Arresto Domiciliario-secuestro de Un Niñopor La Madre

8/17/2019 Arresto Domiciliario-secuestro de Un Niñopor La Madre

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los in0ormes reca#ados en autos un 0uerte com(romiso 0amiliar res(ecto de la situación dedetención de S.. 8simismo, <i=o reser/a del caso 0ederal.

IV. ue en la o(ortunidad (re/ista en los arts. ;65, cuarto (árra0o, - ;66 del C.P.P.N., la!e0ensora P'#lica Bcial ante la Cámara Federal de Casación Penal, doctora 4leonora

!e/oto, e0ectuó sus (resentaciones, donde mantu/o los argumentos desarrollados (or elrecurrente - renunció a los (la=os (rocesales >c0r. 0s 1;&$1;6 /ta.@.

V. ue <a#iendo renunciado las (artes a los (la=os (rocesales - a la audiencia (re/ista enel art. ;56 del C.P.P.N. >c0r. 0s. 1;E - 15&@, 2uedaron las actuaciones en estado de serresueltas. 40ectuado el sorteo de le- (ara 2ue los seAores Dueces emitan su /oto, resultó elsiguiente orden sucesi/o de /otación: doctores uan Carlos "emignani, "usta/o ). *ornos- )ariano *ernán +orins-.

El señor juez Juan Carlos Gemignani dijo:I. Pre/io a ingresar al tratamiento de los agra/ios trados a estudio (or la de0ensa, es(reciso recordar los antecedentes del (resente (roceso.a de0ensa de Sil/ia S. solicitó su incor(oración al rLgimen de (risión domiciliaria, decon0ormidad con lo (re/isto (or el artculo % de la le- %;.66& >modi0. (or le- %6.;E%,(u#licada en el +.B. el %&$&1$&9@. !ic<a (retensión se 0undó en 2ue la interna tena acargo E de sus 1& <iDos, tres de los cuales son menores de 5 aAos. 4n e0ecto, (ostuló -0undó en la Con/ención de los !erec<os del NiAo la con/eniencia de la (risión domiciliariare2uerida en re(resentación de los <iDos menores >0s. 1$%@.Por su (arte, el re(resentante del )inisterio P'#lico Fiscal, consideró 2ue, si #ien lasituación de la interna encuadra#a en el (resu(uesto del artculo %, inc. 0@ de la le-%;.66& - 2ue el in0orme ela#orado (or las delegadas tutelares le era 0a/ora#le, no de#adesconocerse la gra/edad de los <ec<os in/estigados - 2ue los mismos 0ueron reali=ados

en el domicilio donde la im(utada co<a#ita#a con sus <iDos.4n o(ortunidad de resol/er, el Due= de (rimera instancia, armó 2ue en el (resente caso“ no ad!ierte el suscripto "ue resol!er el rec#azo al bene$cio impetrado sea!iolatorio de garantía constitucional alguna% &a "ue los in'ormes & antecedentese!aluados% permiten in'erir "ue tal decisi(n ) al menos por el momento ) secompadece con los intereses de los niños% dado "ue !i!en en un ambiente'amiliar adecuado% pese al estado de encierro de su madre% pues no seencuentran en situaci(n de desamparo ni de e*trema !ulnerabilidad% así como"ue la e!entual modi$caci(n de ese cuadro de situaci(n podría llegar a poner enpeligro el bienestar de las criaturas% precisamente por el tipo de acti!idad "ue

realizaba su progenitora+ ,c0r. 0s. [email protected], la de0ensa de la im(utada reiteró la solicitud (resentada - o0reció unnue/o domicilio (ara el caso en 2ue se <iciera lugar a la (risión domiciliaria >0s. 16$1E/ta.@. 8nte ello, el )inisterio P'#lico Fiscal sostu/o 2ue, sin (erDuicio del domicilioa(ortado, la negati/a a conceder el #enecio solicitado se #asó en otros elementosde#idamente 0undamentados en el dictamen del (asado 1$&?$%&11 >c0r. 0s. %%$%% /[email protected] dic<a decisión, la de0ensa inter(uso recurso de a(elación >0s. %?$&/ta.@. Por su(arte, el re(resentante del )inisterio P'#lico Fiscal consideró 2ue, en atención a la o(inión



del de0ensor - de los in0ormes ela#orados (or las es(ecialistas, corres(onda conceder el#enecio en cuestión >0s.;5$;9/ta.@. Sin em#argo, la Cámara conrmó la resolucióna(elada >c0r. 5?$6&/[email protected] a esa decisión, la de0ensa inter(uso un recurso de casación >0s. 61$69/ta@, el 2ue0ue concedido en esta instancia mediante la resolución 2ue o#ra a 0s. 1&E$1&9/ta., donde

se <i=o lugar al recurso de 2ueDa.

II. a cuestión a resol/er se centra en /ericar si corres(onde integrar a !elia "a#riela S.al rLgimen de detención domiciliaria. a ins(ección Durisdiccional 2ue se reclama <a#rá deceAirse entonces a la concreta a(licación de los (rece(tos contenidos en el artculo 1& delCódigo Penal - en los arts. %, inciso 0, - ; de la le- %;.66& H modi0. le- %6.;E% H,normati/a Lsta 2ue, a la lu= del interLs de los menores, eO(uesto en el recurso decasación, de#erá ser (onderada Dunto con los (rece(tos con Derar2ua constitucionalincor(orados a nuestra Carta )agna (or el art. E5 inc. %% H es(eccamente H, el (rinci(iorector del MinterLs su(erior del niAo contenido en el artculo .1 de la Con/ención so#relos !erec<os del NiAo.

4n dic<a dirección corres(onde recordar 2ue la re0orma constitucional del aAo 199;inclu-ó dentro del #lo2ue constitucional a la Con/ención de los !erec<os del NiAo. 4n laCon/ención se esta#lecen dos (autas en #ase a las cuales se de#erán anali=ar laso#ligaciones del 4stado: 1@ el interLs su(erior del niAo - %@ la e0ecti/idad de los derec<osde la Con/ención >arts. .1 - ;, res(ecti/[email protected] res(ecto ca#e seAalar 2ue, “-e.l principio regulador de la normati!a de losderec#os del niño se 'unda en la dignidad misma del ser #umano% en lascaracterísticas propias de los niños% & en la necesidad de propiciar el desarrollode /stos% con pleno apro!ec#amiento de sus potencialidades así como en lanaturaleza & alcances de la Con!enci(n sobre los 0erec#os del iño ,2 A este

criterio #an de ceñirse las acciones del Estado & de la sociedad en lo "uerespecta a la protecci(n de los niños & a la promoci(n & preser!aci(n de susderec#os3+ >Corte I!*, B(inión Consulti/a 1E$%&&%, del %? de agosto de %&&%@.4n tal sentido, tam#iLn la Corte Su(rema de usticia de la Nación <a dic<o 2ue “,l2aconsideraci(n rectora del inter/s superior del niño "ue establece la Con!enci(nsobre los 0erec#os del iño% lejos de erigirse en una #abilitaci(n para prescindirde toda norma jurídica superior% constitu&e una pauta cierta "ue orienta &condicional la decisi(n de los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos% inclu&endo% ob!iamente% a la Corte cuando procede ala #ermen/utica de los te*tos constitucionales+ >Fallos %;:[email protected]<ora #ien, el #enecio en cuestión se encuentra legislado tanto en el Código Penal comoen la le- %;.66& >arts. 1&, % - res(ecti/amente@. 3ecuLrdese 2ue la entrada en/igencia de la le- %6.;E% >+.B. %&$&1$%&&9, modicatoria de la %;.66&@ am(lió el catálogode su(uestos en los 2ue se (ermita el arresto domiciliario de las (ersonas 2ue esta#acum(liendo una condena.!e esta manera, se (re/ió J entre otros J el caso de Mla madre de un niAo menos de cinco>5@ aAos o de una (ersona con disca(acidad a su cargo como un su(uesto (ara estamodalidad de cum(limiento de la (ena. Se <a sostenido 2ue M la (risión domiciliaria



resulta una solución más 2ue ace(ta#le (ara a2uellos casos en 2ue el encierro carcelarioim(lica un desmedro 2ue /a más allá de las restricciones in<erentes a la eDecución de la(ena. Se intenta <umani=ar la eDecución de la (ena (ri/ati/a de la li#ertad >QP4R,8Oel )8C*8!B, 3icardo: o(. Cit., (. 15&@.Ca#e seAalar 2ue, en el caso de autos, las edades de los niAos en cu-o interLs su(erior se

solicita la (risión domiciliaria, se condicen con el lmite etario esta#lecido (or la norma encuestión.

III. FiDado el marco normati/o de la cuestión trada a estudio de esta al=ada - en atención alas concretas circunstancias del caso <a#rL de adelantar 2ue estimo 2ue se (resentan las(articularidades 2ue conlle/an a a(licar el #enecio 2ue se solicita.4n este sentido, ca#e seAalar 2ue el derec<o 2ue asiste a los menores de crecer dentrodel seno de una 0amilia no (uede ser inter(retado en a#stracto - de 0orma a#soluta, sino2ue <a#rá de ser e/aluado en cada caso anali=ando sus caractersticas (articulares >con0.C.N.C.P., Sala III M*errera, )ara !aniela s$rec. de casación, rta. 5$6$%&&? reg. N 696$&[email protected] ello se com(rende el estado de angustia emocional al 2ue sin lugar a dudas se

encuentran sometidos los niAos J es(ecialmente, los de tem(rana edad J cuando ocurrensituaciones como se dan en el caso de autos, 2ue como consecuencia de una medidarestricti/a de la li#ertad im(uesta contra los (adres, se /en a0ectados de alguna maneralos niAos.

ustamente, es con moti/o de ese (adecimiento 2ue, en casos como el 2ue a<oraeOaminamos, ocurre una innega#le tensión entre los derec<os (ro(ios de la niAe= - el nde asegurar los nes del (roceso, siendo misión de los Dueces arri#ar a soluciones 2ue sindesatender el marco normati/o im(uesto (or los órganos del 4stado (ertenecientes,(rocuren armoni=ar am#os intereses, de manera tal 2ue ninguno de ellos su0ra eOcesi/os einnecesarios menosca#os en aras del otro.

8s es 2ue, (artiendo de la (remisa de 2ue el legislador al crear tal dis(osición le otorgó0acultad al Due= (ara a(licar la (risión domiciliaria, de#erá e/aluarse en cada caso(articular la con/eniencia o no de dis(oner la eOce(ción a 2ue se alude.Sentado cuando (recede, - teniendo en cuenta las concretas circunstancias del caso,como as tam#iLn anali=ados 2ue 0ueran los in0ormes (resentados, estimo 2ue en la(resente causa se corres(onde concederle a !elia "a#riela S., el arresto domiciliario.Sin em#argo, sin (erDuicio de la solución ado(tada en el (resente caso, teniendo en cuenta2ue se trata de una situación eOtraordinaria - 2ue la nom#rada de#erá continuarcum(liendo la (ri/ación de la li#ertad 2ue le 0uera o(ortunamente im(uesta, el ue=inter/iniente en la causa, de#erá ar#itrar los medios necesarios (ara controlar el normalcum(limiento de la (risión (re/enti/a en el domicilio en el 2ue nalmente <a#ite lanom#rada con los menores, como as tam#iLn las condiciones económicas, sociales -sanitarias en 2ue con/i/irán madre e <iDos.

IV. 4n atención a todo lo eO(uesto, (ro(ongo al acuerdo <acer lugar al recurso de casacióninter(uesto (or la de0ensa a 0s. 61$69/ta. -, en consecuencia, casar la resolución de 0s.5?$6&/ta. - otorgar a !elia "a#riela S. el #enecio de la (risión domiciliara, #aDo las





0sica - mental, necesita (rotección - cuidado es(eciales, incluso la de#ida (rotecciónlegal, tanto antes como des(uLs del nacimiento.a ado(ción de medidas es(eciales (ara la (rotección del niAo corres(onde tanto al4stado como a la 0amilia, la comunidad - la sociedad a la 2ue a2uLl (ertenece. So#re este(unto, el artculo 16 del Protocolo de San Sal/ador Hinstrumento adicional a la Con/ención

8mericana de !erec<os *umanos en materia de !erec<os 4conómicos, Sociales -CulturalesH >rmado (or la 3e('#lica 8rgentina el 1E$11$19?? - raticado el &$6$&@,maniesta 2ue M... todo niAo sea cual 0uere su liación tiene derec<o a las medidas de(rotección 2ue su condición de menor re2uieren (or (arte de su 0amilia, de la sociedad -del 4stado. 7odo niAo tiene el derec<o de crecer al am(aro - #aDo la res(onsa#ilidad de sus(adres sal/o circunstancias eOce(cionales, reconocidas Dudicialmente, el niAo de cortaedad no de#e ser se(arado de su madre. 7odo niAo tiene derec<o a la educación gratuita -o#ligatoria, al menos en su 0ase elemental, - a continuar su 0ormación en ni/eles másele/ados del sistema educati/o ....!e este modo, tal - como lo seAala la Corte Interamericana de !erec<os *umanos M... enaras de la tutela e0ecti/a del niAo, toda decisión estatal, social o 0amiliar 2ue in/olucrealguna limitación al eDercicio de cual2uier derec<o, de#e tomar en cuenta el interLssu(erior del niAo - aDustarse rigurosamente a las dis(osiciones 2ue rigen esta materia ...>Corte I!*, BCH1EH&%, Condición urdica - !erec<os *umanos del NiAo, %?$?$%&&%@. 4neste sentido, - en aras de la tutela e0ecti/a del niAo, los instrumentos internacionales enmateria de (rotección de derec<os de los menores <acen es(ecial <inca(iL en laim(ortancia del n'cleo 0amiliar en cuanto a la materiali=ación e0ecti/a de los derec<os delos niAos.4n (rinci(io, la 0amilia de#e (ro(orcionar la meDor (rotección de los niAos contra el a#uso,el descuido - la eO(lotación. G el 4stado se <alla o#ligado no sólo a dis(oner - eDecutardirectamente medidas de (rotección de los niAos, sino tam#iLn a 0a/orecer, de la manera

más am(lia, el desarrollo - la 0ortale=a del n'cleo 0amiliar.4l reconocimiento de la 0amilia como elemento natural - 0undamental de la sociedad, conderec<o a la (rotección de la sociedad - el 4stado, constitu-e un (rinci(io 0undamental del!erec<o Internacional de los !erec<os *umanos, consagrado (or los artculos 16. de la!eclaración ni/ersal, VI de la !eclaración 8mericana, %.1 del Pacto Internacional de!erec<os Ci/iles - Polticos - 1E.1 de la Con/ención 8mericana.Por otra (arte, -a <e tenido o(ortunidad de (ronunciarme Hcon anterioridad al dictado dela le- %6.;E%H "ue “resulta claro "ue la 'amilia es el grupo 'undamental de lasociedad & medio natural para el crecimiento & el bienestar de todos susmiembros & en particular de los niños &% consecuentemente% "ue los niños

tienen el derec#o a crecer junto a sus padres+ ,6ala 78% “ABEG% Adriana ;eresas<recurso de casaci(n+ & “87=CAA% 4abel Ger(nima s<recurso de casaci(n+ >Causa Nro.666E, rta. el %9$&?$&6, 3eg. EE;9 - Causa Nro. 669, rta. el %1$&9$&6, 3eg. Nro.E?5?, res(ecti/[email protected] igual sentido, se des(rende de las normas contenidas en la Con/ención so#re los!erec<os del NiAo 2ue los derec<os de Lstos re2uieren no sólo 2ue el 4stado se a#stengade inter0erir inde#idamente en las relaciones (ri/adas o 0amiliares del niAo, sino tam#iLn2ue, seg'n las circunstancias, ado(te (ro/idencias (ositi/as (ara asegurar el eDercicio -



dis0rute (leno de los derec<os. 4sto re2uiere la ado(ción de medidas, entre otras, decarácter económico, social - cultural -, en igual medida, resguardar el rol (re(onderantede la 0amilia en la (rotección del niAo mediante la ado(ción de medidas 2ue (romue/an launidad 0amiliar ,Comit/ de 0erec#os 5umanos% Comentario General 1>% 0erec#osdel iño% ><?<19@9% CC<C<% pDr3 & 23

3etomando el análisis del caso (lanteado, cierto es 2ue el artculo % de la e- %;.66&,como se adelantó, no im(one automáticamente la (risión domiciliaria cuando se (resentaalguno de los su(uestos de <ec<o de dic<o canon o del art. 1& del Código de 0ondo, sino2ue eOige del )agistrado inter/iniente una tarea de a(reciación 2ue Dusti2ue, a la lu= delos (arámetros antes in/ocados, la concesión o rec<a=o del #enecio.4n relación a ello, el derec<o a 2ue los niAos cre=can en el seno de una 0amilia no de#eser inter(retado en a#stracto - de manera a#soluta, sino en armona con el resto delordenamiento legal /igente - atendiendo a las (articulares circunstancias de cada casoconcreto, (or lo 2ue en el análisis reclamado a esta instancia, en donde se in/oca MelinterLs su(erior del niAo en los tLrminos del artculo .1 del C!N, resulta (rimordial.

!el análisis de las (articulares circunstancias del caso (resente, anali=adas a la lu= delconteOto de este uni/erso normati/o, surge 2ue la situación de !elia "a#riela S., 2uien esmadre de die= <iDos, de los cuáles siete /i/an con ella al momento de su detención, - delos 2ue a su /e= tres son menores de cinco aAos >N. G. de 1 aAo, . ). de tres aAos - ). 4.de ; aAos@, se u#ica dentro de los su(uestos 2ue Dusticaran la a(licación del #enecio(re/isto en el inciso 0@ del art. % de la e- %;.66&.

4n e0ecto, de los in0ormes ele/ados al tri#unal de (rimera instancia (or las delegadastutelares >0s. 5$E - 19$%&@ se des(renden las circunstancias concordantemente remarcadas(or el seAor !e0ensor P'#lico Bcial - (or la 8sesora de )enores >0s. ;5$;?@, en cuanto a2ue si #ien los niAos no se encuentran en estado de a#andono, (ues tanto la <ermana de

la detenida con su (areDa, como el (adre de seis de sus <iDos con su gru(o 0amiliar, seencuentran a cargo del cuidado - #ienestar de los menores, las (ro#lemáticaseconómicas, sociales - (ersonales como los cam#ios de conducta, alteración en el sueAo,triste=a, angustia - ansiedad como consecuencia de la se(aración de los niAos de sumadre, tornan a(lica#le el instituto en cuestión.

Se destacó 2ue a (artir de la detención de su madre los niAos se encuentran /i/iendose(arados, (ues los tres menores con/i/en con la <ermana de la encausada - los tresma-ores con su (adre. ue el más (e2ueAo es un #e#L 2ue su0re de dicultades#ron2uiales crónicas las cuales re2uieren atención mLdica - cuidado constante, lo cual esun im(edimento (ara con/i/ir con su madre intramuros - 2ue los menores de - ; aAosde edad e/idencian situaciones de angustia, llanto - (reguntan constantemente (or sumadre.

ue el (adre de los ma-ores mani0estó su (reocu(ación (or el estado emocional de losniAos a la /e= 2ue rerió 2ue la esta#ilidad de su tra#aDo se encuentra en riesgo de#ido ala cantidad de das 2ue de#ió 0altar (ara atender las cuestiones relacionadas con el#ienestar de los menores - 2ue una de las <ermanas ma-ores >Karen@ rerió encontrarsedes#ordada (or el cuidado de sus <ermanos menores, - mani0estó 2ue se encuentraa#ocada a a-udar a su ta en dic<a tarea, as como la angustia 2ue maniestan los niAos.



4n el in0orme de 0s. 5$E se conclu-ó 2ue de los dic<os de los entre/istados surge 2ue laencausada siem(re 0ue el eDe alrededor del cual se organi=ó la 0amilia - se <a mantenidounida, - a su /e= todos mani0estaron 2ue en caso de 2ue la encausada /ol/iese aldomicilio cola#oraran con ella. 8 su /e=, en el in0orme de 0s. 5$E se destacó la necesidadde la (resencia materna en el <ogar (ara 0a/orecer la sana e/olución de los niAos , lo cual

0ue reiterado en el in0orme de 0s. 19$%&, - en el dictamen de la 8sesora de )enores encuanto conclu-ó tam#iLn 2ue los niAos no (ueden (ermanecer se(arados en lascondiciones actuales, (or lo 2ue de#a otorgarse el rLgimen de arresto domiciliario a sumadre teniendo en cuenta el interLs su(erior 2ue de#e guiar una decisión como lareclamada, 2ue 0a/orece 0undamentalmente el contacto maternoHlial necesario en niAosde corta edad en un am#iente adecuado (ara su desarrollo, en su (ro(io <ogar.

Consecuentemente con lo eO(uesto, <a#iendo reali=ando un #alance de los intereses en(ugna - reconociendo la rele/ancia de las o(iniones de la seAora 8sesora de )enores,entiendo 2ue corres(onde incor(orar al rLgimen de arresto domiciliario a !elia "a#riela S.,a la lu= de lo normado (or el art. % de la e- %;.66& - 1; del C.P.P.N., teniendo como<ori=onte la (rotección de los intereses de los <iDos menores circunstancialmentein/olucrados en los (resentes actuados.

Por todo lo eO(uesto, ad<iero a la solución (ro(uesta en el /oto (recedente.

El señor juez 4ariano 5ernDn BorinsF& dijo: Por coincidir en lo sustancial con las consideraciones esgrimidas (or los distinguidoscolegas 2ue me (receden en el orden de /otación, doctores uan Carlos "emignani -"usta/o ). *ornos, ad<iero a la solución (ro(uesta. 4n e0ecto, las (articularescircunstancias del caso re0eridas (or el doctor *ornos en su /oto, Ha las 2ue me remito en<onor a la #re/edadH tornan a(lica#le al su# eOamine lo normado en los arts. % inc. 0@ de

la le- %;.66&, - 1& inc. 0@ del C.P. or ello% en m/rito del acuerdo "ue antecede% el ;ribunal E6EH8E :

5ACE HGA al recurso de casación inter(uesto (or la de0ensa a 0s. 61$69/ta. -, enconsecuencia, C8S83 la resolución de 0s. 5?$6& /ta. - B7B3"83 a !elia "a#riela S. el#enecio de la (risión domiciliara, #aDo las (autas - condiciones 2ue de#erá im(oner el

Due= a cargo de la causa. Sin costas en la instancia >arts. 5& - 51 del [email protected], noti02uese -, o(ortunamente, remtase la causa al tri#unal de origen,sir/iendo la (resente de mu- atenta nota de en/o.

)83I8NB *43NUN +B3INSKGH 8N C83BS "4)I"N8NIH "S78VB ). *B3NBS

8nte m: N8!I8 8. P34R Secretaria de Cámara

7eOto incor(orado el: %&1$&9$&%. 3e/ista de actuali=ación (ermanente. Se recomiendacitar: 8(ellido, Nom#re. 7tulo del tra#aDo en 3e/ista electrónica !erec<o Penal Bnline



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