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Aula 4 - Tratados Internacionais

Texto extraído dos livros:

PORTELA, P. H. G. Direito Internacional público e privado

SKITNEVSKY, K. H. Direito internacional público e privado

TEIXEIRA, C. N. direito Internacional Público, privado e dos direitos humanos

Mudanças significativas ocorreram no século XX, como o surgimento

das organizações internacionais pós a 1ª Guerra Mundial e a Codificação do

Direito Internacional por meio dos tratados decorrentes da implementação

das regras costumeiras em convencionais, escritas e expressas.

1. Conceito

Os tratados podem ser considerados a princípio como fonte do direito

internacional público, definido pelo art. 2º, § 1º a, da Convenção de Viena

Os tratados são acordos escritos, firmados por Estados e organizações

dentro dos parâmetros estabelecidos pelo Direito Internacional Público, com

o objetivo de produzir efeitos jurídicos no tocante a temas de interesse

comum.

De acordo com a Convenção de Viena sobre Direito dos Tratados, de

1969, o tratado “significa um acordo internacional concluído por escrito

entre Estados e regido pelo Direito internacional, quer conste de um

instrumento único, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer

que seja sua denominação específica”. (art. 2, § 1º, “a”).

A Convenção de Viena de 1969 não considerou expressamente a

possibilidade de as organizações internacionais celebrarem tratados. Por

isso, a definição de tratado deve levar em conta a Convenção de Viena

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sobre direito dos Tratados entre Estados e Organizações Internacionais ou

entre Organizações Internacionais, de 1986, que incorporou explicitamente

a ordem jurídica internacional a capacidade dos organismos internacionais

de concluir tratados.

Afirmar que os tratados são acordos implica reconhecer seu caráter de

instrumentos criados pela convergência de vontades dos atores

competente. Nesse sentido, o conteúdo dos tratados é estabelecido pelos

próprios Estados ou organizações internacionais, que devem consentir com

seu teor, e só será juridicamente vinculante, pelo menos em princípio, com

a anuência desses sujeitos.

Ainda que se aceite a personalidade internacional de entes como o

indivíduo, os tratados só podem ser celebrados pro Estados e organizações

internacionais.

O tratado pode constar de um ou mais instrumentos, o que significa

que, além de seu texto principal, pode haver outros documentos associados

ao acordo, a exemplo de anexos, protocolos adicionais, etc.

Os tratados podem adotar várias denominações, sem que isso afete

sua qualidade de fontes do direito internacional.

Atenção! o tratado é um gênero que incorpora várias espécies, como

convenção, acordo, pacto, protocolo, etc.

A finalidade do tratado é trazer segurança e estabilidade para as

relações internacionais garantindo assim um direito representativo e

autêntico.

Elementos dos tratados

Acordo de vontades

Forma escrita

Elaboração por Estados e

Regulamentação pelo direito

internacional público

Regulação de temas de interesse

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organizações internacionais comum

Obrigatoriedade

Fonte: PORTELA, P. H. G. direito Internacional público e privado. Pag. 91

2. Terminologia: espécies de tratados

A doutrina elenca uma série de espécies de tratados, cada uma com

uma denominação própria e adequada a uma situação diferente nas

relações internacionais, segundo o conteúdo do acordo ou interesse que

este pretenda atender.

O emprego das denominações dos tratados na prática internacional é

indiscriminado e não influencia o caráter jurídico do instrumento.

► ato internacional = é sinônimo de tratado. É adotada pelo Ministério

das Relações Exteriores, que estabeleceu a divisão de atos internacionais,

competente para a coordenação das providencias relativas à preparação dos

tratados no Brasil e para a guarda dos acordos celebrados pelo Estado

Brasileiro.

A seguir as modalidades de atos internacionais em ordem alfabética:

► acordo = foi concebida para atos internacionais com reduzido

número de participantes e menor importância política. Por outro lado, é

expressão de amplo uso na prática internacional e também muito

empregada como sinônimo de tratado.

► acordo por troca de notas = é em regra empregado para assuntos

de natureza administrativa e para alterar ou interpretar cláusulas de

tratados já concluídos, embora seu escopo venha sendo ampliado. É

formado por uma nota diplomática do proponente e por uma nota de

resposta.

► ajuste complementar = visa a detalhar ou a executar outro tratado

de escopo mais amplo, geralmente do tipo acordo-quadro. Funciona de

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maneira semelhante ao decreto, a portaria e a outros instrumentos

infralegais de direito interno.

► ato = refere-se a uma forma de tratado que estabelece regras de

direito. No entanto, pode haver também atos que tem mera força política e

moral. O ato é mais conhecido em português como ata.

► carta = é o tipo de tratado que cria organizações internacionais,

estabelecendo seus objetivos, órgãos e modo de funcionamento, ex: Carta

das Nações Unidas.

► compromisso = é a modalidade de tratado que determina a

submissão de um litígio a um foro arbitral.

► concordata = é um dos poucos tipos de tratado de emprego

criterioso, aplicando-se apenas aos compromissos firmados pela Santa Fé

em assuntos de interesse religioso.

► convenção = é normalmente empregado para acordos multilaterais

que visam a estabelecer normas gerais de direito internacional em temas de

grande interesse mundial, como o caso dos tratados de direitos humanos.

► convênio = destina-se a regular a cooperação bilateral ou

multilateral de natureza econômica, comercial, cultural, jurídica, científica e

técnica, normalmente em capôs mais específicos.

► declaração = é usada para consagrar princípios ou afirmar a posição

comum de alguns Estados acerca de certos fatos.

► memorando de entendimento = é a modalidade de ato internacional

voltada a registrar princípios gerais que orientarão as relações entre os

signatários.

► modus vivendi = é uma forma de tratado destinada a instrumentos

de menor importância e de vigência temporária, normalmente servindo para

definir a situação das partes enquanto estas não avançam em outros

entendimentos.

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► pacto = refere-se a tratados que se revestem de importância

política, mas que sejam mais específicos no tratamento da matéria que

regulam.

► protocolo = é uma modalidade de ato internacional que,

normalmente é meramente complementar ou interpretativa de tratados

anterior. Pode ser também um compromisso menos formal.

3. Classificação dos Tratados

a) número de partes

Quanto a quantidade de signatários, os tratados são bilaterais, quando

são celebrados por duas partes, ou multilaterais quando concluídos pro três

ou mais partes.

Até o congresso de Viena de 1815, predominavam os tratados

bilaterais.

Os tratados bilaterais são denominados de particulares e os

multilaterais de coletivos, gerais ou plurilaterais.

b) Quanto aos procedimentos

No que se refere ao procedimento adotado para sua conclusão, os

tratados podem empregar a forma solene ou a forma simplificada.

São denominados solenes os tratados stricto sensu, pois decorrem de

um procedimento complexo composto por duas fases: a) negociação até a

assinatura e b) assinatura até a ratificação. Ainda há necessidade de

aprovação no parlamento e promulgação interna, sendo este o

procedimento mais comum.

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Os acordos executivos são os tratados de forma simplificada formados

por apenas uma única fase que consiste na assinatura do acordo pelo chefe

do Poder Executivo, porém não necessita de aprovação parlamentar.

c) Quanto a execução

No tocante à execução os tratados são transitórios (executados ou de

efeitos limitados) e permanentes (executórios ou de efeitos sucessivos).

Transitórios quando perduram no tempo, mas sua execução é feita de

forma instantânea como no caso de cessão de território e dos limites de

fronteiras.

Permanentes, pois a execução perdura no tempo, e não se consuma

num dado momento, a relação jurídica é dinâmica. Ex: cooperação de

comercia e a proteção dos direitos humanos.

d) Quanto a matéria = tratados normativos, tratados contratos e

tratados constituição

São denominados de tratados normativos ou tratados lei os tratados

que são celebrados por um grande número de Estados e tem por objetivo

fixar normas gerais, disciplinando direitos e deveres entre os sujeitos de

direito internacional público.

Os denominados contratuais ou tratados contratos possuem partes

com vontade divergentes, portanto apenas se estipulam regras recíprocas

das respectivas prestações e contraprestações com fim comum,

disciplinando matérias específicas que interessam aos Estados e

organizações internacionais.

Os tratados constituição não apenas criam normas gerais como

possuem vontade própria e instituem órgãos e poderes próprios. Ex: ONU,

OIT.

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e) Quanto a possibilidade de adesão = abertos e fechados

Os tratados abertos podem ser limitados pois possuem limites de

adesão por diversas razões, como a região, ilimitados pois não dependem

da quantidade de adesão, como o Protocolo de Kyoto.

O Protocolo de Kyoto é um tratado internacional para redução da

emissão de gases causadores do efeito estufa e do conseqüente

aquecimento global.

Os denominados tratados fechados já iniciam-se com a sua

composição final completa.

f) Quanto a qualidade das partes = Estados ou organizações

internacionais

As partes que fazem parte de um tratado são os Estados, principal

sujeito de direito internacional ou as organizações internacionais mais

recentemente criadas após a 2ª Guerra Mundial.

g) Quanto a função = constitutivos de organizações internacionais ou

organismos sem personalidade jurídica

Dentre as funções de um tratado, podemos classificá-lo como aqueles

que tem como finalidade a criação ou constituição de uma Organização

Internacional ou aquele tratado cuja finalidade não é a de criar um órgão

que não terá personalidade jurídica.

h) Quanto a execução no espaço territorial = total ou parcial

Os tratados podem ser aplicados em um determinado espaço territorial

em parte ou totalmente. Nesse viés a convenção de Viena determina em

seu art. 29

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i) Quanto a possibilidade de descumprimento = mutáveis ou imutáveis

São considerados mutáveis os tratados multilaterais em que não

precisa que ocorra a participação de todos os seus membros para que

sejam executados.

Nos imutáveis, ocorre a violação ou seja, descumprimento por um de

seus membros atingindo os demais com as conseqüências.

4. Condições de validade

Para que possa efetivamente existir e vincular condutas na sociedade

internacional, o tratado requer a observância de certas condições, que

podem ser sintetizadas na exigência de capacidade das partes, da

habilitação de seus agentes, de um objeto lícito e possível e do

consentimento regular, nos termos dos arts. 46 a 53 da convenção de Viena

de 1969 e das condições gerais de validade dos negócios jurídicos, as quais

são objeto da Teoria Geral do Direito.

4.1 Capacidade das partes

Tradicionalmente podem concluir tratados apenas os Estados e as

organizações internacionais.

Entretanto também podem celebrar tratados outros sujeitos de direito

internacional, que são: Santa sé, os beligerantes e os blocos regionais.

a) Estados

É capaz de celebrar tratados o Estado soberano, ou seja, o ente

dotado de um território, de um povo e de um poder soberano e que é

sujeito de direito internacional.

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Entretanto, não basta a capacidade do Estado de criar tratados para

tornar válido um ato internacional, com efeito, para que o ente estatal se

obrigue internacionalmente de maneira válida, é necessário que o órgão

competente para tal conduza o processo de conclusão do ato internacional.

b) Organizações internacionais

Quando surgiram, as organizações internacionais não foram

imediatamente reconhecidas como sujeitos de direitos de direito

internacional.

Atualmente os organismos internacionais podem concluir tratados

independentemente de seus membros e até contra a vontade de alguns

Estados que dela façam parte. Podem ainda celebrar tratados com seus

próprios membros, com terceiros Estados ou com organizações

internacionais.

Cada organização internacional estabelece em seu tratado constitutivo,

os órgãos competentes para celebrar tratados em seu nome.

c) Santa Sé, beligerantes e blocos regionais

Estes celebram tratados por meio de órgãos aos quais atribuem

competência para tal.

4.2 Habilitação dos agentes

Para a conclusão de um tratado, não basta que a parte seja capaz,

mas também que o agente encarregado de representá-la detenha o poder

de celebrar tratados.

Os Estados, as organizações internacionais e outros entes com

capacidade para celebrar tratados são competentes para definir quais os

indivíduos habilitados para conduzir negociações internacionais e firmar

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compromissos em seu nome, interessando ao direito internacional apenas

que as partes em uma negociação saibam claramente quem são esses.

A Convenção de Viena de 1969 (art. 7) fixa o rol dos agentes estatais

capazes de celebrar tratados independente de comprovação de reunirem

poderes para tal.

⇔ chefe de Estado, chefe de governo e ministro das Relações

exteriores, para todos os atos relativos a conclusão de um tratado.

⇔ chefes de missão diplomática, para a adição do texto de um tratado

entre o Estado acreditante e o Estado junto ao qual estão os acreditados.

Ex: o embaixador do Brasil na argentina, seria competente para assinar

tratado com a Argentina, mas não com a Bolívia.

⇔ chefes de missões permanentes junto a organismos internacionais,

para a adoção do texto de um tratado entre o Estado que representa e essa

organização.

⇔ os representantes acreditados pelos Estados perante uma

conferencia ou organização internacional ou um de seus órgãos, para a

adoção do texto de um tratado em tal conferencia ou órgão.

Agentes habilitados:

- chefe do Estado;

- chefe de governo;

- ministro das relações exteriores;

- embaixadores

- representantes acreditados pelo Estado

- qualquer outro indivíduo que tenha carta de plenos poderes.

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4.3 Objeto lícito e possível

O objeto do tratado deve ser lícito e possível.

4.4 Consentimento regular

Um dos fundamentos do direito internacional é a expressão da

vontade, os tratados não serão válidos sem o consentimento dos

signatários. Entretanto, a vontade só deve permitir a conclusão do

compromisso internacional quando for livre e não estiver influenciada pro

vícios ou distorções que possam levar a que o tratado não expresse os

legítimos anseios das partes envolvidas.

Os vícios de consentimento que podem fulminar a validade dos

tratados são o erro, dolo, a coação e a corrupção do representante do

Estado.

5. Processo de Elaboração dos Tratados

O tratado é elaborado por meio de um processo cuja observância

condiciona sua validade. Em outras palavras: o acordo não será válido se

não forem regularmente cumpridas as etapas necessárias para a sua

preparação e só gerará efeitos para o Estado ou para a organização

internacional que participar de todas essas fases.

► Negociação

A negociação é a fase inicial do processo de elaboração dos tratados,

dentro a qual as partes discutem e estabelecem os termos do ato

internacional.

A negociação é um processo que pode ter longa duração, de acordo

com a complexidade da matéria e com a maior dificuldade de promover a

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convergência entre os interesses das partes, podendo levar vários ano,

como as negociações da ALCA, que se iniciaram em 1994.

A competência para a condução das negociações é das autoridades

competentes para concluir os tratados.

► Assinatura

A assinatura é o ato pelo qual os negociadores, ao chegar a um acordo

sobre os termos do tratado, encerram as negociações, expressam sua

concordância com o teor do ato internacional, adotam e autenticam seu

texto, e por fim, encaminham o acordo para etapas posteriores da formação

doa to internacional.

A regra é a de que a exigibilidade dos tratados dependa de atos

posteriores.

Há tratados que obrigam as partes apenas com a assinatura, como os

acordos executivos (tratados de forma simplificada) e atos internacionais

que não implicam em novos compromissos externos, bem como tratados

que sejam objeto de deliberação dos signatários nesse sentido.

A assinatura impede que o texto do acordo seja alterado

unilateralmente.

► Ratificação

A ratificação é o ato pelo qual o Estado, após reexaminar um tratado

assinado, confirma seu interesse em concluí-lo e estabelece, no âmbito

internacional, o seu consentimento em obrigar-se por suas normas. É a

aceitação definitiva do acordo.

2. Efeitos jurídicos

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Os tratados internacionais podem produzir efeitos jurídicos como o

animus contrahendi (intenção de contratar), pois todos produzem efeitos de

direito.

São formados ainda por uma dupla de qualidades: a) norma que é

produzida por um ato solene; b) ato jurídico que decorre de um acordo

formal entre os sujeitos de direito internacional público, gerando, dessa

forma obrigações e prerrogativas.

Os tratados internacionais são formalizados por intermédio de um ou

mais documentos: convenções, protocolos, anexos.

Os tratados são compostos por fls. 34 – concurso

5. Formação dos Tratados

De Acordo com a Convenção de Viena de 1969, são requisitos ou

condições de validade para entrada em vigor de um tratado:

- acordo de vontade entre as partes;

- capacidade das partes, as partes devem ser sujeitos de direito

internacional (Estados e Organismos internacionais);

- signatários legalmente habilitados (carta com plenos poderes,

assinada pelo chefe do Executivo e referendada pelo Ministro das Relações

exteriores), deve ter o agente signatário competência negocial

(procuração);

- mútuo consentimento (livre direito de opção do Estado, manifestada

de forma solene), não podendo ter vícios de consentimento, como erro, dolo

ou coação, deve ser aprovada por 2/3 dos Estados em conferencia

internacional e ainda devem as partes se manifestar por meio de

assinatura, troca de cartas ou com a própria ratificação;

- objeto lícito e possível: não pode o objeto do tratado ferir norma

imperativa de direito internacional, deve ter validade material, ou seja

competência para regular determinada matéria.

O tratado deve estar estrutura da seguinte forma:

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• Preâmbulo – contém o histórico e os motivos para a constituição do

tratado;

• Parte dispositiva – contém a matéria do tratado, estando ordenada

em artigos;

• Anexos – complementos do tratado, opcionais pra sua formação.

O processo de formação do tratado no direito brasileiro ocorre por

meio da denominada ratificação, processo pelo qual o Presidente afirma sua

validade e a produção de seus efeitos no âmbito do direito interno com a

confirmação do CN.

No Brasil, são regidos pela CF, possuindo tratamento de lei ordinária

art. 102, III, b e art. 105, III, a, art. 49, I.

A internalização dos tratados internacionais é um ato composto,

conciliando a atuação de 2 poderes distintos, o Executivo e o Legislativo.

5.1 Fases de formação do tratado

São fases de formação do tratado:

- negociação e discussão – FAE em que os sujeitos pactuantes

estabelecem e elaboram os termos do tratado;

- assinatura – é o ato que ocorre ao fim das negociações, formalizando

a autenticidade das clausulas e o consentimento mútuo das partes

envolvidas, pode ter tido apenas um aceite precário e provisório do tratado,

não acarretando efeitos jurídicos para as partes;

- aprovação pelo Poder Legislativo – art. 49, I;

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- ratificação – é o ato jurídico unilateral e solene no qual o sujeito

partícipe do tratado internacional expressa definitivamente sua vontade,

art. 14 da convenção de Viena de 1969;

- adesão – ocorre quando há a inclusão de um determinado sujeito que

não participou, mas quer posteriormente fazer parte deste;

- reserva – por meio dela a parte se exime de obrigações.

- emendas – depende da vontade das partes podendo ser para apenas

alguns Estados. As emendas podem constar de outro tratado.

Art. 39 e 40 da Convenção de Viena de 1969.

5.2 Extinção dos tratados

A doutrina classifica em:

- vontade comum das partes – que não necessariamente serão as

pares que o constituíram, em decorrência de adesões ou denúncias;

- vontade unilateral – decorre da denuncia;

- fim do prazo – a eficácia do tratado desaparece quando chega ao fim

o prazo estipulado entre as partes;

- execução integral – com a ocorrência da finalidade do tratado;

- impossibilidade de execução por uma das partes –

- guerra entre os sujeitos;

- caducidade

- ruptura das relações diplomáticas.