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Mariana Marisa Fignoni [email protected]
Filosofa del derecho 07.04.14 Abogado produce un fenmeno
(aparece, nuevo) jurdico (caractersticas especiales) producto. Edad
media, dominaban los clerics, final de la edad media, surge la
universidad, en la que estudiaban aquellos que buscaban
conocimiento por conocimiento filosofo, verdadero doctor (docere)
aquellos que impartan el conocimiento. Con esta apertura del
conocimiento, a principios de la edad moderna se produce otro
cambio sustancial, monarca se corre dando lugar a una nueva figura
jurdica estados constitucionales democrticos, se deja el imperio de
la voluntad real, pero la voluntad de la ley, problemtica poltica
se desplaza del personalismo real, hasta esta forma impersonal que
es la ley, y esta es manejada por los abogados (conoce de leyes).
Entonces, los abogados ingresan a la universidad para aprender a
redactar las leyes. Todo lo que sea actividad social, para
reclamarla, debe actuar un abogado; la naturaleza cuando est en
relacin con el hombre cae bajo las leyes, estas abarcan todo,
sistema cerrado no hay acciones de los hombres por las que tengamos
que decidir si afectan o no a los dems. Abogado ensea sobre todo lo
que pasa en el mundo social en el que 2 o ms personas se relacionan
entre si. Dentro de este mundo social, cuando uno tiene un problema
necesita de alguien especfico. Medico, en el ejercicio de la
profesin debe someterse a las leyes, a los abogados que le ensean
como ejercer la profesin, por lo tanto es mas doctor el abogado que
el mdico. Abogado, es doctor porque le ensea a todos los dems como
deben comportarse. Filosofa del derecho: que, quien, como, cuando,
donde. Qu es el derecho: especie dentro de las Ciencias Sociales,
con ciertas peculiaridades. Positivismo derecho es un conjunto de
normas, desgaja al derecho de la realidad, y luego le resulta
complicado incorporarlo en la sociedad. Escuelas positivistas
comienzan en el SXVIII, a partir de la revolucin francesa, en la
que se empieza a sistematizar el derecho, de tal manera de que el
soberano tenga que someterse a las leyes derecho pasa de ser la
voluntad de un soberano, al de someterse a las leyes. Escuelas
naturalistas, base en dios, las normas no son opciones. Norma,
opcin entre 2 o ms conductas: mbito social relacin entre 2 o ms
personas; al optar entre 2 posibilidades un elije, valoriza
estableciendo una escala de valores entre uno y otro y considerando
mas valioso un sobre otro, esto est en todas las relaciones
sociales, cuando uno toma una opcin, lo que se hace es valorizando
una ms abiertamente sobre la otra. Todas las conductas estn
valorizadas entre buenas y malas Concepto: valorizacin entre 2
conductas sociales; norma es una idea, naturaleza ideal (distinto
del smbolo que representa la idea). Elementos de la norma: 1.
Valores: caracterstica, tienen una media, existe un mnimo y un
mximo, y entre los dos un trmino medio; positiva o negativa. tica
(valorizacin relacionada con las conductas); esttica (valorizacin
de la belleza) y lgica (valorizacin de la verdad). Al elegir una
opcin entre 2 o ms conductas estamos haciendo una valorizacin tica.
Normas pueden ser: moral (valorizacin que cada persona hace
respecto de las conductas, surgen de s mismo, la que produce cada
persona, comportamientos individuales de cada persona, valorizados
como buenos o malos por esa misma persona; la moral es individual,
autnoma e interior, est en el individuo; uno mismo se auto-castiga
si quiebra o no su propia moral; moral trasciende al propio
individuo, no son actos puramente individuales); jurdicas/derecho
(estado no existe en la realidad, porque es una figura de
existencia ideal, tambin valoriza las conductas, valoriza el
derecho, las normas jurdicas) esta dicotoma entre moral y derecho
surge a partir de Kant, en base a tomacius (hablaba de normas
morales que surgen del individuo y jurdicas que surgen del estado)
social (normas sociales, segn Kant, intermedias entre la moral y lo
jurdico; considera que no tienen mucha importancia, que la vida se
resuelve entre la moral y el derecho; si uno se comporta
correctamente, va a hace aceptado por la sociedad; a veces las
consecuencias que tienen las normas sociales, pueden llegar a ser
ms extremas que las normas jurdicas). Posteriormente se opto por
dividir la moral en individual y social. Lo social valoriza, hay
comportamientos aprobados socialmente que sin embargo nadie cumple.
2. Consecuencia: la cual demuestra la valorizacin; una norma sin
consecuencia no tiene relevancia. Herramientas bsicas para el
ejercicio de la abogaca: lenguaje (oral o escrito, se incrementa
con la lectura de la historia y literatura, las que brindan mayor
cantidad de situaciones sociales que se expresaran en los escritos)
y la argumentacin. 14.04.14 (hubo una videoconferencia) 21.04.14
Derecho-producto: resultado de la convergencia de elementos de
distinta naturaleza, por un lado el derecho regula las conductas de
las personas que viven bajo el poder de un Estado determinado
(relacin entre el Estado y las personas normas jurdicas; normas
sociales regulan relacin entre las personas), todo esto se hace en
funcin de las normas (ideas, que se plasman en smbolos, y luego se
debe decodificar ese smbolo plasmndolo en una nueva idea; esa idea
es sobre una conducta, pero valorizndola, y adems como el estado
pretende que las conductas se desarrollen a lo que el Estado
quiere, normalmente le atribuye una consecuencia negativa). En esta
convergencia de elementos reales, ideales y axiolgicos (relacionado
con los valores, que no son ni ideas ni cosas, son relaciones con
ciertas caractersticas que pueden surgir de una idea). Para saber
lo que el derecho es, tenemos que ver cules son las cosas posibles
que pueda ser el derecho.
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El problema del conocimiento: Qu es el ente?: en el mundo
existen diversos tipos de entes (todo lo que pueda tener
existencia, cualquiera sea la forma en la cual uno lo percibe, si
se puede pensar, sentir, intuir, entonces tiene existencia y es un
ente; lo que no es ente es nada, pero cuando uno piensa en la nada,
esta ya se convierte en un ente, porque cuando se habla de nada, se
tiene una idea, por eso se habla de ente y no ente; tampoco se
puede hablar de lo inexistente, porque esto ya es una idea), en su
relacin con los seres humanos, si el gnero absoluto es el ente,
todo lo existente son especies de entes, que se pueden percibir
objetivamente (percibo desde afuera); subjetivamente (la percibo
desde mi mismo, ej dolor); culturalmente (porque uno le asigna una
valorizacin; tomando el hombre algo que existe en la realidad, lo
modifica; productos que no estaban en la naturaleza, pero si
aparecan en la naturaleza, con la caracterstica de que el ser
humano le da una valoracin, intencionalidad); religiosamente
(porque uno le asigna una trascendencia). El ente es para el
hombre. - Diferencia entre conocimiento vulgar y cientfico: el
conocimiento vulgar es el que adquirimos asistemticamente (sin
sistema), aleatoria (por casualidad se adquiere por el conocimiento
vulgar), que llega de cualquier fuente y lo tomamos como valido
porque no lo cuestionamos, si lo cuestionamos, automticamente
entramos en el plano cientfico, conocimiento vulgar no sirve,
porque no es sistemtico, el conocimiento para que sirva tiene que
ser sistemtico, tiene que haber podido ser contrastado para obtener
una conclusin valedera; conocimiento vulgar del derecho (no es un
conocimiento valido y el Estado no lo acepta). El conocimiento
cientfico, relacionado con la adquisicin de un conocimiento en
forma sistemtica de un objeto, estudio sistemtico, mediante un
mtodo, que vara segn el objeto sea ideal (matemtica y lgica mtodo
inductivo, se crea la regla y despus se soluciona el problema) o
real (resto de las ciencias, mtodo deductivo-inductivo); ciencias
culturales perdieron importancia; conocimiento cientfico del
derecho (el nico que acepta el Estado, que presume iure et de iure
que conoce del derecho; valora las conductas y determina cual es la
que el estado prefiere; son objetos culturales, y deben ser
estudiados desde la compresin). - Interpretar jurdicamente: decir
que conductas son avaladas y reprochables por el Estado y no basta
una norma, hay que tener en cuenta todo el sistema jurdico.
nicamente los abogados pueden hacerlo; estado no tiene una voluntad
propia, si no lo que los abogados dicen que es la voluntad del
Estado. Conocimiento: caracterstica propia del ser humano, que es
la capacidad de conocer. Se ha discutido si los animales tienen la
capacidad de conocer (a estos no les preocupa el conocimiento,
conocen solo lo til y necesario para su supervivencia, no van mas
all), en cambio el ser humano tiene una inquietud de conocer (por
un conocimiento que va mas all de lo que uno necesita), esto se
debe a que en la cabeza de cada ser humano existe una representacin
del mundo complejo (existen cosas que pueden no estar presentes,
cosas ideal que ni siquiera podran manifestarse por su propia
contradiccin en el mundo externo, este mundo necesita de
conocimientos para que uno pueda sentir que ese mundo es verdadero;
mundo interior), con relacin al mundo real (existe lo que est
presente, mundo exterior) necesidad de ir haciendo de nuestro mundo
interior un mundo acabado. El animal no tiene un mundo interior
como el del ser humano, si no que se conforma con elementos propios
de sus instintos, no trata de comprender al mundo, de incorporar un
mundo ms rico en su interioridad, lo considera acabado con lo que
conoce (gran diferencia entre el hombre y animal). 28.04.14
Problema de la ciencia: los valores no son susceptibles de
induccin, sin embargo las ciencias han buscado el mtodo de la
comprensin (uno tiene que captar lo que ha querido poner la persona
en ese objeto cuando gener un objeto cultural; implica percibir
cual es la valoracin que ha tenido la otra persona con respecto a
ese objeto (la manera en que lo mira, es la valoracin que le hizo
esa persona). Esta comprensin, a partir de la fsica cuntica impact
en las ciencias naturales. Corpsculos: objetos (materia) u ondas
(energtica) paso de la energa a materia y viceversa se produca por
la intencionalidad del observador, entonces volveramos a la poca en
la cual se deca que el hombre era el centro de la naturaleza, ya
que es quien determina la realidad. Toda esta concepcin cientfica
del SXIX y XX, no puede ser reivindicada como antes. Puede
considerarse Derecho: es probable que el derecho sea conducta (no
se puede analizar cientficamente, porque el hombre se va a
comportar de acuerdo a las circunstancias, comportamientos no son
predecibles), valor (hombre valoriza de diversas fuentes, y esto
cambia permanentemente) y norma. Ciencia: hay que redefinir que se
entiende por ciencia, si es la posibilidad de establecer reglas
mediante un mtodo determinado, para que mediante el sistema de
causalidad podamos predecir resultados (en este caso no podemos
calificar como ciencia todo aquello que se denomina ciencias de la
cultura), pero si por ciencia se entiendo todo hecho de investigar
sistemticamente un objeto, utilizando un mtodo, se podra incluir al
derecho dentro de la ciencia. La ciencia, si tiene alguna utilidad
o razn, se convierte en tecnologa (aplicacin de conocimientos
obtenidos a travs de la ciencia), y esto si tiene importancia,
sirve (porque la ciencia en s no sirve). Filosofa: no tiene carcter
de ciencia, porque busca el conocimiento por el conocimiento, pero
no por la realidad. Filosofa del derecho: saber que es el derecho.
Los estudios de derecho, han contribuido a establecer los derechos
fundamentales del hombre o derechos personalismos, que toma cierto
raigambre. Comienzo del derecho: revolucin francesa, pero en
realidad es a partir del SXIX y XX donde aparecen los Estados
constitucionalistas modernos; antes estaba la monarqua (Estado =
voluntad del monarca). Estado: organizacin+poder. Nacin: conjunto
de individuos que comparten una serie de valores, adquiridas en
funcin de que comparten un territorio, en el que tienen elementos
de sustento, y todo eso hace que la comunidad adquiera una serie de
valores que van a transmitir de generacin en generacin, porque son
los valores que le permiten mantenerse, defenderse y
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evolucionar; tiene a semejanza y cuerpo un sistema econmico,
defensivo, educacin, serie de elementos (instituciones, segn la
sociologa), y estos se rigen por valoraciones que los caracteriza;
esta comunidad necesita organizarse, porque si no la diferencia de
valores entre las personas, no resulta suficiente para obtener la
homogeneidad del grupo, entonces hace falta, que cuando existan
diferencias de valoraciones, que alguien diga cmo deben conducirse.
Normas: seleccin de un posible comportamiento, respecto de otros
posibles y considerar que ese es el comportamiento que deben
realizar, el comportamiento normal; dice como debe comportarse; es
una idea que exterioriza una valoracin de posibles conductas:
organizacin en forma de normas. Poder: permite que aun en contra de
la voluntad de las personas esa norma sea cumplida; capacidad de
modificar el mundo externo (poder sobre las personas decidir cmo
deben comportarse y obligarlas a comportarse de esa manera), es un
hecho causal, una realidad; poder es una capacidad fsica. Elementos
que necesita el Estado: organizacin (gobierno implica la regulacin
de la actividad legislativa, ejecutiva y judicial, a travs de las
normas, decidir cmo deben comportarse) y el poder (obliga a
comportarse de una manera particular; institucin defensiva u
ofensiva de la Nacin, elemento de la Nacin). Relacin entre las
personas conductas, pueden darse de distintas maneras, dependiendo
de la relacin; conducta social, resultado de una valorizacin,
hombre valoriza como debe comportarse 3 fuentes: individual normas
morales (sale de uno, no lo impone otro a ese comportamiento,
valoracin individual; moral individual; consecuencia coaccin, ej
auto-reproche); impuesta (puede provenir por los grupos sociales
normas sociales, fuentes de normas que se imponen al individuo, y a
veces son tan o ms importantes que las normas del Estado;
consecuencia puede ir desde el mero reproche tcito o expreso; moral
social. Y puede provenir por el Estado normas jurdicas,
permanentemente tiene normas que nos dice como se debe y no se debe
actuar; decir del Estado, elegir las conductas valiosas; Estado no
tiene una realidad objetiva; consiste en la voluntad del estado
querer y seleccionar como debe comportarse la gente que integra ese
Estado, esta voluntad tiene 3 etapas: formacin cualquier voluntad
necesita una formacin, proceso interno o externo de formacin de ese
querer, en el Estado debe ser externa, no hay voluntad interna del
Estado; expresin de la formacin, que en los individuos podra no
existir, puede ser interno o externo en los individuos, pero en el
Estado la expresin necesariamente tiene que ser externa; ejecucin;
en todo esto est la funcin del abogado, actuar frente al Estado).
05.05.14 Objeto de la filosofa del derecho: lo que el derecho es.
Sentidos del derecho: Tres etapas: formacin, expresin de la
formacin y ejecucin de la voluntad. 3er sentido: Derecho englobado
a la ciencia del derecho; 4to sentido: producto que como abogados
uno va a vender (verdadero derecho, lo jurdico producto de lo que
hace el abogado). En realidad el derecho es expresin de la voluntad
del Estado, pero toda expresin antes de ser expresada tuvo una
formacin, y esta expresin tiene sentido en la ejecucin (derecho
formacin, expresin y ejecucin de la voluntad del Estado, porque los
Estados modernos son personas); esta expresin de la voluntad,
implica un querer (y este tiene como previo un elegir entre
conductas buenas o malas, es decir valores, de los individuos que
conforman el Estado, elegir con pretensin de correccin, que la
gente se comporte como el Estado quiere que se comporte, de la
manera correcta; estos valores los hace la norma, que determina
como debemos comportarnos para que este bien o mal; los principios
del derecho son las valoraciones que fueron tenidas en cuenta por
legisladores y operadores jurdicos para establecer las normas,
estos principios son la formacin de la expresin de la voluntad del
estado, y esta expresin se identifica con la norma del legislativo;
si la expresa el rgano judicial sentencia; si la expresa el rgano
ejecutivo acto administrativo; estos tres estn dictados por la
misma persona jurdica). La nulidad de una sentencia o acto
administrativo, es porque hay una contradiccin en la expresin de
voluntad del Estado, con respecto a la norma primer principio de la
lgica, no contradiccin. Discurso: contiene una formacin, expresin y
ejecucin, no puede ser contradictorio; una norma, sentencia, acto
administrativo, todas las expresiones de voluntad del Estado
(instrumentos del derecho), son discursos. Elementos del derecho:
valores (dimensin axiolgica); normas (idea, de naturaleza ideal,
dimensin normativa); conductas a las cuales se les aplican las
normas (ejecucin, de naturaleza real, las conductas son hechos,
perceptibles por los sentidos, fenomnicas, dimensin sociolgica),
esto se conjuga para dar el fenmeno jurdico (resultado de la
valoracin de las conductas y las normas); Estado genera fenmenos
jurdicos. mbito de trabajo del abogado es el fenmeno jurdico
(formacin, expresin y ejecucin de la voluntad del Estado). Dentro
de los valores que persigue el estado, el primer elemento es buscar
la justicia (primer principio de derecho; el primero que realizo un
estudio sistemtico de la justicia es Aristteles). Texto de
Aristteles: 1. Qu es la justicia para Aristteles? Segn Aristteles,
la justicia es el hbito y costumbre que hace prontos a los hombres
en el hacer las cosas justas y por la cual los hombres obran
justamente y aman cosas justas. Entiende a lo justo de diversas
maneras, como aquello conforme a la ley, y que guarda igualdad en
el trato de las cosas, aquellas que causan y conservan la felicidad
en los miembros de la comunidad. Determina as, que la justicia
encierra en s y comprende todas las virtudes, y es la ms perfecta
de todas, porque es el uso de la virtud que es ms perfecta, porque
el que la posee puede usar para con otro de virtud y no para
consigo mismo solamente. 2. Cmo la clasifica? Aristteles clasifica
a la justicia en:
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Publica (universal): todo aquello que tiene obligacin de hacer
cualquier bien. Consiste en el repartir de las honras e intereses
comunes, conforme a la dignidad de cada uno. Particular: contratos
que se ofrecen por necesidad. Refiere a una honra, inters o para
evitar algn peligro. Es parte de la justicia universal, y en esta
no se tiene en cuenta la dignidad de las personas, si no la igualad
de las cosas, ya que no se hace diferencia si el bueno defrauda al
malo en algo, si no que la ley solamente tiene en cuenta con la
diferencia del dao, y quiere reducir a igualdad al que hace injuria
y al que la padece. De manera que quien corrige y enmienda los
contratos, es el juez, quien determinara lo justo, siendo este un
juez medio, y lo justo es una mediana, pues lo es el juez mismo que
lo juzga. 12.05.14 Justicia: lo que dijo Aristteles sobre la
justicia, no fue cambiado, se mantiene la idea de que la justicia
es un hbito o una costumbre, una virtud ( cualidad: algo que en
general se tiene, por lo general, de manera permanente). Nosotros
tenemos tendencia a obrar mal, la virtud es la capacidad de
enfrentarnos a nosotros mismos y limitar nuestras tendencias, con
respecto de uno mismo todas las virtudes empiezan y acaban en una
persona, la nica que trasciende es la justicia, se realiza con
relacin a los otros, implica una conducta con relacin a los otros,
y no es de carcter permanente (porque est inserta en un espacio).
Esa virtud, consiste en principio, en actuar equitativamente,
conforme el justo medio, sin que implique ni una ganancia ni una
prdida (problema de justicia como virtud, no nos sirve en el actual
derecho pero si antiguamente, ya que la voluntad se basaba en una
sola persona, el rey, como fuera su manera de valoracin, repercuta
en toda la sociedad; al cambiar esto, para mantener a la justicia
como uno de los elementos del derecho, debe dejar de pensrsela
desde la virtud, pasando a tener en cuenta la voluntad del
funcionario). Justicia, en realidad se trata de una valoracin, uno
valora la conducta en justa o injusta. Clasificacin de Aristteles
de la justicia. Publica, distributiva: Particular, conmutativa:
respecto de los actos voluntarios (contratos intercambio de
derechos); involuntarios (delitos intercambio de daos). Formacin:
elementos (leyes, o expresiones anteriores de la voluntad del
estado, la CN es la 1era expresin de la voluntad del Estado, tiene
que ver con el gobierno; conductas reales o potenciales que inducen
al Estado a que decida algo; relacin valoracin). Expresin: ley,
sentencia o acto administrativo, gobierno (idea, elemento del
Estado para expresar su voluntad). Ejecucin: del estado como
derecho, poder (elemento del Estado, para ejecutar su voluntad
coactivamente, es de hecho, una realidad). - Tpica: concepto
aceptado por el comn. - Ideas: 2 ideas no se pueden comparar.
Jurdico: conjuncin de las ideas, a travs de la expresin de la
voluntad del estado, junto con las conductas de la formacin y
ejecucin del derecho. Herramientas de la profesin: lenguaje (porque
el desarrollo del abogado es una actividad intelectual, a nivel de
las ideas; abogado genera ideas pero esas ideas las tiene que
transmitir, expresar, utilizando el lenguaje smbolo al cual las
personas le dan un significado; hay 3 significados: el de la rae,
el de la comunidad en general, el que le dan pequeos grupos
comunitarios dentro de la comunidad; en el lenguaje hay trampas
semnticas, ej que una palabra tenga varios significados);
argumentacin (ideas adems de transmitirlas, debe convencer). Ser
humano conoce valorizando, mecanismo de conocimiento es comparar.
Problemas de filosofa del derecho: formacin (legitimidad que la
formacin que lleva a la expresin, sea conforme a la CN, leyes
anteriores, principios del derecho, etc); expresin (validez cuando
refleja los valores que se tuvieron en cuenta a efectos de
establecer todo el sistema jurdico; expresin justa; basada en la
justicia, seguridad jurdica, orden social) y ejecucin (eficacia).
19.05.14 Lgica: uno de los fenmenos del derecho. Todo discurso debe
ser lgico. Forma de encadenar las afirmaciones de tal manera que
ese encadenamiento resulte una conclusin verdadera. Acepciones de
la palabra derecho: Derecho-norma: conjunto de nomas jurdicas.
Derecho se observa desde afuera del ente (objetivo). En lo
objetivo, las condiciones personales del sujeto no interesan.
Derecho-facultad: todos esos derechos que tenemos, que pueden ser
atribuidos por normas, y algunos aunque no los atribuya la norma,
tambin los tengo. Facultades que uno tiene. Derecho se observa
desde el ente (subjetivo, facultades). En lo subjetivo estn
incluidas las condiciones personales del sujeto. Hay que ver quin
es el sujeto. Derecho-ciencia del derecho: estudio del derecho.
Derecho-producto: aquel servicio, producto que uno va a ofrecerle
al cliente. Cliente busca una realidad que no existe, algo que
tiene que aparecer en la realidad fenmeno. Los abogados van a
vender fenmenos jurdicos (derivan del derecho, estos van a tener un
elemento de norma, de facultad, de construccin estudiados en la
ciencia
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del derecho, y otros elementos que tienen 3 tipos de naturaleza
ideal, norma; real, conductas; axiolgico, valoraciones). Abogado va
a vender una realidad coactivamente impuesta por el Estado (decisin
del Estado impuesta por la fuerza). Estados antiguos (monrquicos),
la decisin era una cuestin personal; gobiernos de una persona. En
cambio en los estados modernos (constitucionales y democrticos), la
decisin no es ms la voluntad de una persona, Estado es una persona
jurdica (conjunto de ideas leyes/normas), y sus decisiones son
producto del cumplimiento de leyes (ya no es ms una decisin
personal); gobiernos de leyes. De este complejo, surge la decisin
(de todo un proceso). Cliente va a contratar al abogado para
obtener una accin/realidad coactiva por parte del Estado,
previamente a esto se va a necesitar una decisin por parte del
Estado, y previamente se va a tener que cumplir un proceso que
llegue a esa decisin. Las constituciones modernas, son
social-democrticas. Sistemas polticos existentes: Sistema de
gobierno: organizacin de un grupo de personas, de acuerdo a ciertos
valores, hay 3 tipos de valores que interesan a lo poltico. Pueden
valorizarse las personas (individualmente, o en forma colectiva); o
las cosas. Tres tipos de gobiernos posibles (nunca se dan en forma
pura). - Las que valorizan las personas, la individual sobre la
colectiva y las cosas: se va a privilegiar la libertad, la cual
debe resistir todo, porque si no en ese gobierno no se respeta a
las personas. Liberalismo (caracterstica de fines de SXVIII y SXIX;
Estado prescindente del libre juego social). Libertad, forma de
valorizar al individuo, respetar su libertad. - Las que valorizan
las personas, la colectiva sobre la individual y las cosas: se va a
privilegiar el bien comn (el de toda la sociedad). Sistema
socialista. - Las que valorizan las cosas sobre las personas ya sea
individuales o colectivas: sin bienes no hay libertad posible, no
se puede satisfacer el bien comn, entonces el Estado busca los
bienes materiales, para despus poder brindar libertad y bien comn.
Sistema conservador. Los Estados modernos siempre buscan el bien
comn y la libertad, por lo tanto los sistemas tienen en la
democracia la idea de libertad, pero adems son democracias sociales
Estados neoliberales / neosocialistas / neoconservadores Estados no
son puros. Sistema actual: constitucional, social democrtico
(republica y representativo). Frente a este estado es al cual vamos
a actuar. La democracia es un mecanismo; lo social es una
valorizacin, y la CN es la esencia del Estado (porque con la misma
aparece la persona jurdica, sin la misma no exista). Cambio
legislador, juez y presidente: pasaron de considerarse como
personas (expresan la voluntad propia) a funcionarios (expresan la
voluntad del Estado tiene que ser coherente consigo misma). Figura
del funcionario aparece con la teora del rgano: funcionario solo
puede actuar dentro de las leyes (porque estas son la voluntad del
Estado precedente). Estado expresa su voluntad mediante una ley; el
funcionario expresa la voluntad del Estado mediante la sentencia
(pero esta voluntad del Estado no puede contradecirse entre si,
porque si el Estado se contradice a si mismo el resultado no puede
ser valido); voluntad del Estado se forma por un encadenamiento de
fenmenos jurdicos, para englobar decisiones del Estado (leyes,
sentencias, actos administrativos). La CN cre el Estado (1er
expresin del Estado). Voluntad del Estado solo puede representarla
el funcionario dentro de su funcin. 26.04.14 Democratico: republica
representatividad. Concesion de servicio publico: indirecto
comercio Derecho: formacin + expresin + ejecucin. Logica
tradicional, principios: identidad (toda cosa es igual a si misma);
no contradiccin (si algo es lindo no puede ser feo); tercero
excluido (de cualquier cosa hay un contrario); razn suficiente
(todo tiene una causa y hay una razn que lo origina). Conduce a
verdades o falsedades. - Valores anteriores: CN, leyes, etc; hechos
anteriores (deben estar valorizados respecto a las leyes) sentencia
del juez. Lgica informal: se sustenta en razones suficientes; lgica
de la accin: valorativa (siempre subjetiva), comienza a partir de
los hechos, las valoraciones forman los argumentos. Fenmenos
jurdicos: se basan en una lgica informal y si se basan en acciones
se basan en la lgica de la accin. Falacias: si se ponen en
evidencia, modifican el discurso - 1 Impresin: cuando tenemos
ambigedades (deja abierto a estipulaciones); cualitativa (la
expresin, no se puede medir); cuantitativo (se pierde precisin, voy
rpido o despacio); es moneda corriente en el lenguaje jurdico. - 2
Consistencia: todas las expresiones tienen que estar relacionadas
entre si, la falta es la contradiccin (inconsistencia); no
contradiccin entre las distintas afirmaciones. - 3 Adolecer: estar
enfermo (padecer). - 4 Relevancia: no tienen relacin con la
conclusin. - 5 Aceptabilidad: permite que no sea impugnado. - 6
Suficiencia: debe tener un fundamento que lo justifique, tiene que
haber causalidad. Los principios de la lgica formal, surgen del ser
(ontica se basa en los hechos); cuando estamos en el terreno del
derecho es un deber ser (dentica se encaballa entre la tica y la
lgica, se basa en las leyes). La ley tiene como finalidad prohibir,
obligar, permitir conductas.
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02.06 Parcial 09.06 Descartes: hito fundamental, marca un antes
y un despus en el pensamiento. Conocer: relacin entre un sujeto y
un objeto determinado. Hasta antes de descartes esta relacin, el
conocimiento se basaba en el objeto (centro del conocer Aristteles,
etc; tratar de incorporar el objeto dentro de la persona).
Descartes, parte del sujeto, pienso, luego existo, lleva la relacin
del objeto al sujeto cambio fundamental, esencial. Empieza diciendo
que todo el conocimiento lo puede llegar a engaar, pero algo que no
puede engaar es el sujeto, la existencia. No va a poder librarse de
resolver esta cuestin a travs de Dios, porque adems tampoco se lo
hubiese permitido; entonces usa a Dios como puente, para hacer la
recuperacin del mundo real. Con Descartes ya no estamos focalizando
la filosofa a travs de los objetos, si no que se traslada a los
sujetos, y quien va a conseguir la cumbre de todo esto es Kant
contina esta lnea, y va a empezar a descubrir algunas cosas
siguiendo la lnea de pensamiento de Descartes, y lo bsico que
descubre es nosotros razonamos, pero el razonamiento que hacemos y
a travs del cual conocemos, se impone a los objetos (conocemos los
objetos a partir de categoras trascendentales que estn en las
formas de pensar de cualquier ser humano el tiempo y el espacio
ordenamos cualquier conocimiento a travs de estos elementos; pero
el tiempo y espacio afuera no existen, porque en el afuera no hay
diferencia entre el aqu y all, entonces sin el sujeto, desaparece
el tiempo y espacio; sin el tiempo hay un presente permanente).
Luego de esto, Kant va a tomar categoras aristotlicas, de materia y
forma, sustancia y accidente, etc, y nos va a hacer una estructura
por la cual uno puede llegar a conocer ontologa (ciencia respecto
de los objetos; quien va a sistematizar una teora sobre los objetos
es Husserl, que distingue objetos ideales matemtica y lgica, estn
nicamente en la cabeza de quien lo piensa, no existen afuera;
objetos naturales cs naturales, totalmente afuera del que los
piensa, no hay una relacin entre objeto natural y las personas;
objetos culturales objetos naturales modificados por el hombre para
darles un sentido determinado; objetos metafsicos estn mas all de
la experiencia, ej ngeles, dios, etc; dentro de esta categora, se
sita al derecho en un objeto cultural el hombre le da el sentido,
sirve de acuerdo a la valoracin del hombre, y esta tiene un rol
fundamental en este tipo de objetos). Derecho: pretende su
aplicacin en la realidad; va a tener un objeto absolutamente
emprico, busca el orden social de las conductas de los individuos
de la sociedad finalidad (conductas); se dejan de lado las
conductas, y se objetivizan las normas en el objeto del derecho
(teora de Kelsen, derecho se lo despoja de otros elementos del
derecho que hacan que el objeto del derecho se pudiera cristalizar
para poder ser estudiados); antes de Kelsen imperaba el ius
naturalismo (basado en que el derecho proviene de afuera de las
personas, antiguamente se hablaba de Dios, luego de la naturaleza,
y Kant incorpora la razn una parte de la naturaleza, pero que
estaba en los seres humanos; deca que el derecho provena de una
fuente externa al ser humano, y que poda en alguna manera,
establecerse ese derecho objetivamente, no dependa del propio ser
humano; lo que venan de afuera eran los valores, dadas por dios, la
naturaleza o la propia razn; entonces las normas eran justas si
recogan esas valoraciones e injustas si no las reconocan). Cuando
la ciencia de los valores se demostr incapaz de establecer estos
valores objetivos sin caer de esta meta, se saco todo el problema
valorativo del derecho y consecuentemente, se saco al derecho de la
moral, y con esto se lo despoja tambin de valores objetivos,
quedando entonces, las normas como puro de derecho, segn Kelsen,
quien hace un estudio profundo sobre las normas, para Kelsen en las
normas se agotaba el derecho, y esto genero otro tipo de ius
filosofa, que es el positivismo (que se basaba bsicamente en al as
normas, y pretenda que el derecho se avocara en ellas). Por un
resurgimiento que hubo en el ius naturalismo se empez a cuestionar
que el derecho sea solo un conjunto de normas, porque se empez a
ver que el Derecho era conducta de los jueces, entonces apareci una
corriente en USA que deca que el derecho es lo que los jueces dicen
que es; a partir de ah se empez a estudiar el derecho a partir de
las sentencias (que tenan sentido a partir de su aplicabilidad y
recepcin en la sociedad hacia la que estaban dirigidas) derecho:
serie de conductas aceptadas o no por parte de un sector importante
del Estado, jueces; as aparece la corriente del realismo
(relevancia en las conductas; derecho paso a ser
conducta+valor+norma, pero este paso de las normas a la conductas,
de Kelsen al trialismo, autor fundamental, Cossio, uno de los
mayores ius filsofos, porque abri la puerta del paso de las normas
a las conductas, y volvi a relacionar a las conductas con los
valores, serrando el smbolo de qu es el derecho; una vez que Cossio
determina que el objeto del derecho es una conducta valorizada, y
que la valorizacin de esta conducta es realizada por personas,
jueces, entonces va a descubrir que el juez es el gran ausente en
los estudios). Otro importante aporte SXX: con motivo de la 2GM y
el Nazismo, puso en un inconveniente al positivismo, porque pareca
que la republica y sistema democrtico era la gran solucin, y sin
embargo se vieron conculcados los DDHH de una forma que la
humanidad considera inadmisible, entonces apareci la teoria
organicista el Estado era el similar al cuerpo humano, persona
donde cada uno de los rganos de esa persona cumplia una funcin
diferenciada (era una unidad de ah el termino de rganos y
organizacin, pero era como un ser humano, y en consecuencia era
independiente de los componentes, y con una autonoma que hacia que
el Estado tuviera una voluntad propia diferente de las personas que
lo componan, y era esa la voluntad del Estado, la que haba llevado
al Estado nazi, a hacer lo que haba hecho; lo que hacan los rganos
era culpa del Estado, y no poda condenarse a los rganos de lo que
haba realizado el Estado, y en consecuencia hay una dicotoma entre
la voluntad del Estado y la voluntad de esos rganos esta teora no
era aplicable a la realidad; se mantuvo en cuanto a la nominacin, y
ahora tuve un resurgimiento a partir de los administrativistas);
teora formalista (no es un contrato, no hay acuerdo de partes,
Estado, formalizacin de las decisiones de una determinada persona,
forma donde se puede distribuir las funciones,
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pero no resulta ni de que el Estado sea algo diferente de las
personas que la componen, ni tampoco el acuerdo de un pacto;
estado, forma de interrelacionar funciones; esta teora es lo que ha
evolucionado) y teora contractualista (acuerdo de partes,
contrato). Normas dadas por un legislador; valoraciones dadas por
el juez; ejecucin de las normas y valoraciones, dadas por el Estado
todo forma parte del Derecho. rgano: compuesto por las funciones
(que surgen de las leyes), y compuesto por el funcionario; pero
este rgano es uno solo, ya que el rgano es el funcionario actuando
dentro del limite de las funciones, y cuando este se aparta del
lmite no es funcionario, si no un empleado publico); el sentido del
rgano es ejecutar, pero para esto antes debe decidir; rgano,
instrumento de decisin del Estado, pero la decisin implica una
eleccin, y para esto debe haber libertad y voluntad, la cual solo
puede pertenecer a los seres humanos, por eso en el rgano hace
falta un funcionario, quien debe decidir de acuerdo a la ley (marco
sumamente estricto); funcionario esta dentro del rgano, es parte
del mismo, y el rgano es parte del Estado, es decir el funcionario
es el propio Estado, pero no hay que confundir funcionario con
empleado publico no esta en el Estado; el funcionario es una idea,
y el empleado pblico es una persona; en la decisin hay 2 elementos
en juego la capacidad que tiene de valorar (fundamental, establecer
que le parece mejor o peor); pero esta decisin y valoracin no la
puede tomar el funcionario con independencia del Estado, ya que
este es una sola persona, entonces todos los rganos, por el
principio de identidad pertenecen a una sola persona el Estado es
uno; aparte el Estado debe decidir su voluntad sin contradecirse a
s mismo, en consecuencia, cualquier decisin que tome el juez debe
ser congruente con todas las otras decisiones que tomo el estado, y
para lograr todo esto, se debe hacer un proceso lgico razonar.
Problemtica del derecho: el juez, o legislador, o funcionario
administrativo, que se van a desempear como funcionarios (toman una
decisin por parta del estado deben razonar de acuerdo a las normas
anteriores porque su decisin no puede contradecirlas, y a la vez va
a valorizar las conductas, y no va a poder impedir que se trasunte
su propia personalidad, que en la idea del rgano se encuentra
separa del razonamiento y valoracin de las personas aporte que hace
el funcionario al rgano); esta conducta se puede hacer desde la
justicia (resumen de todos los valores, cuando de juzgar conductas
externas se trata, porque existen 5 grandes virtudes templanza,
prudencia, sabidura, pero son respecto de la propia persona; la
nica virtud que se refiere a los dems es la justicia, abarca toda
valoracin de relaciones de conductas, cualquiera sea la forma en
que se valorice, siempre va a terminar en valorizarla como justa o
injusta); funcin de cumplir las leyes (buscar la seguridad jurdica,
y de todas maneras se va a encontrar con conflictos de normas, y va
a tener que valorizarlas; tambin se encontrar con ausencias de
normas; o se encontrara con problemas de orden semntico, que lo va
a obligar a decidir el sentido de una norma de una forma u otra, y
nuevamente va a introducir la problemtica de los valores sobre la
preeminencia jurdica de las normas); y una tercer manera de
valorizar es buscar el orden (finalidad del derecho, pero el orden
es la recepcin que la sociedad da al sistema normativo, tiene que
ver con la efectividad del derecho, que efectivamente la sociedad
acepte ese grupo de normas, y no genere la aplicacin de las normas
un desorden mayor, del que se quera solucionar, y ac tambin se
encaminara la voluntad del estado de preservar el orden social).
Estas son las tres posibilidades que el funcionario tiene para unir
el razonamiento y valoracin, la metodologa utilizada es la
dialctica (combinar dos cosas de distinta naturaleza, que se
combinan para dar por resultado un objeto valorizado bienes, ente
valorizado); juez utiliza la abduccin (proceso de razonamiento,
donde la conclusin se obtiene de una cantidad de casos
insuficientes), basta con que un testigo diga cmo ocurrieron las
cosas, para determinarlas como verdaderas. El funcionario es
esencial y fundamental dentro del sistema del derecho, ya que no
hay expresin de la voluntad del Estado, sin el funcionario.
Desplazamos el objeto del derecho de la norma, conducta, valoracin,
al funcionario (como este decide por el Estado) base del actual
derecho (el derecho es lo que el Estado, funcionario, decide y
ejecuta, conforme a esta definicin). 16.06.14 Fallo Ercolano: como
razonaron los jueces (leer fallo). Silogismo: forma bsica de
razonamiento. Subuncin: tengo una norma, y un conflicto de
conductas, aplico la norma al conflicto de conductas. Se ajusta a
la norma, y en consecuencia, se aplica la consecuencia jurdica
prevista en la norma. Fuentes del derecho: valores que tomaron los
funcionarios, para expresar la voluntad del Estado. Valoracin:
comparacin que se valoriza en ciertos atributos, comparacin se
desarrolla dentro de un mismo valor, ya que no tendra sentido
comparar sobre dos valores distintos. Valor solo no existe, existen
cosas valorizadas. Niveles de la valoracin: religin, razn, emocin o
fisiologa; pero el derecho no reconoce ninguna de estas
valoraciones. El juez juzga tomando sus valores, de algunas todas
estas cosas. Descartado que exista el valor objetivamente, este
siempre es una manifestacin de la voluntad de una persona que
prefiere o denota una cosa, respecto de la otra, sobre la base de
las 3 ramas de la axiologa (tica, esttica, y la lgica). Todo valor
esta polarizado, y subvalorado. Los valores entre si no se puede
comparar, pero si se pueden ponderar. Valores dispares: justicia,
orden social, seguridad jurdica, y hoy en da se han incorporados
valores de seguridad, paz, cooperacin. Cuando hay que elegir entre
uno u otro de estos, en ese caso hay que recurrir a los principios;
entre justicia y orden social o seguridad jurdica, prima el orden
social (ej caso de villa 31, justicia seria sacarlos, pero por
orden social se los deja). A esta eleccin de un valor sobre el
otro, se denomina ponderacin (facultad de elegir entre 2 valores
distintos; que en este momento est en contraposicin de los
silogismos). Consecuencias jurdicas bsicas: permitir, prohibir u
obligar. Base de lo jurdico: que se lleve el conflicto frente al
Estado.
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23.06.14 (clase que falte pedrsela a pau) Principios: tienen una
estructura, a partir de la cual podemos generar la regla, y esa
estructura, se llama ponderacin (seleccionar cual de los principios
voy a aplicar en el caso concreto). Subuncion: tomando la regla
como premisa mayor, y la conducta como premisa menor, llegamos a la
conclusin lgicamente; aplciar la norma a la conducta. 30.06.14
Consecuencia jurdica: conducta que uno pretende del Estado, que a
su vez ordene a la contraria a una determina accin, acto o un
reconocimiento de una situacin. Decisin por parte del estado, de
que ese conflicto de conductas se resuelva de una determinada
manera. Para obtener esta consecuencia jurdica, hay que buscar una
regla (norma que diga que la conducta de mi cliente, o una de las
dos conductas, est bien y debe ser alentada, o est mal y debe ser
desalentada). Esta regla a veces existe y otras veces no, puede o
no estar contemplada en un artculo; si la conducta no esta
contemplada en el artculo, hay que crearla, los jueces tienen
facultad para esto art 16 CC, ubican la regla, establecen la ley
aplicable, y si no hay que recurrir a los principios del derecho
positivo (otras normas ya dictadas, analoga), o del sistema en
general, principios generales. La regla, establece que la conducta
jurdica es buena da una consecuencia jurdica alentadora; o
establece que la conducta es mala da una consecuencia jurdica
desalentadora. Regla: cualquier norma que indique una valorizacin
de cualquier conducta, y una consecuencia jurdica. La regla admite
2 interpretaciones que se aplique o no a esas conductas, para estoy
hay que realizar la interpretacin jurdica. Interpretar: dar sentido
a un smbolo. Interpretar jurdicamente: darle sentido a una regla,
pero a la luz de un conflicto de conductas; estado tiene que estar
presente. Los nicos a los cuales el Estado escucha para que
establezcan el sentido de las normas jurdicas, son los abogados.
Cuando hay una regla jurdica y consecuencia jurdica y conductas en
conflicto: hay que interpretar correctamente esas reglas, para
aplicar a las conductas. Formas de interpretar una norma: hay
muchas maneras de interpretar las romas, entonces no hay reglas en
sentido estricto. - Por la letra: literal (tomado del diccionario)
o declarativo (lo saco del codificador, porque hay que ver que
significado se le dio. Esto da 2 posibilidades, por el sentido
positivo (vamos a lo que dice la regla, y hay 3 maneras de
interpetarla en este sentido 1. Lenguaje comn, que surge del
diccionario; 2. Leguaje tcnico, ej contratos de servicios con
empresas de telefonas); a contrario (principio de que lo que no
esta prohibido, esta permitido; este argumento puede servir para
interpretar una norma y establecerle limites; como se determina
este principio, decir que uno no sabe que con una norma a
contrario, todo el resto est autorizado, hay que ver las
eventualidades del caso, por el argumento contrario, no
necesariamente tiene que concluir; el argumento a contrario, dice
que si uno tiene una regulacin a contrario en una norma,
evidentemente hay un sentido a contrario; hay 3 posibilidades
limitar la parte positiva de la ley; 2. Crear una nueva ley que no
est; 3. Generar una laguna del derecho); 3. Leguaje jurdico. En
general, la interpretacin literal, no es la ms usada para
interpretar una norma, porque el hecho de que tenga la letra, va a
obligar a elegir entre una serie de posibilidades. - Por el
espritu: hacerle decir a la ley, lo que no dice (espritu),
interpretacin correctora, porque corrige lo que la ley dice. Ac
estn casi todas las interpretaciones que se hacen sobre las leyes.
A partir de esta posibilidad de aplicar la norma por el espritu, se
realiza el conflicto. Hay 2 formas: cuando quiero que una ley se
aplique ms all de la letra; o ms cerca de la letra. Esto surge de
distintas situaciones: A. A partir del legislador: Ratio legis (en
lo que se baso la ley), a partir de legislador 1. Lgica (para
apartarnos de la letra de la ley, tenemos que tener en cuenta que
el legislador es una persona lgica, en consecuencia, si la norma no
se ajusta a una estructura que demuestre que el legislador ha sido
lgico, hay que corregirla); 2. Factor psicolgico, intencin del
legislador (cuando no se exactamente que quiso decir la norma, o
quiero atribuirlo a un sentido diferente, puede ir a la exposicin
de motivos); 3. Teleolgico (finalidad de la ley de acuerdo a lo que
hicieron los legisladores). B. Estructura de la propia norma,
interpretacin apagogica (con independencia del legislador, ente
autnomo, una vez emitida, sale de la esfera del legislador)
interpretacin apaggica (interpretacin del absurdo, la norma no
puede ser absurda, la norma debe tener una estructura lgica, y si
se aparta de la misma, hay que corregirla). C. Por el objeto
legislado (permite hacer algunas correcciones, para eso hay que ver
si el objeto se mantiene, o fue modificado; aquello que pretende
regular tiene que tener una coherencia). Cualquiera de estos, sirve
para decir que la norma no se puede aplicar tal como esta; entonces
o bien la norma la hago extensiva, o restrictiva. Interpretacion
puede ser: 1. Correctora extensiva: Puede ocurrir que la
consecuencia jurdica no convenga, entonces al hacer la
interpretacin extensiva, excluyo otra norma que no me conviene; o
para salvar una laguna del derecho (tengo un argumento frente,
porque se aplica por analoga o creando una norma, cubro la laguna
del derecho; hay 2 posibilidades usar argumento de analoga (a
simili); cuanto ms (a fortiori). 2. Correctora restrictiva: cuando
lo que uno quiere hacer es decir, esta norma no se aplica pese a
que de la lectura pareciera que se aplica; mecanismo o argumento de
disociacin (consiste en separar la norma; la norma va a abarcar un
determinado genero de conductas, y de ese gnero cae una conducta
que quiero que no abarque la norma, entonces divido el gnero en las
distintas especies del genero, y afirmo que en realidad la norma lo
que pretendi es regular alguna de las especies pero no otra; la
problemtica de las clasificaciones es subjetiva, la naturaleza no
clasifica, por lo tanto, siempre podemos crear clasificaciones; ej
CN dice que todos los actos del presidente deben refrendarse por
dos ministros, genero actos del pte; si el pte inaugura las
sesiones del congreso, y esto no lleva firma de los
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ministros, entonces esa norma no incluye todas las especies;
entonces tenemos que ver como clasificar las especies; genero y
especie lo saco de algn actor, o si no lo genero). Formas genricas
aplicables a todos los sistemas: 1. Sistemtica (toda norma ocupa un
lugar dentro del sistema jurdico, subsistema en el cual esa norma
encaja, ej laboral, comercial, penal, civil, etc; para esto hay que
tener una clasificacin bsica del derecho); 2. Interpretacin
histrica (cuando uno interpreta la norma a la luz del momento en
que fue dictada); 3. Interpretacin evolutiva (las instituciones,
desde la institucin originaria, actualmente tienen una expresin);
4. Interpretacin adecuadora (cualquier norma tiene que adecuarse a
las normas superiores, porque toda norma tiene un rango; hay 2
caminos a. Adecuarla a una norma concreta; b. Adecuarla a
principios generales del derecho). Todo esto multiplica las formas
de interpretar, porque se pueden combinar con todas las anteriores.
CSJN, ha dicho que si la letra es clara, no puede ser alterada,
pero sin embargo la Corte se contradice, porque dice que no es
clara, si no se pueden aplicar los principios fundamentales.
07.07.14 Justificacin: solo cuando quiera darle una interpretacin;
cuando la afirmacin es cuestionada, no esta de acuerdo. Hay 2
maneras de justificar: directamente (explica uno); indirectamente
(remito a otra explicacin). Leyes del discurso: cualquiera a quien
va dirigido el discurso, puede pedir justificacin de cualquier
parte del discurso. Para evitar la justificacin se puede hacer
ninguneando (actuar como que no se escucha a quien cuestiona, se
continua con el discurso, no se responde ante ello; pero este
discurso queda viciado arbitrariedad, si alguien cuestiona,
arbitrariamente se vicia el discurso continuando con el mismo sin
escuchar el cuestionamiento); ridiculizacin (hay que se hbil, la
mas lapidaria de todas, porque no deja opcin; responder con irona).
Argumentacion, puede ser necesaria (cuando los interlocutores no
estn de acuerdo o posiblemente no estn de acuerdo), o no necesaria.
En la norma hay 2 aspectos: valorizacin del estado preferible
(altentar o desalentar, consecuencia jurdica que se transforma en
un hecho, primero se busca la consecuencia jurdica, y despus se
valoriza la conducta para encajarla en esa conducta jurdica).
Abogados, van a trabajar con elementos de naturaleza real e ideal.
Vamos a trabajar con el Estado (de naturaleza ideal), compuesto por
el poder (de naturaleza real, porque lo que hay de real en el
Estado es la nacin, todos los elementos materiales y algunos
espirituales, todo parte de la nacin, entonces el poder, que es la
facultad de imponer la voluntad a otra persona, aun cuando esta
persona este en desacuerdo, tiene que surgir necesariamente de
elementos de la nacin, y estos son todos elementos reales; Estado
se aprpia del poder que necesita, para hacer efectivo el gobierno;
poder tiene la funcin ejecutiva) y el gobierno (de naturaleza
ideal, tiene capacidad de coaccin, porque si no, no podra organizar
la nacin; tiene 3 grandes funciones legislar, mbito de las normas;
jurisdiccional, mbito de las normas; administrativa ligada a la
ejecucin, es la decisin que precede a la ejecucin, mbito de las
conductas, se juzga y se legisla, pero se necesita la administracin
para que se transforma en realidad). Legislacin y jurisdiccin parte
valorativa y consecuencia jurdica (remite a las conductas, hacia lo
que apunta el ejercicio de la profesin, esa conducta hay que
buscarla en la consecuencia jurdica, y esta va a ser el resultado
de una valoracin que va a ejercer el gobierno, que es parte del
Estado). Permanentemente, en la medida en que el Estado tiene
idealidad y realidad, hay que utilizar los 2 elementos. En la
conducta, rige el principio de causalidad, porque toda la realidad
es una sucesin de causas. en cambio, cuando se va al terreno de la
valoracin normativa, se va a buscar la voluntad del Estado
(imputar, expresin de la voluntad del Estado, atribuir una conducta
determinada, atribuir a travs de una valoracin, una consecuencia
jurdica, atribucin que hace el Estado de calidades y consecuencias
jurdicas). La voluntad es atribuible a las personas, y es un
elemento psicolgico. Voluntad del Estado: Derecho tiene 3 aspectos:
validez (legitima la voluntad del Estado, puede cuestionarse o
afirmarse en base a las leyes del discurso, si no sigue las reglas
del discurso, va a ser cuestionada y por lo tanto arbitraria; si
una norma es legitima o no, esto se relaciona sistemticamente con
que haya sido dictada siguiendo los mecanismos que establece la CN
para el dictado de las normas por el congreso; realidad del Estado
argentino se encuentra en la batalla de caseros en la que muri
mucha gente, y por la cual luego se escribi nuestra CN, dadas en
las clausulas ptreas, pro las cuales, para tocar alguna de ellas,
como por ejemplo la forma de gobierno representativa, habra que
desdecirse de la batalla de caseros; en la CN hay partes que no se
pueden tocar, porque la historia de la independencia esta sellada
en los muertos, y esto tiene un peso muy grande para hablar de la
existencia de la patria, el sentimiento de la nacin; en la medida
que la nacin se ve reflejada en el gobierno, este concepto es
vlido); eficacia (las leyes tienen sentido para ser cumplidas, si
el gobierno carece de poder, el mismo cae, y va a ser reemplazado
por otro, ya que no sirve como elemento del Estado); justicia (hace
a la valoracin de las conductas, abarca todo; forma de valorizar la
relacion de un individuo con los dems; abarca todas las virtudes en
las relaciones con los dems).
