CONTRATO DE MANAGEMETN

CONTRATOS INNOMINADOS

CONTRATO DE MANAGEMENT

ETIMOLOGAYa se diferencia de los contratos de mandato, gestin de negocios y locacin de servicios, puesto que el contrato de management alude al poder de administrar una empresa, el que supone labores de liderazgo con atribuciones de control.Oxford English DictionaryMANAGEVoz Italiana maneggiare (manejar)Voz Latina manus (mano)

EVOLUCIN CONTRATO

Mary Parker FollettSiglo XIXel arte de hacer las cosas a travs de las personas

Henri Fayol PlanificacinOrganizacinDireccinCoordinacinControl

Management contiene 5 elementosDefiniciones dadas en el terreno de la Administracin Empresas

DENOMINACINEn Estados Unidos y aquellos pases que sostienen negociaciones comerciales con l (tales como China, Japn e India) Asi se le conoce en Per y Espaa cuando se refiere a la contratacin pblica,MANAGEMENT AGREEMENT O MANAGEMENT CONTRACT

MANAGEMENTCONTRATO DE GESTINLa denominacin ms extendida es contrato de management , nombre utilizado originariamente en Italia y Francia.

CONTRATO DE GERENCIAMIENTO O CONTRATO PARTICIPATIVO DEINVERSIN Y DESARROLLO

Asi se le conoce en Argentina

Una competencia distintiva, tambin llamada competencia bsica, competencia esencial, o competencia clave o tambin "Giro del negocio" y conocida en ingls por Core Business o Core Competent, se refiere en gestin empresarial, a aquella actividad capaz de generar valor y que resulta necesaria para establecer una ventaja competitiva beneficiosa para la organizacin.

Las competencias distintivas se determinan mediante anlisis de la cadena de valor, que permiten conocer que actividades son necesarias para satisfacer a los clientes, sus costes y sus rendimientos correspondientes.

La atribucin de una competencia bsica no se fundamenta solamente en disponer de una tecnologa adecuada o unas habilidades de produccin, elementos que ambos pueden ser adquiridos o comprados a un tercero, sino tambin y principalmente, en el grado de conocimiento y aprendizaje de la organizacin para conocer y manejar esta tecnologa y coordinar tales habilidades.5

DEFINICINEMPRESA GERENCIADAEMPRESA GERENCIANTE

PlanificacinOrganizacinDireccinCoordinacinControlEXPERIENCIAREPUTACINOtorga facultades

RetribucinFijaComisin (% al mes o ao sobre las utilidades12Fondo de ManiobraPara el inicio de las actividades de administracin3gerenciado busca al gerenciante por sus cualidades de administrador (siendo as un contrato personalista o intuito personae), comprendiendo dentro de sus clusulas contractuales la delegacin, por parte del gerenciado a favor del gerenciante, de los cinco elementos expuestos por Henri Fayol.

Naturaleza Jurdica

PETER DRUCKERSeala la necesidad de la descentralizacin de la administracin de una empresa (1946).Grandes compaas solicitaron servicios de administradores que se encargaran de la gerencia corporativa parcial o total.

DERECHO ANGLOSAJNContract LawLas partes se hacen promesas o manifestaciones de voluntad previas al contrato de carcter Patrimonial

Cabe precisar que, en el Common Law, la formacin del contrato no es a travs de lamanifestacin de la voluntad, sino ms bien de la doctrina de la consideration que implica laspromesas de un futuro contrato de contenido patrimonial que las partes se efectanrecprocamente, en virtud de su libertad; atendiendo precisamente a las promesas realizadas, elCommon Law protege a los contratantes que han visto perjudicados sus derechos. Ms all deesta explicacin, meramente ilustrativa, la nueva tendencia contractual -proveniente deUNIDROIT (Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado), UNCITRAL(Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional) y la jurisprudenciainternacional- deja de lado la doctrina de la consideration como teora de formacin de loscontratos. Para mayor abundamiento en el Derecho contractual anglosajn cfr: MorenoRodrguez, Jos Antonio. Temas de Contratacin Internacional, Inversiones y Arbitraje.Asuncin, Catena Editores, 2006; y De la Puente y Lavalle, Manuel. El contrato en general.Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1991, Tomo I.7

PartesEMPRESA GERENCIADAEMPRESA GERENCIANTEAquella que contrata a la empresa gerenciante.Ella delega su administracin por determinado plazo, sin transferir per se ningn derecho de propiedad sobre su patrimonio.Denominada tambin gestor o empresa gestora.Aquella a la que se cede la administracin por determinado plazo incluyendo el control y la direccin empresarial, donde el core business de la empresa gerenciada coincide con el core business de la empresa gerenciante, pero con el plus (valor agregado) que esta ltima tiene mayor experiencia en el mercado

Unacompetencia distintiva, tambin llamadacompetencia bsica,competencia esencial, ocompetencia claveo tambin "Giro del negocio" y conocida eninglsporCore BusinessoCore Competent, se refiere engestin empresarial, a aquella actividad capaz de generar valor y que resulta necesaria para establecer unaventaja competitivabeneficiosa para laorganizacin.Las competencias distintivas se determinan mediante anlisis de lacadena de valor, que permiten conocer que actividades son necesarias para satisfacer a los clientes, sus costes y sus rendimientos correspondientes.La atribucin de una competencia bsica no se fundamenta solamente en disponer de unatecnologaadecuada o unas habilidades deproduccin, elementos que ambos pueden ser adquiridos o comprados a un tercero, sino tambin y principalmente, en el grado de conocimiento y aprendizaje de la organizacin para conocer y manejar esta tecnologa y coordinar tales habilidades.La definicin de cadacore businesses una de las fases fundamentales que permiten a una organizacin decidirse por lasubcontratacin, outsourcing o externalizacin estratgicade algunas de sus actividades.8

Derechos y ObligacionesEMPRESA GERENCIADAa) Definir claramente el objeto del management.b) Supervisar a la empresa gerenciante mediante auditoras, sin interferir en su poder de control y direccin.c) Mantener la propiedad de los bienes encargados a la empresa gerenciante.d) Percibir las utilidades al final del ejercicio econmico o de forma peridica.e) Prescindir de los servicios de la empresa gerenciante cuando medie causa justificada por incumplimiento contractual.f) Exigir la confidencialidad de la empresa gerenciante respecto a la informacin corporativa proporcionada a sta.g) Solicitar informacin peridica de la estrategia del negocio a la empresa gerenciante, sin que esto cree una relacin de subordinacin.h) Obtener los resultados de xito en los trminos y plazos pactados.i) Participar de las decisiones de la empresa gerenciante, desde los rganos de gobierno de la empresa gerenciada.DERECHOS

Derechos y ObligacionesEMPRESA GERENCIADAa) Determinar los alcances de las actividades delegadas que realizar la empresa gerenciante.b) Proporcionar la informacin necesaria a la empresa gerenciante para el cumplimiento de su prestacin.c) Asumir las responsabilidades que, por ley, le correspondan.d) Delegar las facultades de control necesarias para el ejercicio de la gestin.e) Aprobar las decisiones de gestin realizadas por la empresa gerenciante en tanto sean de carcter lcito y no atente contra el inters de la empresa gerenciada.f) Retribuir a la empresa gerenciada, incluyendo el pago de regalas, de ser el caso.g) Depositar el fondo de maniobra, cuando corresponda.OBLIGACIONES

Derechos y ObligacionesEMPRESA GERENCIANTEa) Gozar de autonoma jurdica, econmica y administrativa.b) Asumir el manejo financiero y administrativo de la empresa gerenciada. c) No subordinarse a la direccin de la empresa gerenciada.d) Realizar su actividad empresarial sin exclusividad, salvo que se pacte.e) Ejercer las facultades de planeamiento, organizacin, direccin, coordinacin y control de la empresa gerenciada.f) Recibir la informacin necesaria de la empresa gerenciada para el cumplimiento de su prestacin.g) Percibir una retribucin y, de ser el caso, las correspondientes regalas.DERECHOS

Derechos y ObligacionesEMPRESA GERENCIANTEa) Utilizar su nombre comercial.b) Realizar las actividades de acuerdo a su know-how y expertise.c) Contratar personal capacitado para la realizacin del gerenciamiento.d) Pagar las remuneraciones del personal encargado del gerenciamiento.e) Reestructurar, reinvertir y/o crear planes o manuales de procesos de gestin, incluyendo los planes de expansin a niveles local o global.f) Responsabilizarse por la prdida de bienes o documentos de la empresa gerenciadag) Presentar informes peridicos a la empresa gerenciada.h) Lograr los resultados en los trminos pactados, asumiendo el riesgo de dichos resultados.i) Recomendar el destino de las utilidades obtenidas.j) Disear la estrategia de marketing empresarial.k) Escoger tecnologas de informacin globales.OGLIGACIONES

CARACTERISTICAS ESTRUCTURALES

Contrato nominadoNOMEN JURISMANAGEMENTMas utilizadoContrato de gerenciamientoContrato participativo de inversin y desarrolloContrato de gestinContrato de gerenciaContrato atpicoNo se encuentra regulado en la legislacin peruana, pudiendo celebrarse por la manifestacin de voluntad de los contratantes, gracias al principio de libertad contractual.

Contrato de organizacinIMPLICAPrestacin PrincipalPlanificacinOrganizacinDireccinCoordinacinControlFacultades de gestinContrato de duracinLas prestaciones no se ejecutan instantneamente, sino que se extienden en el tiempo (tracto sucesivo) para cumplir las actividades de gestin.

Contrato de resultadoLa empresa gerenciante suele estar obligada a conseguir resultados de xito a los que se comprometi en el contratoPrincipal

Un contrato que no depende de ningn otro. Ademas suele venir acompaado de otros contratos (accesorios) como licencia de uso de marca, franchising o know-how que la empresa gerenciante celebra a favor de la empresa gerenciada.

ConsensualSolo basta la voluntad de las partes para celebrar el contrato. Dado que no existe regulacin de nuestra legislacin, tampoco existe ninguna solemnidad que se le exija.De prestaciones recprocasLa empresa gerenciante y la empresa gerenciada debern cumplir, cada cual, con sus prestaciones a favor de la otra. E. GERENCIANTEE. GERENCIADA

OnerosoA cambio de las utilidades generadas a favor de la empresa gerenciada, la empresa gerenciante recibe la retribucin pactada que puede establecerse como una comisin fija o porcentualConmutativoLos riesgos del negocio se conocen de manera anticipada a la suscripcin del contrato, de ah la importancia -para la empresa gerenciante- de los estados financieros de la empresa gerenciada en cuanto deben reflejar con transparencia la situacin patrimonial de sta.

De vinculacinAmbas gozan de autonoma jurdica pero existe vinculacin en tanto la empresa gerenciada controla, administra a la empresa gerenciante y esta a su vez supervisa el trabajo de la empresa gerenciante (el xito)

CONTENIDO DEL CONTRATOAlgunas clusulas del contrato de management son las siguientesObjetoEl controlLas responsabilidadesEl plazoLa publicidadEl conocimiento empresarialLas facultades de administracinLos activosLa capacitacinLa transferenciala retribucin

ObjetoControlDonde se indica la delegacin de la administracin del core business de la empresa gerenciadaEn el marco del desarrollo de su actividad empresarial, LA EMPRESA, por acuerdo del directorio del ... de ........de 20...., conforme al acta que se adjunta, ha acordado encomendar la funcin de gerenciamiento de la cadena de hoteles referida en la clusula anterior a una entidad privada de reconocida trayectoria, a fin de que esta gerencie temporalmente su funcionamiento.

Supone especificar que la empresa gerenciante ejercer el control de la administracin del core business de la empresa gerenciadaPor el presente contrato, EL GERENTE se obliga a administrar la cadena de hoteles de LA EMPRESA referida en la clusula primera bajo las condiciones descritas en el presente documento, en nombre y por cuenta de LA EMPRESA. Por su parte, LA EMPRESA se obliga a retribuir a EL GERENTE el monto total de lo pactado en la clusula stima, en la forma y oportunidad convenidas

Las responsabilidadesEl plazoDebern indicarse las responsabilidades de la empresa gerenciada, relacionadas tanto a su actuacin como gerente (manager) de la empresa gerenciada como a las propias clusulas contractuales, por lo que la responsabilidad podr tener dos fuentes: funcional y/o contractual.EL GERENTE tendr las facultades y responsabilidades que le confiere a dicho rgano administrador laLey General de Sociedades, as como el estatuto social, instrumento que declara conocer.Contractual

De acuerdo a la prctica comercial, oscila entre los 5 y los 25 aos, dependiendo de diversos factores, algunos endgenos (como el core business de la empresa gerenciada o el expertise de la empresa gerenciante) y otros exgenos (como el riesgo-pas o la situacin poltica del mercado).El servicio materia de este contrato ser prestado por EL GERENTE por unperodo de .... aos, contados a partir del .... de ......... de 20... hasta el ... de .... del 20..Si ninguna de las partes declara, por carta notarial, con dos meses de anterioridad al vencimiento delplazo del contrato su intencin de terminar con la relacin obligacional, se entiende que el contrato quedarenovado por un nico plazo de ..... aos.

La publicidadEl conocimiento empresarialEl marketing de la empresa gerenciante a favor de la empresa gerenciada es, generalmente, una de las prestaciones asumidas por aquella en el contrato de management.La empresa gerenciante aplica su know-how en materia de planeamiento estratgico y/o de gestin corporativa, en la empresa gerenciada, aunque sin transferirlo.

Facultades de administracinLos activosLa empresa gerenciante asume las facultades que usualmente corresponden al gerente de la empresa gerenciada, lo cual le permitir no slo realizar actos de administracin, sino tambin actos de disposicin, con miras al desarrollo estratgico internacional.

Debern especificarse los activos de la empresa gerenciada.

La capacitacinLa transferenciaAl igual que el contrato de outsourcing, el contrato de management sirve para la implementacin de mejoras en la organizacin empresarial del cliente, por lo que la empresa gerenciante se comprometer a capacitar al personal de la empresa gerenciada, siempre y cuando lo juzgue conveniente.La empresa gerenciada transfiere la administracin, gestin o gerenciamiento de su core business a la empresa gerenciante en exclusividad, debido al expertise y know-how de sta, por lo que resulta ser intuito personae.

La retribucinEl management fee suele estar determinado por el xito del emprendimiento empresarial, por lo que la retribucin de la empresa gerenciante es porcentual y variable.

BENEFICIOS DEL CONTRATO

Mejoras significativas en el core businessTransferencia del riesgoTransparencia en la organizacin empresarialMayor presencia en el mercadoMarketing empresarial

TIPOLOGIA DEL CONTRATO

MANAGEMENT DE GESTIN HOTELERAMANAGEMENT HOTELEROMANAGEMENT GENERAL

La empresa gerenciante asume la propiedad de algn activo de la empresa gerenciadaLa empresa gerenciante cuenta con algn porcentaje de participacin en el capital de la empresa gerenciada

MANAGEMENT DE GESTIN PBLICATiene por finalidad encargar a la empresa privada todas las facultades de administracin de determinada rea de gestin pblica

MANAGEMENT DEPORTIVO Se encarga la administracin de la empresa deportiva a una empresa experta fundamentalmente en gestin estratgica, delegndosele los controles en cuanto a la ADMINISTRACIN EMPRESARIAL se refiere.comprende

Derechos federativos sobre los jugadores

Explotacin del merchandising,

Concesin de la imagen del club con fines comerciales

MANAGEMENT VS CONTRATOS CIVILESCONCESIN ste no supone delegacin de facultades alguna.El concesionario es un mero operador, la empresa gerenciante no.CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOSPorque, si bien supone la prestacin de un servicio, la empresa gerenciante est comprometida a un resultadoCONTRATO DE OBRA En el cual el contratista slo asume la realizacin de una obra, pero no la gestin del negocioMANDATOLa ejecucin del contrato no implica solamente prestaciones de hacer por parte de la empresa gerencianteGESTIN DE NEGOCIOS sta es una fuente de obligaciones no contractual

Management vs contratos empresarialesMANAGEMENT DE INVERSIONESCONTRATOOUTSOURCINGCONTRATOLICENCIA DE USOCONTRATO DE KNOW-HOW CONTRATO DE FRANCHISINGNo se trata del core business del cliente y no hay delegacin de facultades para la administracin de una actividad empresarial.Servicios especializados son actividades accesorias, ms no su actividad principal.En ste slo se autoriza la explotacin de un signo distintivo por quien no es su titular.ste supone la transferencia del conocimiento tcnico.En ste se transfiere el sistema de negocio del franquiciante para que el franquiciado lo aplique.

MANAGEMENT EN EL PEREl management es atpico, celebrndose en virtud del principio de libertad contractual y siguiendo los parmetros de la teora del acto jurdico y de la teora general de la contratacin.MANAGEMENT DE GESTIN PBLICA La Libertad

PHRPLUSLambayequeSan MartnUcayali

LA RESPONSABILIDAD DE LA EMPRESA GERENCIANTELa responsabilidad de la empresa gerenciante no distar de la que corresponde a los directores y gerentes de una sociedad porque, finalmente, lo que hace es asumir la administracin corporativa.

EL CONSORCIO

Concepto del Contrato de ConsorcioEs el Contrato por el cual dos o mas personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una de su propia autonoma, seala la norma.Otro elemento propio de este contrato es la mutua participacin o intervencin conjunta en el planteamiento, ejecucin y control del proyecto, empresa o negocio que da origen al consorcio.

Forma del Contrato de Consorcio

Constan por Inscrito.No estn sujetos a inscribirse en RRPP.Debe estar conforme al artculo 144 del Cdigo Civil.

Objetivo del Contrato de ConsorcioEs racionalizar la produccin con el objetivo de aumentar las ganancias de todas y cada una de las empresas consorciadas, o bien regular los precios de mercancas que producen o de los servicios que prestan, o en fin disminuir las perdidas que estn sufriendo, como consecuencia de la competencia y de la libre concurrencia en el mercado a travs del consorcio.Partes del Contrato de Consorcio

COMERCIANTESEMPRESAS CONTRATANTESLas empresas que intervienen en el consorcio conservan su independencia jurdica respecto a las actividades no comprometidas ni restringidas por el consorcio.

Responsabilidades de las PartesA falta de pacto de solidaridad o disposicin de la ley, cuando el consorcio asume una obligacin sus miembros son responsables mancomunadamente conforme a los arts 1882 y 1772 del Cdigo Civil, de modo que cada uno se encontrar obligado solo respecto a la cuota que le corresponde.Caractersticas del ContratoRelaciones plurilateralesNaturaleza comercialTracto sucesivoAleatorioOnerosoContrato asociativo

Obtencin de un beneficio econmicoLas partes conservan su propia autonomaNo da lugar a una nueva persona jurdicaLos consorciados mantienen su autonomaLos integrantes del consorcio deben realizar las actividades a que se han comprometidoLos bienes que se asignen al consorcio para cumplir con su finalidad permanecen en propiedad de cada integrante del consorcio.Cada integrante del consorcio adquiere derechos y obligaciones , a titulo particularLas utilidades y perdidas del consorcio se establecen en el contratoCaractersticas del Contrato

AdministracinExtincin del Contrato de ConsorcioCorresponder al contrato determinar la administracin del consorcio, la que puede distribuirse entre los consorciados, o atribuirse a uno de ellos, o dependiendo de la complejidad del consorcio, establecerse un comit especial de administracin y control.

Por extincin del plazo, siempre que no existan vnculos contractuales con terceros que queden pendientes de cumplimiento.Por la muerte, disolucin o quiebra de uno de los consorciados cuya contribucin al consorcio resulte esencial(articulo 1434 del Cdigo Civil).Por reduccin a uno del nmero de consorciados.Por acuerdo de las partes.

Es un contrato de carcter asociativo mediante el cual dos o ms personas naturales o jurdicas convienen en participar conjuntamente en un negocio especifico y particular para obtener utilidades, mediante el aporte de recursos complementarios tales como tecnologa, capitales y conocimientos, de manera tal que si no complementasen sus recursos no podran ejecutar dicho proyecto individualmente.Definicin del Contrato

DERECHOSPercibir utilidades

OBLIGACIONESDar aportes que se han comprometido efectuarRealizar acciones para concretar el fin

Derechos y Obligaciones de las Partes

FinalidadEfectuar inversiones conjuntas de gran magnitud o la ejecucin de obras de gran importancia las que por su volumen y complejidad requieren de la participacin de una pluralidad de sujetos.Tiene por objeto un negocio nico, predeterminado , con el propsito de obtener un beneficio econmico.

Principales Caractersticas

Pluralidad de prestaciones.Conservaciones de la identidad e individualidad de las partes.Aportes y comunidad de intereses.Onerosidad.Adquisicin de derechos por las partes.Fin lucrativo.Participacin en las prdidas.Carcter ad hoc.Ejecucin continuada.Control conjunto de la empresa.Carcter consensual.Naturaleza asociativa.Contrato atpico.Contrato nominado.Carcter autnomo.Ausencia de formalidad.Relacin fiduciaria.Responsabilidad de las partes.

DIFERENCIAS CONSORCIO Y JOINT VENTURECONSORCIOJOINT VENTURENo establece un objetivo comn.Hay un objetivo comn.No hay aporte comn de las partes intervinientes.La responsabilidad se limita a los aportes comprometidos.El plazo es permanenteEl plazo esta preestablecido y responde a la actividadSe limita al campo econmicoEl campo es mayor: puede comprender tambin estudios, proyectos, investigaciones, etc.