. Comnmente se estableceel correo electrnico, sin perjuicio de cualquier otro medioapto.

8.- Extensin de la competencia territorial

Segn el artculo 24 de la Ley:

i.- Los juzgados de familia que dependan de una misma Cortede Apelaciones pueden decretar diligencias para cumplirse encualquier comuna ubicada dentro del territorio jurisdiccional.

ii.- Para estos efectos, la jurisdiccin de las Cortes deApelaciones de Santiago y San Miguel, tienen reciprocidad decompetencia para practicar diligencias en sus territoriosrespectivos.

9.- Nulidad procesal

Se define como la sancin mediante la cual se priva a un acto o actuacindel proceso o a todo l, de los efectos normales previstos por la ley, cuando en suejecucin no se han guardado las formas prescritas por aqulla25. Recordemosque conforme la legislacin general, sta debe declararse expresamente yalegarse por el afectado.

El artculo 25 de la Ley es el que la regula en el procedimiento de familia.

9.1.- Presupuestos de aplicacin

i.- Declaracin judicial. Requiere pronunciamiento judicialexpreso y mientras esto no ocurra el acto viciado produce sus

25 SALAS VIVALDI, J., De los incidentes y en especial la nulidad procesal, Editorial Andrs Bello,Santiago, 1998, p. 23.


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efectos de manera normal. Procede de oficio y a peticin departe. El incidentista le debe afectar el vicio, sin que hayaconcurrido a su materializacin o haya concurrido en laconvalidacin del mismo.

ii.- Concurrencia de un vicio o defecto de nulidad que hubierecausado perjuicios efectivos al solicitante. La normativaestablece que existen tales perjuicios cuando la anomalainvocada hubiere impedido el ejercicio de derechos, los quedebern explicitarse en la respectiva solicitud.

Independiente de los requisitos mencionados, y a propsito de la vigenciadel principio de inmediacin, se establece la nulidad de los actos y diligencias enque hubiere concurrido delegacin de funciones judiciales, conforme al artculo 12de la Ley, que ya tratamos.

9.2.- Efectos de la nulidad

El efecto principal es la ineficacia del acto jurdico vicioso y extensivamentelos que por su conexin con el acto declarado nulo, debieran entenderse tambinineficaces.

9.3.- Saneamiento de la nulidad

i.- Por falta de reclamacin oportuna del vicio. Opera lapreclusin del derecho. La oportunidad de reclamacin, se rigepor la normativa general a falta de regulacin especial, por loque deber impetrarse dentro de cinco das desde queaparezca o se acredite el conocimiento de quien debareclamar el vicio, de acuerdo al artculo 83 del Cdigo deProcedimiento Civil.

ii.- Por aceptacin tcita de los efectos del acto invocado comodefectuoso. Se refiere a la convalidacin del acto nulomediante un comportamiento concluyente que denota lavoluntad de renunciar a la nulidad. En casos de convalidacin,no procede la declaracin oficiosa de nulidad.

iii.- Cuando a pesar del vicio, el acto consigue su fin respectode todos los interesados.

iv.- Si la parte ha originado o concurrido a la materializacindel vicio, segn el artculo 25 inciso 2 de la Ley.

10.- Incidentes


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Se definen como toda cuestin distinta y accesoria del asunto principal deun juicio, que se presenta durante el curso del proceso y sobre el que debe recaeruna resolucin especial del tribunal. Se encuentra regulado por la Ley, en suartculo 26. Recordemos que existen incidentes especiales como el de nulidadprocesal, de abandono de procedimiento y acumulacin de causas, que hemos

visto con antelacin.10.1.- Incidentes promovidos durante el curso de la audiencia

Conforme al inciso 1 de la norma citada, constituyen la regla general, esdecir toda cuestin accesoria debe promoverse durante la audiencia, momento enque el juez previo debate resolver el asunto de inmediato, sin rendicin deprueba si esta fuese innecesaria o bien con la que acompaaren las partes,resolucin que no es susceptible de recurso alguno. No obstante, si el juezconsiderare que es indispensable rendir prueba al respecto y ella no se ha podidoprecaver, dictar la forma y oportunidad de rendicin de la prueba, para con elloresolver. De esta forma, la oportunidad para intentar el incidente que se origina enun hecho anterior a la audiencia, es hasta la conclusin de la misma26.

10.2.- Incidentes promovidos durante otro momento del proceso

De manera excepcional, en razn de motivos fundados y por escrito sepueden promover incidentes fuera de la audiencia. El juez est facultado pararesolver de plano, a menos que considere necesario or a los dems interesados,para lo que citar a una audiencia especial dentro de 3 das, en cuyo mritoresolver el incidente27. En cuanto a la oportunidad de interposicin, debemosremitirnos a los artculos 83 y 85 del Cdigo de Procedimiento Civil. As, elincidente de nulidad deber promoverse dentro de cinco das de conocido odebido conocer el vicio. En los dems casos, tan pronto como llegue aconocimiento del incidentista.

10.2.1.- Escrito de formulacin de incidente

FORMULA INCIDENTE DE ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO


26 En la prctica, tomada la palabra dentro de la audiencia, se promover el incidente verbalizandopor ejemplo: Su seora, esta parte conforme al artculo 27, viene en promover incidente(sealando el asunto concreto), por los motivos de hecho y fundamentos de derecho que seenunciarn. Una vez descrita y fundamentada la incidencia, el juez dar traslado a la contraria quede inmediato y de manera oral evacuar dicho trmite. Finalmente el juez resolver la incidencia omandar citar a la audiencia especial, segn corresponda.27 Si hubiese fijada una audiencia preparatoria o de juicio, dentro de los 5 das siguientes a laformulacin del incidente, se resolver en sta, no siendo necesaria, por tanto, la audienciaespecial.


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____________________________________, abogado, integrante de la ClnicaJurdica Formativa de la Universidad de Talca, por la parte demandada en causa dealimentos, caratulada REYES con SOTO, RIT C-XXXX-2010, de este Tribunal, a US.,respetuosamente digo:

Que habida consideracin de que ninguna de las partes asisti a la audienciapreparatoria fijada en esta causa para el da 13 de octubre del presenta ao, no solicitandotampoco la demandante dentro del plazo legal la fijacin de una nueva audiencia, en virtudde lo previsto por el artculo 21 inciso 1 de la Ley N 19.968, vengo en formular incidentede abandono del procedimiento, solicitando al tribunal de sirva declararlo, porencontrarnos en el supuesto fctico previsto por la norma antes mencionada, y endefinitiva, ordenar el archivo de estos antecedentes, dejando, de paso, sin efecto losalimentos provisorios decretados.

POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 21 y 26 de laley N 19.968 y dems pertinentes,

RUEGO A US., tener por formulado incidente de abandono del procedimiento, yen definitiva, as decretarlo, ordenando el archivo de estos antecedentes.

11.- Normas supletorias

Rigen las disposiciones comunes a todo procedimiento del Cdigo deProcedimiento Civil, en todo aquello que no atente contra la vigencia de losprincipios formativos, en especial la oralidad. En caso de incompatibilidad, el juezestablecer la forma en que se deba llevar a cabo la actuacin, de conformidad alartculo 27 de la Ley.

A propsito de esta regla residual, nos referiremos a una institucin de

especial inters.11.1.- Excepciones dilatorias

Reciben su regulacin general en el Ttulo IV del libro II del Cdigo deProcedimiento Civil, el cual las define como aqullas que tienen por objeto corregirvicios de procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida, conforme alartculo 303 N 6.

Su misin es precisa y determinada: corregir defectos del procedimiento,procurar que la relacin procesal se forme vlidamente, exenta de todo vicio que

ms tarde pudiera servir para anularla. De este modo, el demandado ataca laforma de la demanda y no su fondo, por lo cual deber oponerla en forma previa ala cuestin principal. En resumen las excepciones dilatorias son aquellasalegaciones del demandado, que atienden a aspectos formales del proceso y quebuscan impedir su prosecucin ms all de la demanda, mientras no desaparezcael obstculo en que consisten.


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La Ley se refiere a ellas en su artculo 61 nmero 2, estableciendo que lasexcepciones se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva,como regla general. Hace referencia por tanto a todas las excepciones,comprendiendo las dilatorias. Se resean especficamente para disponer la reglade excepcin, en cuanto el juez se pronunciar inmediatamente de evacuado el

traslado respecto de las de incompetencia, falta de capacidad o de personera, delas que se refieran a la correccin del procedimiento y de prescripcin, siempreque su fallo pueda fundarse en antecedentes que consten en el proceso o quesean de pblica notoriedad.

Importante resulta tambin tener en consideracin que ms all de lasupletoriedad establecida por el legislador, existen otras normas del Cdigo deProcedimiento Civil que resultan aplicables al procedimiento de familia, ya no porsupletoriedad sino por remisin especial de la ley como por ejemplo los artculos,254 del CPC en relacin con el artculo 57 de la Ley, el artculo 44 del CPC por elartculo 23 de la Ley, los ttulos IV y V del CPC por el artculo 22 de la Ley, 240 delCPC en relacin con el artculo 34 de la Ley, Libro IV del CPC en relacin con elartculo 102 de la Ley, etc.

III.- El Consejo Tcnico

1.- Consideraciones generales

El Consejo Tcnico constituye un cuerpo de asesora especializado quepone a disposicin del Juez, la visin interdisciplinaria necesaria para resolver

28.

Sus funciones estn contenidas en el artculo 5 de la Ley, norma que sealaque el consejo tcnico deber asesorar, individual o colectivamente, a los juecesen el anlisis y mejor comprensin de los asuntos sometidos a su conocimiento,en el mbito de su especialidad.

En definitiva lo que hace el legislador al introducir esta nueva institucin alfuncionamiento de la justicia de familia, es crear un grupo de profesionales aobjeto de que aconseje al juzgador, en materias que exceden el campo de lo

jurdico.

Los profesionales que forman parte de este cuerpo de asesoraespecializada, deben poseer un ttulo, de una carrera que tenga al menos ochosemestres de duracin y acreditar experiencia y formacin en materias de familia oinfancia. No hay una limitante en el tipo de ttulo profesional ms all del campo desu especializacin, sin embargo en la prctica este campo aparece dominadoampliamente por los trabajadores sociales, seguidos por los psiclogos y enmenor medida por los orientadores familiares.

28 TURNER SAELZER, Susan, Los Tribunales de Familia, Ius et Praxis Ao 8, N 2, 2002. En:http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S071800122002000200013&lng=es&nrm=iso[visitado el 15/08/2010].


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La conformacin interdisciplinaria de este cuerpo asesor del juez, se debe ala intencin del legislador de dotar a los Tribunales de Familia de la capacidadpara abordar el conflicto familiar desde una cudruple perspectiva especializada;legal, clnica, social y familiar.

2.- Funciones

La Ley le ha encomendado dos tipos de funciones al consejo tcnico, unageneral que consiste en asesorar, individual o colectivamente, a los jueces en elanlisis y mejor comprensin de los asuntos sometidos a su conocimiento, en elmbito de su especialidad y otras funciones especficas o particulares queenumera el artculo inciso 2 del artculo 5 de la norma antes singularizada:

i.- Asistir a las audiencias de juicio a que sean citados con elobjetivo de emitir las opiniones tcnicas que le seansolicitadas;ii.- Asesorar al juez para la adecuada comparecencia ydeclaracin del nio, nia o adolescente;iii.- Evaluar, a requerimiento del juez, pertinencia de derivar amediacin o aconsejar conciliacin entre las partes, y sugerirlos trminos en que esta ltima pudiere llevarse a cabo, yiv.- Asesorar al juez, a requerimiento de ste, en la evaluacindel riesgo a que se refiere el artculo 7 de la Ley N20.066,sobre Violencia Intrafamiliar, yv.- Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con suespecialidad.

3.- Funcionamiento

En la tramitacin ordinaria de una causa de familia, este cuerpo deprofesionales no acta en forma de rgano colegiado, sino como asesoresindividuales que se distribuyen por salas, estando un consejero tcnico adisposicin de cada juez.

Asimismo en causas de menor complejidad tcnica, tales como los asuntosde divorcio, estos no participan de la audiencia ni tratan con las partes, excluyendoas, en los hechos estas materias, de su campo de intervencin.

4.- Intervenciones del Consejo Tcnico en el Procedimiento ordinario

i.- El rol componedor previo a la audiencia preparatoria

El consejero tcnico opera como un facilitador de la comunicacin entre laspartes a fin de lograr el necesario entendimiento para la consecucin de unasolucin colaborativa al conflicto.


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En esta instancia el consejero participa activamente interviniendo comonegociador o mediador, segn las circunstancias del caso, a travs del uso detcnicas propias de cada uno de estos medios alternativos de resolucin deconflictos, a fin de arribar o estimular a las partes para buscar solucionesvoluntariamente consentidas.

La bsqueda de este tipo de soluciones consensuadas, guarda directarelacin con la complejidad de los temas tratados en esta particular rama de la

justicia y tiene su origen en el principio contenido en la parte final del artculo 9 yartculo 13 de la Ley, esto es la bsqueda de soluciones colaborativas entre laspartes. Es preciso indicar adems que la propia experiencia en la tramitacin deeste tipo de causas, conlleva a concluir que existe un mayor ndice decumplimiento de las obligaciones adquiridas, cuando estas han sido en lostrminos voluntariamente acordados por las partes e involucrando un costoemocional bastante menor que aquel asociado a la tramitacin ntegra delproceso.

En este estadio previo a la audiencia preparatoria generalmente elconsejero tcnico buscar sostener una entrevista privada con las partes,excluyendo de esta incluso a los asesores letrados de cada una de ellas a objetode que no entorpezcan la viabilidad de un eventual acuerdo.

ii.- El rol tcnico durante el desarrollo de la audiencia de juicio

Inmediatamente luego de concluida la etapa de rendicin de la prueba en laaudiencia de juicio y previo al alegato de clausura u observaciones a la pruebaque las partes estimen pertinentes formular, el juez conceder la palabra alconsejero tcnico a fin de que desde su perspectiva profesional haga un breveanlisis de la prueba, expresando las conclusiones a que arriba. En esta etapa elconsejero tcnico puede sugerir abiertamente una decisin al juez, no siendo porello sujeto de algn tipo de inhabilidad.

Una vez terminada la exposicin de conclusiones del consejero tcnico laspartes tendrn la oportunidad, al formular sus observaciones a la prueba, decontravenir los dichos o conclusiones formuladas por el consejero tcnico.

La opinin del consejero tcnico no es en caso alguna vinculante para eljuez, pero s le sirve de gua en la apreciacin de hechos jurdicamente relevantes.

iii.- Intervenciones del Consejo Tcnico en los Procedimientosespeciales

a.- El rol de primer de entrevistador en las causas de violenciaintrafamiliar

En este aspecto cobra una relevancia mayor la figura del consejero tcnico,especialmente si se trata de un siclogo, pues desde su perspectiva clnica podr


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evaluar con mayor grado de certeza, la situacin de peligro en que se encuentra eldenunciante y la verosimilitud del relato contenido en la denuncia.

Este profesional mejor preparado en materia de anlisis de relatos, deacuerdo a sus habilidades profesionales, posibilita la evaluacin certera a la hora

de decretar medidas cautelares urgentes sin previo traslado al denunciado.b.- En la entrevista del nio, nia o adolecente

La entrevista o escucha del nio, nia o adolecente con el juez es unainstancia que se produce en forma privada entre el magistrado y el menor. El juezse acompaa para esto del consejero tcnico aprovechando su experticia, a efectode evitar manipulacin de los menores por parte de los adultos en litigio. Estaentrevista puede resultar determinante en causas sobre medidas de proteccin,cuidado personal o relacin directa y regular.

c.- Informe favorable para poner trmino a las causas sobreVIF, en caso de denuncia de terceros

El consejero tcnico deber dar su beneplcito en el informe respecto de lahiptesis consagrada en el inciso 2 del artculo 100. Esta hiptesis, se pone en elcaso de que exista un tercero que denuncie actos constitutivos de violenciaintrafamiliar, en la persona de un extrao. La supuesta vctima no tiene forma deevitar que el procedimiento siga adelante, excepto la salida formulada en estanorma. La Ley toma un resguardo al exigir el informe favorable del consejerotcnico, a fin de evitar presiones indebidas o engaos a la vctima, a fin de que nopersevere en el proceso.

5.- Opinin crtica del desempeo del consejo tcnico en la justicia defamilia

En primer lugar es preciso sealar que se aprecia en la prctica unadistribucin carente de una coordinacin racional en relacin con la especialidadde cada profesional. La frmula usada, de un consejero por sala o por juez, noparece del todo idnea si cada sala no es especializada en el conocimiento de undeterminado tipo de materias. De esta forma pareciera ms aconsejable un usoms razonable de las destrezas de cada profesional, asignando las causas bajoun criterio de especialidad, por ejemplo, reservar al psiclogo las materias quetraten sobre violencia intrafamiliar y algunas causas de proteccin, distribuyendo loreferente a alimentos entre los trabajadores sociales y las de relacin directa yregulas a los orientadores familiares o similares, a efecto de maximizar elaprovechamiento de las destrezas inherentes de cada profesin.

Una segunda crtica que se puede formular es el exceso en las atribucionesque estos profesionales pueden llegar a tener en el ejercicio de su cargo yendoms all de su labor de asesora especializada hacia el campo meramente

jurdico, el que debe descansar exclusivamente en el juez, quien es el profesional


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habilitado para resolver las cuestiones jurdicas. En este sentido, una buenadefensa, al observar la opinin del consejero tcnico debiera atacarle desde elplano de su competencia para opinar acerca de determinados temas, objetandopor arbitrario todo aquello que exceda de su campo de accin y conocimiento.

6.- Errores comunes que se deben evitari.- Provocar una discusin jurdica estril, con el consejerotcnico en la entrevista previa. Una cuestin que es ms biende criterio personal y de trato, sucede muy a menudo a losabogados en su ejercicio diario ante los tribunales de familia,esto es discutir la posicin o mtodo de negociacin delconsejero con las partes. Este error comn aparte de provocarla innecesaria predisposicin del consejero para con elabogado o apoderado participante, resulta intil para arribar auna solucin, dado que el campo de trabajo de uno y otroprofesional es totalmente diverso, debiendo restringirse elabogado a la defensa jurdica ante el juez y el consejerotcnico a facilitar la comunicacin entre las partes.

A fin de precaver cualquier situacin indeseable en estesentido se recomienda preparar anticipadamente alpatrocinado, otorgndole directrices para que se desenvuelvaante este tercero extrao para l.

ii.- Pasar por alto la opinin del consejero tcnico al momentode formular las observaciones a la prueba. Una vez concluidala etapa de rendicin de la prueba el consejero tcnico, emitirsu opinin respecto de las probanzas aportadas por las partes.Enseguida los abogados tienen la posibilidad de formular susobservaciones a la prueba rendida, reafirmando su teora delcaso. Es en esta misma etapa donde profesional del derechotiene la oportunidad de referirse a la opinin del consejero,controvirtindola si es necesario, aplicando el derecho a lasconclusiones del profesional especializado, llevando ladiscusin al campo jurdico y especialmente reduciendo estaintervencin, que suele ser demasiado general, a los trminosde la demanda, contestacin y hechos a probar.

7.- Posibilidad de Inhabilitar a los miembros del consejo tcnico

No obstante no tener funciones deliberativas en el proceso de familia, elCdigo Orgnico de Tribunales en su artculo 457, ha instituido la posibilidad deinhabilitar a estos funcionarios, por cualquiera de las causales de implicancia o


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recusacin, establecidas en los artculos 195 y 196 del Cdigo Orgnico deTribunales, en caso de serles aplicables a ellos.

IV.- Procedimiento Ordinario

1.- mbito de aplicacin

La Ley contempla distintos procedimientos para la tramitacin de lasdiversas materias que son competencia de los Tribunales de familia. As tenemoslos procedimientos especiales, regulados en el artculo 68 y siguientes, quesistematizan la tramitacin de determinadas materias de especial relevancia parael legislador, como son las Medidas de Proteccin de los derechos de los nios,nias o adolescentes o las causas de Violencia Intrafamiliar, por ejemplo. De lamisma forma, la Ley regula de manera especial el procedimiento de los actos

judiciales no contenciosos y el procedimiento contravencional.

Sin embargo, el procedimiento de aplicacin general y supletoria para lo noregulado en los procedimientos especiales, es el Procedimiento Ordinario, que secontempla en la Ley en sus artculos 55 al 67. El artculo 55 seala que elprocedimiento de que trata ser aplicable a todos los asuntos contenciosos cuyoconocimiento corresponda a los juzgados de familia y que no tengan sealado otrodistinto en sta u otras leyes. Respecto de estos ltimos, las reglas de ese prrafotendrn carcter supletorio.

Ahora procedemos a revisar la concatenacin de actuaciones delprocedimiento ordinario y su regulacin legal.

2.- Formas de iniciar el proceso

2.1.- Por medida prejudicial

Segn lo estatuye el artculo 71 de la Ley, en cualquier momento delprocedimiento, y aun antes de su inicio, de oficio, a solicitud de la autoridadpblica o de cualquier persona, cuando ello sea necesario para proteger losderechos del nio, nia o adolescente, el juez podr adoptar las medidascautelares especiales que all se sealan.

2.2.- Por demanda

La demanda es aquel acto jurdico procesal de parte en que se ejercita laaccin, deduciendo pretensiones especficas para ser sometidas al conocimiento y

juzgamiento de un tribunal. El artculo 56 de la Ley, seala la forma en que seinicia el procedimiento ordinario ante el Tribunal de Familia, cual es su maneraregular: la demanda escrita. En casos calificados, el juez, por resolucin fundada,podr autorizar al demandante a presentar la demanda oralmente, de todo lo cual


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se levantar acta de inmediato, donde se dejar constancia de las pretensiones, lacual deber ser leda y firmada por el actor.

Este artculo fue modificado por la Ley N 20.286, ya que antes de estareforma se daba plena aplicacin al principio de la oralidad contenido en la misma

ley, dejando a la voluntad de las partes la decisin de interponer la demanda enforma oral o escrita. Actualmente se restringe la aplicacin de este principio; sinembargo, la experiencia prctica denota que se han salvado muchas deficienciasen la interposicin de demandas observndose un notorio mejoramiento en latramitacin misma de los distintos procedimientos. En efecto, al existir laposibilidad de interponer demandas en forma oral, de las cuales slo se levantabaun acta por un funcionario del Tribunal, muchas veces stas carecan depeticiones concretas o de fundamentos de derecho que le dieran una adecuadabase para poder defenderla eficazmente y obtener la pretensin de la parte. Ellose sumaba a la posibilidad que exista de recurrir al Tribunal sin el patrocinio deabogado habilitado, lo que produca un gran nmero de causas que no llegaban asolucionar los problemas de los recurrentes, por defectos en su interposicin o porno contar con los requisitos mnimos de coherencia.

i.- Requisitos de la demanda

Como se seal, lo normal ser que el procedimiento se inicie a travs deuna demanda escrita, y el artculo 57 de la Ley seala cules sern los requisitosde la misma.

La demanda de familia deber cumplir en primer lugar con los requisitos detodo escrito judicial, sealados en los artculos 30 y 31 del Cdigo deProcedimiento Civil.

Asimismo, debe dar cumplimiento, conforme norma expresa, a losrequisitos de la demanda prescritos en el artculo 57 de la Ley, ciertamente enrelacin al artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. Estos son:

a.- La designacin del tribunal ante quien se entabla;b.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante yde las personas que lo representen, y la naturaleza de larepresentacin;c.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;d.- La exposicin clara de los hechos y fundamentos dederecho en que se apoya; ye.- La enun

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