CONTRATOS DE CONCESIONES MUNICIPALESMauricio Cisternas Morales Abogado

EXISTEN 4 CLASES DE CONCESIONES MUNICIPALES1.- Para la explotacin de determinados servicios municipales. (Artculo 8 Ley 18.695)2.- Para la administracin de establecimientos o bienes especficos que las municipalidades posean o tengan a cualquier ttulo. (Artculo 8 Ley 18.695)3.- Para la explotacin de bienes municipales o nacionales de uso publico (Artculo 36 Ley 18.695)4.- Para construir y explotar el subsuelo. (Artculo 37 Ley 18.695)

ARTCULO 8 LEY N 18.695

Artculo 8.- Para el cumplimiento de sus funciones, las municipalidades podrn celebrar convenios con otros rganos de la Administracin del Estado en las condiciones que seale la ley respectiva, sin alterar las atribuciones y funciones que corresponden a los municipios.

Asimismo, a fin de atender las necesidades de la comunidad local, las municipalidades podrn celebrar contratos que impliquen la ejecucin de acciones determinadas.

De igual modo, podrn otorgar concesiones para la prestacin de determinados servicios municipales o para la administracin de establecimientos o bienes especficos que posean o tengan a cualquier ttulo.

La celebracin de los contratos y el otorgamiento de las concesiones se har previa licitacin pblica, en el caso que el monto de los contratos o el valor de los bienes involucrados exceda de 200 UTM o, tratndose de concesiones, si el total de los derechos o prestaciones que deba pagar el concesionario sea superior a 100 UTM.

Si el monto de los contratos o el valor de los bienes involucrados o los derechos o prestaciones a pagarse por las concesiones son inferiores a los montos sealados anteriormente, se podr llamar a propuesta privada.

Igual procedimiento se aplicar cuando, no obstante que el monto de los contratos o el valor de los bienes involucrados exceda de los montos indicados anteriormente, concurran imprevistos urgentes u otras circunstancias debidamente calificadas por el concejo.

Si no se presentaren interesados o si el monto de los contratos no excediere de 100 UTM, se podr proceder mediante contratacin directa.

El alcalde informar al concejo sobre la adjudicacin de las concesiones, de las licitaciones pblicas, de las propuestas privadas, de las contrataciones directas de servicios para el municipio y de las contrataciones de personal, en la primera sesin ordinaria que celebre el concejo con posterioridad a dichas adjudicaciones o contrataciones, informando por escrito sobre las diferentes ofertas recibidas y su evaluacin.

Artculo 65 ley 18.695:El alcalde requerir el acuerdo del concejo para:

i) Celebrar los convenios y contratos que involucren montos iguales o superiores al equivalente a 500 unidades tributarias mensuales, y que requerirn el acuerdo de la mayora absoluta del concejo; no obstante, aquellos que comprometan al municipio por un plazo que exceda el perodo alcaldicio, requerirn el acuerdo de los dos tercios de dicho concejo;

Comprende entre otros:

1.- Servicio de Aparcaderos Municipales. Dictamen 052572 de 10-11-2008 2.- Servicio de Recoleccin, transporte y disposicin de residuos slidos domiciliarios. Dictamen 030056 de 10-06-2009 3.- Servicio de parqumetros. Dictamen 033806 de 05-09-2000 4.- Servicio de Mantenimiento de alumbrado pblico. Dictamen 019530 de 31-05-2000 5.- Servicio de Limpieza y barrido de calles Dictamen 017906 de 10-06-1997 6.- Servicio de mantencin y recuperacin de reas verdes. Dictamen 001517 de 19-01-1993

ARTCULO 36 LEY 18.695Los bienes municipales o nacionales de uso pblico, incluido su subsuelo, que administre la municipalidad, podrn ser objeto de concesiones y permisos.Los permisos sern esencialmente precarios y podrn ser modificados o dejados sin efecto, sin derecho a indemnizacin.

Las concesiones darn derecho al uso preferente del bien concedido en las condiciones que fije la municipalidad. Sin embargo, sta podr darles trmino en cualquier momento, cuando sobrevenga un menoscabo o detrimento grave al uso comn o cuando concurran otras razones de inters pblico.

El concesionario tendr derecho a indemnizacin en caso de trmino anticipado de la concesin, salvo que ste se haya producido por incumplimiento de las obligaciones de aqul.

ARTCULO 37. LEY 18.695Las concesiones para construir y explotar el subsuelo se otorgarn previa licitacin pblica y sern transferibles, asumiendo el adquirente todos los derechos y obligaciones que deriven del contrato de concesin.

La transferencia deber ser aprobada por la municipalidad respectiva, dentro de los 30 das siguientes a la recepcin de la solicitud

Transcurrido dicho plazo sin que la municipalidad se pronuncie, la transferencia se considerar aprobada, hecho que certificar el secretario municipal.

El adquirente deber reunir todos los requisitos y condiciones exigidos al primer concesionario, circunstancia que ser calificada por la municipalidad.

La municipalidad slo podr rechazar la transferencia por no concurrir en el adquirente los citados requisitos y condiciones.

Las aguas, sustancias minerales, materiales u objetos que aparecieren como consecuencia de la ejecucin de las obras, no se entendern incluidos en la concesin, y su utilizacin por el concesionario se regir por las normas que les sean aplicables.

En forma previa a la iniciacin de las obras el concesionario deber someter el proyecto al sistema de evaluacin de impacto ambiental.

El concesionario podr dar en garanta la concesin y sus bienes propios destinados a la explotacin de sta.

Los Conservadores de Bienes Races llevarn un registro especial en que se inscribirn y anotarn las concesiones, sus transferencias y las garantas.

La concesin slo se extinguir por las siguientes causales:

1.- Cumplimiento del plazo por el que se otorg;

2.- Incumplimiento grave de las obligaciones impuestas al concesionario, y

3.- Mutuo acuerdo entre la municipalidad y el concesionario.

ARTCULO 65 LEY N 18.695 El alcalde requerir el acuerdo del concejo para:

c) Establecer derechos por los servicios municipales y por los permisos y concesiones;

i) Celebrar los convenios y contratos que involucren montos iguales o superiores al equivalente a 500 unidades tributarias mensuales, y que requerirn el acuerdo de la mayora absoluta del concejo; no obstante, aquellos que comprometan al municipio por un plazo que exceda el perodo alcaldicio, requerirn el acuerdo de los dos tercios de dicho concejo;

j) Otorgar concesiones municipales, renovarlas y ponerles trmino. En todo caso, las renovaciones slo podrn acordarse dentro de los seis meses que precedan a su expiracin, an cuando se trate de concesiones reguladas en leyes especiales;

l) Omitir el trmite de licitacin pblica en los casos de imprevistos urgentes u otras circunstancias debidamente calificadas, en conformidad con lo dispuesto en el artculo 8 de la ley;

ARTICULO 66 Ley N18.695

La regulacin de los procedimientos administrativos de contratacin que realicen las municipalidades se ajustar a la Ley de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios y sus reglamentos.

Asimismo, el procedimiento administrativo de otorgamiento de concesiones para la prestacin de servicios por las municipalidades se ajustar a las normas de la citada ley y sus reglamentos.

- Sin perjuicio de lo sealado en el inciso primero, tratndose de la suscripcin de convenios marco, deber estarse a lo establecido en el inciso tercero de la letra d), del artculo 30 de dicha ley.

PRINCIPALES IMPLICANCIAS

1) La Licitacin debe efectuarse a travs del Portal

2) Los montos para determinar la procedencia de licitacin pblica, propuesta privada y trato directo se rigen por la ley 18.695

3) Rigen los requisitos del articulo 4 de la ley 19.886 para la concesin. (Proteccin a remuneraciones de los trabajadores)

4.- Rigen las disposiciones de los artculos 31 y 68 del Reglamento de Compras Publicas en cuanto a las garantas. 5.- Las garantas deben adems asegurar el pago de las obligaciones laborales y previsionales (articulo 11 ley 19.886)

6.- El concesionario debe inscribirse en los registros correspondientes.

7.- Pasa a ser competente el Tribunal de Contratacin Publica para conocer de las impugnaciones a la licitacin.

8.- Rigen los plazos mnimos establecidos en el articulo 25 del reglamento de compras publicas

9.- Las notificaciones se efectan mediante publicacin en el portal

10.- Rigen normas del Reglamento en cuanto al contenido mnimo de las bases

Jurisprudencia de la Contralora General de la Repblica respecto a las Concesiones Municipales

DICTAMEN N 50631 DE 11 DE SEPTIEMBRE DE 2009Se ha dirigido a la Contralora General, la Municipalidad de Lampa, solicitando se le informe si se ajust a la legalidad vigente, la adjudicacin de la propuesta pblica denominada Contratacin Servicios de Aseo, Limpieza y Mantenimiento a las Dependencias de la Ilustre Municipalidad de Lampa, debido a que, al efecto, no se habra solicitado el acuerdo del concejo municipal respectivo, por estimarse que no era legalmente procedente.

El legislador slo exige que la autoridad alcaldicia requiera el acuerdo del concejo respecto de contratos cuyo monto sea igual o superior a500 UTM, el cual debe verificarse en forma previa a la celebracin de los mismos, sin perjuicio que tratndose de contrataciones originadas en procesos licitatorios, debe ser anterior al respectivo acto administrativo adjudicatorio.

Ahora bien, consta de los antecedentes aportados por ese municipio que la contratacin de la especie fue adjudicada por un monto menor a las 500 unidades tributarias mensuales.

En consecuencia, se encuentra ajustada a derecho la actuacin de la Municipalidad de Lampa en la situacin en comento, no siendo necesario que para la adjudicacin y celebracin del contrato de que se trata la autoridad alcaldicia contara con el acuerdo del concejo municipal respectivo. En todo caso, el Alcalde debi haber informado a dicho cuerpo colegiado sobre la correspondiente adjudicacin, de acuerdo con el artculo 8, inciso sptimo, de la ley N 18.695, procedimiento que, en lo sucesivo, se deber respetar a cabalidad.

DICTAMEN N 52572 DE 10 DE SEPTIEMBRE DE 2008Ha procedido que Municipalidad de Maip denegara a interesada el otorgamiento de una patente comercial para desarrollar la actividad econmica de mantener un aparcadero para los vehculos abandonados en la va pblica. Ello, porque la habilitacin y mantencin de locales destinados al depsito de los vehculos retirados de circulacin por las causales que establece la Ley del Trnsito, es una funcin que atendida su trascendencia la ley ha encargado expresamente a los municipios, considerando que se trata del desarrollo de un actividad destinada a satisfacer las necesidades de la comunidad local, de manera que cualquier iniciativa tendiente a darle cumplimiento debe provenir de los propios municipios. Para realizar esta funcin, el municipio puede optar por desarrollarla directamente o mediante el mecanismo previsto en el inc/3 del art/8 de la ley 18695, encargando a un particular la prestacin de ese servicio municipal, mediante el otorgamiento de una concesin.

DICTAMEN N 12834 DE 10 DE MARZO DE 2010Se ha dirigido a la Contralora General la seora Rosa Nez Parraguez, reclamando en contra de la Municipalidad de Estacin Central, por cuanto sta le habra revocado el permiso que la autorizaba a utilizar un espacio de bien nacional de uso pblico de esa comuna, con la instalacin de un kiosco, caducndole, adems, la patente municipal con que operaba.

De acuerdo a le establecido en los artculos 36 y 63 letra f) de la ley 18.695, en lo que respecta al permiso de ocupacin del bien nacional de uso pblico en examen, que la decisin de la Municipalidad de Estacin Central de revocarlo, en la medida que haya sido fundada, materializada mediante un acto motivado, se ajust a derecho, puesto que se trata de una facultad de carcter discrecional de la entidad edilicia.

En lo que se refiere a la patente municipal vinculada con ese permiso, necesaria para el desarrollo de una actividad comercial, en conformidad a lo dispuesto en los artculos 23 y siguientes del decreto ley N 3.063, de 1979, sobre Rentas Municipales, es menester hacer presente que el pago de aqulla ha habilitado al contribuyente para ejercer una actividad lucrativa en un lugar determinado -un espacio de bien nacional de uso pblico- por el respectivo perodo tributario.

En razn de lo anterior, y a fin de evitar un perjuicio pecuniario a la persona afectada por la revocacin de ese permiso -la que al carecer de un lugar determinado para desarrollar su negocio, est impedida de llevar a cabo el hecho gravado con la patente municipal-, procede que le sea devuelto el dinero que pag por dicha contribucin, en forma proporcional al tiempo en que no ha podido ejercer el hecho gravado, puesto que de lo contrario se producira un enriquecimiento sin causa a favor del municipio.

DICTMEN N 30056 DE 10 DE JUNIO DE 2009La recoleccin, transporte y disposicin de residuos slidos domiciliarios es un servicio municipal, que puede ser ejecutado directamente por los municipios, o por un tercero a travs de una concesin, caso en que debe efectuarse previa licitacin pblica, si el total de los derechos o prestaciones que deban pagarse es superior a 100 UTM. Si es inferior, se podr llamar a propuesta privada, al igual que si excede las 100 UTM y concurren imprevistos urgentes u otras circunstancias debidamente calificadas por el concejo. En este tipo de concesiones el monto del contrato debe determinarse en razn del costo total del servicio, considerando entre las variables el tiempo de duracin del mismo. Decisin de entregar en concesin un servicio, establecimiento o bien especfico radica en municipios, por lo que Contralora no puede pronunciarse sobre el mrito, oportunidad y/o conveniencia de ello.

DICTAMEN N 36436 DE 05 DE JULIO DE 2010Se ha dirigido a la Contralora General don Luis Stewart Pizarro, reclamando en contra de la Municipalidad de Estacin Central, por cuanto sta se habra negado a concederle un permiso para ocupar un espacio especfico de bien nacional de uso pblico en la feria que indica, en circunstancias de que s le otorg la patente municipal para realizar la actividad econmica correspondiente, la que pag durante el ao 2009. Seala, en sntesis, que aun cuando ha recurrido al municipio, hacindole presente que existen lugares disponibles en la feria para instalar su puesto, no ha tenido respuestas favorables.

Seala la Municipalidad que mediante el decreto alcaldicio N 206, de 2009, le otorg un permiso para ocupar un espacio de bien nacional de uso pblico en la feria que seala, notificndolo con fecha 9 de abril de 2009, que poda instalarse en la calle Quemchi, debiendo ubicarse, obviamente al final de la feria, puesto que todos los dems puestos se encuentran asignados, no singularizando en dicho acto el espacio especfico de bien nacional de uso pblico en donde se autorizaba al recurrente para instalarse en la feria de que se trata, supuesto necesario para que ste pudiera ejercer la actividad econmica amparada por la respectiva patente municipal, por lo que tal actuacin no se ajust a derecho.

En razn de lo anterior, y a fin de evitarle al recurrente un eventual perjuicio pecuniario por el pago parcial que realiz de la correspondiente patente, puesto que careci de un lugar determinado para desarrollar su negocio -impidindole de ese modo llevar a cabo el hecho gravado con dicha contribucin municipal-, procede que le sea devuelto el dinero que hubiere pagado por concepto de patente, habida consideracin que de lo contrario se producira un enriquecimiento sin causa a favor del municipio.

En consecuencia, cumple con sealar que la Municipalidad de Estacin Central deber adoptar las medidas que permitan regularizar la situacin en anlisis, de acuerdo al criterio precedentemente expuesto, e iniciar las investigaciones tendientes a determinar las eventuales responsabilidades administrativas de los funcionarios involucrados en los hechos en cuestin, informando de ello a esta Contralora General.

DICTAMEN N 50373 DE 27 DE OCTUBRE DE 2008Para determinar el rgano municipal al que compete calificar determinadas situaciones de emergencia para los fines de recurrir a la propuesta privada, debe distinguirse en cada situacin. Ello, porque tratndose de contratos regulados por la ley 19886, la calificacin de la urgencia la realiza el jefe superior del servicio, el que en el caso de las municipalidades es el alcalde, sin la intervencin del Concejo Municipal. Cuando se trata de contrataciones afectas al art/8 de la ley 18695, compete al Concejo la calificacin de esa circunstancia, por disponerlo as expresamente el inciso quinto de esa disposicin. El alcalde no requiere el acuerdo del Concejo para celebrar convenios o contratos relativos a fondos de terceros que, en general corresponden a recursos especialmente regulados en normas legales y reglamentarias que establecen los mecanismos y modalidades de empleo de los mismos, a menos que esa regulacin especial exija la intervencin decisoria del indicado rgano colegiado.