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Politecnico di TorinoPolitecnico di TorinoIV Facoltà di Ingegneria
Corso di Nozioni Giuridiche Corso di Nozioni Giuridiche FondamentaliFondamentali
A.A. 2003
Marcella Sarale – Alessandro Mantelero
Il diritto e l’ordinamento giuridicoIl diritto e l’ordinamento giuridico
La società
esigenza di una struttura organizzata
esigenza di tutela dei singoli
I “protagonisti” del diritto
i giudici la legge la dottrina
il diritto
© Sarale-Mantelero 2002
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Il diritto e l’ordinamento giuridicoIl diritto e l’ordinamento giuridico
dirittoin senso soggettivo
in senso oggettivo
interesse giuridicamente tutelato
insieme degli atti normativi
ordinamento giuridico
prescrizione normativa
astrattaconcreta (eccezione)
generaleindividuale (eccezione)
rivolta a tutti
riferita a ogni situazione
© Sarale-Mantelero 2002
Il diritto e l’ordinamento giuridicoIl diritto e l’ordinamento giuridico
Fonti del diritto
associativo (privato)religioso
sulla produzione del diritto
di produzione del diritto
autonomie locali
norme che definiscono la procedura per creare l’atto normativo (cfr. artt. 70 ss. Cost.)
statuale - nazionale
Pluralità degli ordinamenti
norme che definiscono situazioni di diritto
© Sarale-Mantelero 2002
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Il diritto e l’ordinamento giuridicoIl diritto e l’ordinamento giuridico
ricorso all’analogia ed ai principi generali
dell’ordinamento
insieme organizzato
clausole generali (es. buonafede)
sistema chiuso
“valvole di sfogo” del
sistema
autointegrazione
flessibilitàrispetto ad una casistica aperta
Ordinamento giuridico
© Sarale-Mantelero 2002
Il diritto e l’ordinamento giuridicoIl diritto e l’ordinamento giuridico
fontinazionali
comunitarie
pratica uniforme e costante subordinati al richiamo ex lege o regolamenti
convinzione dell’obbligatorietàusi
- leggi regionali
- atti aventi forza di legge (decreto legislativo/decreto legge )
- ordinarie
- diritti fondamentali - struttura dell’ordinamento repubblicano
regolamenti
leggi
Costituzione
Fonti nazionaliFonti nazionali
© Sarale-Mantelero 2002
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Il diritto e l’ordinamento giuridicoIl diritto e l’ordinamento giuridico
Fonti comunitarieFonti comunitarierivolte agli Stati dell’Unione
regolamenti
direttivedir. “self-executing”
attuazione con “legge comunitaria” annuale
diritto dei cittadini verso lo Stato (efficacia verticale)
risarcimento danno verso lo Stato per mancato recepimento
portata generale
diretta applicabilità disapplicazionenorma nazionale
© Sarale-Mantelero 2002
Il diritto e l’ordinamento giuridicoIl diritto e l’ordinamento giuridico
Fonti eterogenee (fonti di grado diverso)
Fonti omogenee (parti grado)
abrogazione
incostituzionalità
principio di gerarchia delle fonti
principio di specialità
Conflitti fra fonti
illegittimità
disapplicazionedel regolamento (giustizia civile)
questione di costituzionalità
incidentale
© Sarale-Mantelero 2002
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La tutela dei diritti
LE FINALITA’
prevenzione delle liti
agevolazione della soluzione delle liti
certezza del diritto
pubblicitàprescrizionedecadenza
© Sarale-Mantelero 2002
La tutela dei diritti
La pubblicitàLa pubblicità
p. notizia p. dichiarativa p. costitutiva
trascrizione
•opponibilità del diritto a terzi aventi causa
•sistemaa base personale
tavolare
doppia trascrizione (a favore/contro)per immobile (p. costitutiva)
© Sarale-Mantelero 2002
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La tutela dei diritti
La certezza del La certezza del diritto nel tempodiritto nel tempo
prescrizione decadenza
esigenze di certezza
disincentivo all’inerzia
disposizioni inderogabiliammissibilità rinuncia a prescrizione già compiuta
irrilevabilità d’ufficio
eccezioni (diritti imprescrittibili):diritti indisponibilidiritto di proprietàcasi ex lege (es. az. nullità)
© Sarale-Mantelero 2002
La tutela dei diritti
La prescrizione
decorrenza(art. 2935)
sospensione (artt. 2941-42)
casi di impossibilità o di situazioni incompatibilicon l’esercizio del diritto
prescrizione presuntiva(art. 2954)
incidenza sull’onere probatorio
interruzione (art. 2943)
cessazione dell’inerzia del titolare
© Sarale-Mantelero 2002
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La tutela dei diritti
prescrizione decadenza
esigenze di certezza
disincentivo all’inerzia
ammessa pattuizione di termini di decadenza
non soggetta a interruzione/sospensione
irrilevabilità d’ufficio
solo se diritti disponibili
© Sarale-Mantelero 2002
La certezza del La certezza del diritto nel tempodiritto nel tempo
La tutela dei diritti
I mezzi di provaI mezzi di prova
onere probatorio parte attrice
eccezione: casi di inversione dell’onere probatorio (es. 2054)
spostamento onere sulla parte convenuta
tipi di prova
p. testimoniale
p. documentaleatto pubblico (2699)
scrittura privata (2702)
scritt. privata autenticata (2703)
•eccezioni: forma richiesta per la prova
© Sarale-Mantelero 2002
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La tutela dei diritti
presunzioni
legalisemplici
assoluterelative
ammissibilità prova
contraria
non ammessa prova
contraria
circostanze
•gravi
•precise
•concordanti
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
ruolo del contrattoruolo del contratto
vita economicavita economicaaspetti associativiaspetti associativi famiglia/successioni famiglia/successioni
societàconvenzioni
matrimoniali
divisione ereditaria
associazioni
accordi di produzione ed attribuzione di beni
Il contrattoIl contratto
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
CONTRATTOCONTRATTO vincolo legale fra soggetti (parti)
debitoredebitore creditorecreditore
obbligo di effettuare una
diritto ad ottenere una
prestazioneprestazione
- dare - fare - non fare
© Sarale-Mantelero 2002
Il vincolo obbligatorioIl vincolo obbligatorio
Il contratto in generaleIl contratto in generale
contrattofonte di vincolo legale
fra soggetti
altre fonti di vincolo
(obbligazione):
- fatti illecitifatti illeciti
- promesse unilateralipromesse unilaterali (titoli di credito, promesse al pubblico)
- arricchimento senza causaarricchimento senza causa(ripetizione indebito, gestione di affari altrui, arricchimento senza causa in senso stretto)
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
caratteristiche del vincolo obbligatorio
profilo soggettivoprofilo soggettivo profilo oggettivoprofilo oggettivo
parte debitrice
parte creditrice
atto dovuto
irrilevanza capacità(1191)
capacità(1190)
contenuto patrimonialedella prestazione (1174)
interesse non patrimoniale(1174)
valutazione economicasoggettiva
di mercatodisponibilità a
pagare per l’utilità
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
L’autonomia contrattualeL’autonomia contrattuale
positivapositiva
relativa ai soggettisoggetti
relativa all’oggettooggettodel contratto
- divieti cessione(1261) - divieti di comprare (1471) - contratto con se stesso (1395)
limiti dell’autonomia
negativanegativa
atipicità dei contratti
- nullità parziale (sostituzione automatica clausole) - clausole abusive (1469-bis ss.)
libera scelta della parte
autonomia di non contrarre
- monopolio (2597) - pubblici servizi di linea (1679) - assicurazione obbligatoria - locazioni (obbligo di rinnovo)
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
Le parti del contrattoLe parti del contratto
naturanatura dei soggetti
persone giuridichepersone giuridiche
persone fisichepersone fisiche
capacitàcapacità dei soggetti
c. di agiredi agire
c. giuridicagiuridica c. di essere soggetto di diritti ed obblighic.di disporre dei propri diritti e di assumersi obblighi
acquisto: nascita perdita: morte
acquisto: maggiore età perdita:interdiz. /inabilit. (parz.)
centro autonomo di imputazione diverso dalla
sommatoria dei componenti
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
La persona La persona giuridicagiuridica
origine storica
centro autonomo imputazione
autonomia patrimoniale
Ordine francescano (povertà/impossibilità di comproprietà) (Sinibaldo de’Fieschi)
Compagnie di commercio (limitazione rischio/concessione sovrana)
patrimonio: insieme di rapporti giuridici attivi e passivi aventi contenuto economico
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
autonomia patrimoniale
perfettaperfetta imperfettaimperfetta
componenti non responsabili dei debiti della p.g.
casi di autonomia attenuata: -resp. sussidiaria
responsabilità personale di tutti o di alcuni dei componenti
patrimonio di destinazione non aggredibile dai creditori dei singoli
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Modi di acquistodella p.g.
per legge
per atto dell’autorità
società
associazioni/fondazioni
iscrizione nel registro delle p.g. da parte del
Prefetto
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
Tipologie di persone giuridiche
senza fini di lucro
con fini di lucro
società
s. di capitalis. di persone
- associazioni - fondazioni - comitati
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
agire contrattuale dei soggettimediante
rapporto personale diretto mediante soggetti che
rappresentano una o entrambe le parti
persone giuridiche: assenza di soggetto fisico necessità di un rappresentante per manifestare la volontà espressa dagli organi decisionali
persone fisiche: facilitazione svolgimento affari possibilità di delega e non necessario spostamento nei diversi luoghi di contrattazione
© Sarale-Mantelero 2002
La rappresentanzaLa rappresentanza
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
potere (attribuito in ragione di un rapporto fra le parti detto “r. di base” contratto di lavoro subord./mandato etc.)
negozio unilaterale
funzione: produzione effetti giuridici in capo al soggetto rappresentato (“spendita del nome”)
rappresentanza
organica
volontaria
legale
persone giuridiche
rapp. scelto dal soggetto rappresentato
rapp. designato ex lege o previsto ex lege e designato dal giudice
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
figure affini al rappresentante
nuncius semplice trasmissione dell’altrui dichiarazioneprocacciatore d’affari funzione di promozione senza stipulazione di contratti
rappresentanzavolontaria
attribuzione mediante procura
forma: quella richiesta per l’atto negoziale da compiersi
estinzione
termine/condizione risolutiva
morte/interd./inabilitazione della parterinuncia/revocafallimento del rappresentato estinzione rapporto di base
compimento affare
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
natura della procura
revocabile
irrevocabile attribuita (anche) nell’interesse del rapp.tato o di terzi (salvo giusta causa)
estinzione per morte del rapp.tante
casi di esclusione: - imprenditore - rappresentanza nell’interesse del rapp.tante o di terzi
tipologie della procura
speciale
generale concessa per tutti gli affari
concessa per singoli affari
espressa menzione per gli atti di str. amm.
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
pubblicità della procura
pubblicità degli atti di modificazione/revocadella procura
amministratori di società di
capitali
fonte limiti: oggetto sociale/atto costitutivo
opponibilità ai terzi dei limiti: solo terzi che abbiano intenzionalmente agito a danno della società
pubblicità con mezzi idonei
restanti casi
giustificazione dei poteri del rapp.tante
sempre esigibile dal terzo (1393)
profili di diligenza
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
capacità delle parti (1389)
volontà delle parti (vizi)
rapp.tato
rapp.tantecapacità di intendere e volere(in relazione alla natura e contenuto del contratto)
capacità di agire + assenza espliciti divieti soggettivi
rilevanza della volontà del solo
rapp.tante
eccezione: elementi del contratto predeterminati dal rapp.tato
© Sarale-Mantelero 2002
Il contratto in generaleIl contratto in generale
conflitto di interesse
rappresentanza senza potere
Anomalie del rapporto fra rappresentato e rappresentante
contrasto fra gli interessi del rapp.tato e del rapp.tante
contratto del rapp.tante con sé stesso
annullabilità del contratto stipulato
tutela affid. terzo: annull. solo se c. conosciuto/ibile
esclusione: contratto autorizz. dal rapp.tato/parametri oggettivi
assenza di potere
superamento limiti
inefficacia contratto + risarcimento danno del terzo (affidamento)
possibilità di ratifica (1399)
© Sarale-Mantelero 2002
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
Effetti del contratto
effetti reali (sulle cose)effetti obbligatori
solo nascita di vincoli obbligatorifra le parti (dare/fare/non fare)
nascita vincoli obbligatori+ trasferimento di diritti
Il contratto in generaleIl contratto in generale
la parte obbligata può
eseguire la prestazione
adempimento dell’obbligazione
non eseguire la prestazione
per causa a lui non imputabile
per causa a lui imputabile
estinzionedell’obbligazioneresponsabilità per l’inadempimento
mutare gli elementi dell’obbligazione
rinunciare al creditocompensare il credito o il debito con l’altra parte
indipendente dalla volontà delle parti:confusionedipendente dalla volontà delle parti: novazione
remissione del debito
compensazione
Vicende dell’obbligazione
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
effetti obbligatori del contratto contratti
sinallagmatici
contratti unilaterali
obbligazioni reciproche fra le parti
obbligazione di una sola parte
costituire, modificare, estinguere rapporti
giuridici
funzione del contratto il contratto
incide su
diritti di credito
diritti reali(c. effetti reali)
Il contratto in generaleIl contratto in generale
diritti di credito
(diritti relativi)diritti reali
diritti diritti soggettivisoggettivi
diritti della personalità
diritti assoluti
efficaci nei confronti dei soli soggetti legati
dall’obbligazione
efficaci nei confronti di
chiunquediritto diritto
soggettivosoggettivo
interesse giuridicamente
protetto
diritti di credito
diritti realidiritto alla prestazione oggetto di obbligazione
diritti sulle cose
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proprietà usufrutto
abitazioneusoservitù predialesuperficie
enfiteusi
pegno
ipoteca
diritti di godimento
diritti di garanzia
diritti reali
minori
tipicità dei diritti reali
solo quelli previsti dalla
legge
(numero chiuso)
I DIRITTI REALI
Il contratto in generaleIl contratto in generale
proprietà diritto di godere e disporre delle cose in modo pieno ed esclusivo, entro i limiti e con l'osservanza degli obblighistabiliti dall'ordinamento giuridico
limitazione delle facoltà del proprietario in favore di terzi
attribuzione a terzi di diritti reali minori di godimento
elasticità della proprietà
diritto di seguitoil diritto circola con la cosa indipendentemente dal rapporto che lo ha generato
se il d. reale minore viene meno la proprietà si “riespande” nella sua interezza
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
usufrutto
superficie
servitù prediale
uso/abitazione
enfiteusi
diritti reali minori
diritto di utilizzare la cosa e di trarne i frutti
diritto di costruire sul fondo altrui mantenendo la proprietà separata del manufatto
peso imposto sopra un fondo per l'utilità di un altro fondo appartenente a diverso proprietario
diritto di servirsi di una cosa/di abitare, limitatamente ai bisogni propri e della propria famigliadiritto di godimento pari al proprietario, verso il pagamento di un canone
Il contratto in generaleIl contratto in generaletrasferimento per contratto dei d. reali (contratto ad effetti reali)
contratti consensuali
principio consensualistico (1326)
il consenso ha effetto traslativo del diritto
non è necessaria la consegna del bene affinché il diritto sullo stesso si trasferisca
contratti reali
perfezionamento con la consegna del bene
il consenso non ha effetto traslativo del diritto
necessaria la consegna del bene affinché il diritto sullo
stesso si trasferisca
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
modifica/estingue il contenuto di rapporti credito/debito già esistenti
fa sorgere diritti di credito (fonte di obbligazioni)
costituire, modificare, estinguere rapporti
giuridici
funzione del contratto il contratto
incide su
diritti di credito
diritti reali(c. effetti reali)
trasferisce un credito
Il contratto in generaleIl contratto in generaletrasferimento ad altri del un credito cessione del credito
mediante accordo(contratto)
mediante ricordo a titoli di credito
irrilevanza consenso del debitore (credito = bene)
principio consensualistico + accettazione/notifica per il
debitore (onere)
regola del possessovale titolo (1153)
consegna + buonafede + regole di circolazione del singolo titolo
credito trasferito con i vincoli originari
garanziaesistenza del credito/g. adempimento
credito trasferito liberodai vincoli originari
opponibili eccezioni già opp. al cedente
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
cessione del contratto
consenso
prestazioni ancora non eseguite
preventivo + accettazione/notifica
contestuale
cessione del credito: irrilevanza identità creditore (atto dovuto)
cessione del contratto: pluralità rapporti credito/debito
rilevanza identità del debitore (solvibilità, qualità etc.)
requisito ulteriore
Il contratto in generaleIl contratto in generale
casi di rilevanza del contratto per i terzi
contr. ad eff. reali
contratti a favore di terzo
il contratto produce effetti anche verso terzi
la titolarità del diritto è opponibile a chiunque
contratto a favore di terzo
necessario interesse dello stipulantenon occorre consenso del terzo(solo acquisitivo di diritti)
salvo rifiuto del terzo
effetto eventuale accettazionedel terzo: irrevocabilità pattuizione a suo favore
promittente
terzostipulante
Effetti del contratto verso i terzi
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
Il principio di buona fede
Il debitore e il creditore devono comportarsi secondo le regole della correttezza
(1175 c.c)
correttezza in ogni fase contrattuale: dalla trattativa
all’esecuzione
doveri di collaborazione, di informazione, di custodia, di protezione , ecc.
clausola generale
determinazione di doveri accessoririspetto a quelli oggetto dell’accordo
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Il principio di buona fede
in senso oggettivo
in senso soggettivo
correttezzanei rapporti obbligatori
ignoranza di ledere un
diritto altrui
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
La struttura dell’accordo contrattuale
elementi essenziali
elementi accidentali
assenza: contratto improduttivo di
effetti (nullità/inesistenza)
natura facoltativa (sono aggiunti in virtù di specifiche
esigenze delle parti)
accordo
causa
oggetto
forma(ove prescrittaa pena di nullità)
condizione
termine
modo
Il contratto in generaleIl contratto in generale
accordo
manifestazione concorde della volontà delle parti
forma tacita forma espressa
proposta /accettazione
offerta al pubblico
invito a proporre
comportamento concludente
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
silenzio non è manifestazione di volontà
eccezione: attribuzione di specifico significato
per precedente accordo attributivo di valore al silenzio
per effetto di legge (1333 c. 2)
in ragione della correttezza nelle trattative in base ad usi o pratiche ricorrenti
Il contratto in generaleIl contratto in generale
schema proposta/accettazione
momento di conclusione: principio della cognizione
efficacia proposta/accettazione se conosciuti dalla controparte
temperamento: presunzione di conoscenza (arrivo all’indirizzo
del destinatario -1335)
presunzione legale relativa
parti presenti
sottoscrizione documento
comune
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
schema proposta/accettazione
conformità fra proposta e
accettazione
difformità dell’accettazione
efficacia di nuova proposta
perfezionamento del contratto
Il contratto in generaleIl contratto in generaleschema
proposta/accettazione
revoca
della proposta
dell’accettazione
entro la conclusione del contratto
deve giungere al proponente prima dell’accettazione
eccezioni: proposta irrevocabile (1329)/imprenditore non piccolo in relazione all’attività (1330)
morte/incapacità del proponente
con atto di parte
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Il contratto in generaleIl contratto in generaleschema
proposta/accettazione
casi di irrevocabilità
della propostasu iniziativa del proponente
patto di opzione (1331)
iter formativo dell’accordo
trattative (contratto preliminare)
stipulazione contratto
(definitivo)
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Le trattative
comportamento secondo buona fede
1) divieto recesso ingiustificato
3) rispetto degli obblighi
informativi
2) esclusione di comportamenti lesivi:
minaccia, inganno
©Sarale-Mantelero
28
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Le trattative
violazione obblighi di buona fede
responsabilità precontrattuale
risarcimento interesse negativo
costi della trattativa
perdita di occasioni favorevoli
©Sarale-Mantelero
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Il contratto preliminare
fase facoltativa della formazione del contratto
obbligo a stipulare il contratto definitivo
possibilità dell’esecuzione specifica dell’obbligo con
sentenza costitutiva
funzione
“bloccare l’affare”
possibilità di ulteriori
accertamenti
il c.prel. di un contratto ad effetti
reali non trasferisce il diritto
non opponibile ai
terzi (salvo trascrizione)
forma:stessa del definitivo
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Il contratto in generaleIl contratto in generalemodi di conclusione
diversi da proposta/accettazione
offerta al pubblico(1336 c.c.)
stessa forma dell'offerta o forma equipollente
proposta contrattuale rivolta a soggetti indistinti
deve contenere gli estremi essenziali del contratto alla cui conclusione è diretta
revocaefficace anche verso chi non ne ha avuto notizia
Il contratto in generaleIl contratto in generalemodi di conclusione
diversi da proposta/accettazione
invito a proporrevolta a sollecitare proposte
da terzi indistinti
non costituisce una proposta
inversione rapporto proponente/accettante dell’offerta al pubblico
discrezionalità nel valutare le proposta provenienti dai terzi
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Il contratto in generaleIl contratto in generale
comportamento concludente
stipulazione attraverso azioni significativi
valutazione oggettiva del comportamento
modi di conclusione diversi da
proposta/accettazione
es: società di fatto
Il contratto in generaleIl contratto in generale
causa
funzione economico/sociale del contratto
possibilelecito
determinato determinabile
liceità della causa
oggetto
illiceità (1343): contrarietà a
norme imperative, ordine pubblico,
buon costume
possib.giuridica
p. materialemodi
per legge
per contratto
arbitratore
31
Il contratto in generaleIl contratto in generale
forma
per la validitàper la prova
principio della libertà delle forme
deroghe
in assenza il contratto è improduttivo di effetti
limiti ai mezzi di prova (2725)
forma richiesta dalla legge
forma convenzionale
(fissata dalle parti)
presunzione che sia forma richiesta per la validità del contratto
Il contratto in generaleIl contratto in generale
elementi accidentali
del contratto
condizione
termine
modo
condizione
evento futuro ed incerto a cui è subordinata
l’efficacia del contratto
posizioni soggettive
diritto sotto condizione
aspettativa
tutela (rinvio)
©Sarale-Mantelero
32
Il contratto in generaleIl contratto in generalecondizione
risolutiva
sospensiva
casuale
potestativa
mista
retroattività degli effetti derivanti dal verificarsi
della condizione
opposta incidenza sull’efficacia del contratto (cessazione efficacia/inizio efficacia)
differente natura dell’evento dedotto in condizione
(dipendente/indipendente dalla volontà delle parti)
Il contratto in generaleIl contratto in generale
pendenza della condizione
diritto sotto condizione
aspettativa
comportamento secondo buona fede
(1358)
finzione di avveramento (1359)
possibilità di atti conservativi (1356)
possibilità cessione del diritto sotto condizione o dell’aspettativa
produzione rispetto ai terzi dell’effetto retroattivo della condizione
33
Il contratto in generaleIl contratto in generale
condizione
impossibile
illecita nullità
risolutiva
sospensiva
come non apposta
nullità
termine
evento futuro e certo a cui è subordinata l’efficacia
del contratto
diverso dal termine per
l’adempimento
termine iniziale/finale
Il contratto in generaleIl contratto in generalemodo
(od onere)
obbligo imposto al beneficiario in un negozio
a titolo gratuito (donazione modale)
illiceità/impossibilità: come non apposto
se unico motivo
determinante: nullità
34
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Il patto di prelazione
Il contratto in generaleIl contratto in generale
35
Il contratto in generaleIl contratto in generaleIl contratto per persona
da nominareart. 1401
accettazione del nominato (stessa forma)
nomina entro un termine (stessa forma del contratto)
3 gg (rilevanza ai fini imposta) o diverso termine previsto dalle parti
©Sarale-Mantelero
possibile procura anteriore
mancata nomina
effetti del contratto fra le parti originarie
riserva di definire l’identità della parte contraente
retroattività effetti della
nomina
Il contratto in generaleIl contratto in generaleLa simulazione
art. 1414 ss.
accordo fra le parti
volontà diversa da quella dichiarata
simulazione relativa(natura, oggetto, soggetti)
simulazione assoluta
le parti stipulano un contratto ma vogliono che si producano gli
effetti di un contratto diverso da quello apparente
le parti simulano la stipulazione di un contratto ma in realtà non ne
vogliono alcuno
36
Il contratto in generaleIl contratto in generale
effetti della simulazionefra le parti (1414)
s.relativa
s.assolutanessun effetto fra le parti
del contr. simulato
effetti del contratto dissimulato
rispetto requisiti di forma del contr. dissimulato
effetti della simulazione verso i terzi
possibilità dei terzi di rilevare la simulazione (1415, c. 2)
salvi i diritti dei terzi in buona fede ex 1415, c. 1
Il contratto in generaleIl contratto in generale
effetti della simulazione fra creditori
simulazione rilevabile dai creditori del sim.
alienante
preferenza sui creditori chirografari del sim. acquirente per crediti
anteriori la simulazione
simulazione non opponibile dai
contraenti ai creditori del titolare apparente se
atti esecutivi
37
Il contratto in generaleIl contratto in generale
prova della simulazione (1417)
fra le parti fra i terzi
esclusa prova testimoniale
con ogni mezzo di prova
controdichiarazione
eccezione: illiceità
Il contratto in generaleIl contratto in generaleL’interpretazione del contratto
art. 1362 ss.
tenore letterale (1362, c. 1)
comune intenzione delle parti
criteri di determinazione
c. soggettivi c. oggettivi (1367 ss.)
buonafede (1366)
contesto complessivo atto (1363)
comportamento parti (1362, c. 2)
38
Il contratto in generaleIl contratto in generaleLa patologia contrattuale
(rimedi)
©Sarale-Mantelero
difettigenetici
difetti funzionali
nullità
annullabilità
inesistenza risoluzione per inadempimento
r. per eccessiva onerosità sopravvenuta
r. per impossibilità sopravvenuta
Il contratto in generaleIl contratto in generaleinesistenza
mancanza di qualsiasi regolamento contrattuale (es.
dissenso palese)
invalidità
nullità nullità
39
Il contratto in generaleIl contratto in generalenullità
art. 1418 ss.
contrarietà a norme imperative
mancanza requisiti essenziali del contratto
illiceitàcausa/oggetto/motiv
i (ove rilevano)
indeterminatezza/bililità oggetto
specifici casiprevisti dalla
legge
Il contratto in generaleIl contratto in generale
nullità parziale
si estende a tutto il contratto se le parti non lo avrebbero concluso senza la clausola nulla
azione in giudizio
sentenza dichiarativa
non soggetta a prescrizione
rilevabile da chiunque abbia interesse (giuridico)
rilevabile d’ufficio anche dal giudice
effetti della nullità inefficacia originaria del contratto
insanabilità: solo conversione (1424)
40
Il contratto in generaleIl contratto in generaleannullabilità
vizi della volontà
errore (1428 ss.)
violenza morale (1434 ss.)
dolo (1439 ss.)
riconoscibile (normale diligenza)
essenziale (determinante del consenso nei casi ex art. 1429)
possibilità di ratifica (1432)
male ingiusto
minaccia tale da fare impressione su
persona sensata
v. fisica nullità
ingannodeterminante
se incidente (1440) solo resp. danni
Il contratto in generaleIl contratto in generale
azione in giudizio
sentenza costitutiva
soggetta a prescrizione in 5 anni
non rilevabile d’ufficio
effetti dell’annullamento
il contratto cessa di produrre effetti (coneffetto retroattivo, salvi gli acquisti a titolo oneroso dei terzi in buona fede )convalida (1444): espressa (c. 1) –tacita (c. 2) – per prescrizione azione
altre cause di annullabilità
incapacità di agire (1425-1426)
ann. assoluta (1441, c. 2)incapacità naturale (428, c. 2)
legittimazione del solo sogg. a favore del quale è prevista
41
Il contratto in generaleIl contratto in generaleadempimento
parziale (1181)
può essere rifiutato dal creditore
responsabilità per inadempimento (1218)
inesatta esecuzione della prestazione
obbligo di risarcimento del danno (1223-1225-1227)
impossibilità non imputabile assoluta
ed oggettiva
caso fortuito, forza maggiore, factum
pricipis
inversione onere della prova
lucro cessante
dannoemergente
garanzia patrimoniale
generale debitore (2740)
Il contratto in generaleIl contratto in generalegaranzia patrimoniale generale debitore
(2740)
esecuzione in forma specifica
cause legittime di prelazione
(pegno, ipoteca, privilegi)
mezzi di conservazione della garanzia
azione revocatoria (2901 ss.)
azione surrogatoria (2900)
limiti ai patti di limitazione di responsabilità
(1229)
42
Il contratto in generaleIl contratto in generalemancato adempimento/mancata
collaborazione nell’ademp. del creditore
mora del debitore/creditore
spostamento del rischio dell’impossibilità sopravvenuta non imp. sulla controparte
- interessi non più dovuti - risarcimento danni derivanti dalla mora (offerta ex 1208-09)
possibilità liberazione ex 1210
- responsabilità per danni (interessi moratori)
mora del creditore (1206 ss.) mora del debitore (1219 ss.)
Il contratto in generaleIl contratto in generaleL’adempimento
©Sarale-Mantelero
ordinaria (1176, c.1)
professionale (1176, c.2)
diligenza (1176)
il debitore deve usare la diligenza del buon
padre di famiglia
la diligenza deve valutarsi con riguardo alla natura
dell'attività esercitata
43
Il contratto in generaleIl contratto in generale
modalità di adempimento
norme codicistiche di natura dispositiva
(luogo/tempo)
termine di adempimento
termine del contratto (elemento accid.)
momento a partire dal quale/fino al quale il contratto produce effetti
momento entro il quale il contratto va adempiuto (1184-85-87)
presunto a favore del debitore
decadenza(insolvenza-
diminuzione/mancata dazione di garanzie
Il contratto in generaleIl contratto in generale
imputazione dei pagamenti
prestazione in luogo dell’adempimento (1197)
pagamento al creditore apparente
apparenza sulla base di circostanze univoche
+ buona fedeliberatorio
obblighi restitutoridel ricevente
consenso del creditore
volontà debitore/criteri ex art. 1193, c. 2
44
Il contratto in generaleIl contratto in generale
adempimento del terzo (1180)
irrilevanza opposizione del debitore (salvo 1180, c.2)
irrilevanza opposizione del creditore (salvo carattere personale)
inadempimento
mancato adempimento
ritardo nell’adempimento
adempimento parziale
inadempimento/ adempimento inesatto
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Risoluzione del contratto
scioglimento del vincolo(effetto retroattivo fra le
parti eccetto contr. continuati/periodici)
obblighi restitutori (ripetizione indebito)
risarcimento del danno
(lucro cessante/danno emergente)
45
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Risoluzione del contratto
per inadempimento
per eccessiva onerosità sopravvenuta
per impossibilità sopravvenuta
possibilità di domandare
l’adempimento (1453-54)
inadempimento di non scarsa importanza esclusione:
contr. aleatori
possibilità di riconduzione ad
equità
impossibilità totale (1463)
o parziale (1464)
n.b.: contratti traslativi/costitutivi
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Risoluzione per inadempimento
giudiziale
di diritto
diffida ad adempiere
(1454)
clausola risolutiva espressa (1456)
termine essenziale
(1457)
diffida + termine dichiarazione di volersene valere
salva diversa dichiarazione
46
Il contratto in generaleIl contratto in generaleclausola penale
(1382)caparra confirmatoria
(1385)
limite al risarcimento per inadempimento (rilievo sul
piano probatorio)
vantaggio della consegna della
somma
caparra penitenziale (1386)
corrispettivo per il recesso
Riduzione ad equità da parte del giudice
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Risoluzione per impossibilità sopravvenuta
Impossibilità parzialeObbligo di eseguire la parte
possibile salvo recesso o riduzione
Impossibilità totaleEstingue l’obbligazione
Impossibilità temporaneaSalvo che il creditore non abbia interesse alla prestazione quando
possibile
47
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Risoluzione per eccessiva onerosità
Avvenimenti straordinari e imprevedibili
Onerosità che supera l’alea normale del
contratto
Contratti ad esecuzione differita o continuata
v. art.1664
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Rescissione del contratto
Stato di pericolo
Salvare sé o altri dal pericolo attuale di un
danno grave alla persona
Stato di bisogno
Sproporzione dovuta all’approfittamento di uno
stato di necessità
Squilibrio tra le prestazioni
Salvo ricondurre il contratto a ‘equità’
48
La rescissione
©Sarale-Mantelero
stato di pericolo (1447)
lesione connessa a stato di bisogno
(1448)
scioglimento del rapporto
(salvi i diritti dei terzi)
no convalida prescrizione annuale (anche eccezione)possibilità di
riconduzione equità
Il contratto in generaleIl contratto in generale
Il contratto in generaleIl contratto in generale©Sarale-Mantelero
Direttiva 93/13 CE
artt. 1469 bis ss. c.c.
standardizzazione dei contratti
esigenze di tutela del contraente debole
disciplina codicistica originari
artt. 1341
funzione cognitiva
ponderazione degli effetti giuridici
funzione equitativa
eliminazione sperequazione contrattuale
I contratti con il consumatore
49
art. 1341
principio della conoscenza/conoscibilità
Il contratto in generaleIl contratto in generale
specifica approvazioneper iscritto in casi
specifici (1341, c.2)
artt. 1469 bis ss.
insufficienza semplice
approvazione
fine di equilibrio potere contrattuale e non semplice conoscenza/consapevolezza
clausole di cui artt. 1469 bis ss.
no squilibrio economico delle prestazioni
squilibrio giuridicotutela del soggetto debole del contratto
spirito della normativa comunitaria
tutela (indiretta) del mercato
Il contratto in generaleIl contratto in generale
50
ambito di applicazione
contratti fra consumatore e professionista
professionista: “qualsiasi persona fisica o giuridica che, nei contratti oggetto della presente direttiva, agisce nel quadro della sua attivitàprofessionale, sia essa pubblica o privata”
consumatore: “qualsiasi persona fisica che, nei contratti oggetto della presente direttiva, agisce per fini che non rientrano nel quadro della sua attività professionale”
(art. 2 direttiva 1993/137/CE)
Il contratto in generaleIl contratto in generale
disciplina ex artt. 1469 bis ss.
clausola vessatoria ex art.1469-bis
esclusione vessatorietà
interscorsa trattativa individuale
reale trattativa, non semplice presa visione
Il contratto in generaleIl contratto in generale
lista nera
lista grigia
esclusione prova contrariavessatorietàsolo presunta
tipologia di clausole
51
sanzione inefficacia/nullitàclausola
soggetti legittimati all’azione
azione individuale
azione collettiva
camere di commercio, industria, artigianato e agricoltura
soltanto a vantaggio del consumatore
rilevabile d'ufficio dal giudice
associazioni rappresentative dei consumatori e dei professionisti
Il contratto in generaleIl contratto in generale
clausola vessatoria ex art.1469-bis
FORME GIURIDICHE D’IMPRESAFORME GIURIDICHE D’IMPRESA
INDIVIDUALI COLLETTIVE
DITTA INDIVIDUALE
SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA CON UNICO SOCIO
SOCIETÀ PER AZIONI CON UNICO SOCIO
SOCIETÀ PERSONALIsocietà semplicesocietà in nome collettivosocietà in accomandita s.
SOCIETÀ DI CAPITALIsocietà per azionisocietà a resp. limitatasocietà in accomandita p.a.
SOCIETÀ COOPERATIVEcooperativa ordinariapiccola cooperativa
52
La nozione del contratto di società
l’esercizio in comune di attività economica
mediante la formazione di un patrimonio autonomo costituito dai conferimenti dei soci (beni o servizi)
allo scopo di divisione degli utili (e perdite)
Contratto pluripersonale (due o più persone) con comunione di scopo da cui scaturisce un soggetto giuridico autonomo per:
La spa e la srl possono nascere con atto unilaterale di un unico socio
La causa del contratto di societàLa causa del contratto di società
scopo lucrativoin senso oggettivo(produzione di utili)
in senso soggettivo(divisione tra i soci)
scopo mutualistico (fornire ai soci beni, servizi ooccasioni di lavoro a condizioni più vantaggiose rispetto a quelle di mercato) – lucro limitato
Società semplice, in nome collettivo, in accomandita semplice, s.p.a., s.r.l., accomandita per azioni
Società cooperative, consorzi fra imprenditori, società consortili
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Società e comunione
I beni conferiti formano un patrimonio comune
I soci non possono servirsene individualmente, salvo consenso
Il patrimonio è destinato al un’attività produttiva
I soci non possono chiedere la divisione del patrimonio comune
Separazione dei patrimoni
I beni in comunione sono in proprietà di tutti
Ognuno può servirsene individualmente, purché non impedisca l’uso agli altri
L’attività ha per oggetto la conservazione e il godimento del bene
Ognuno può chiedere lo scioglimento della comunionee la divisione del bene comune
Non c’è separazione dei patrimoni
OGGETTO DELL’ATTIVITÀOGGETTO DELL’ATTIVITÀAgricola
attività dirette alla cura/sviluppo ciclo biologico vegetale/animale
Produzione/ scambio beni/servizi
DITTA INDIVIDUALE
SOCIETÀ SEMPLICE
TUTTI I TIPI DI SOCIETÀ
COOPERATIVE
DITTA INDIVIDUALESOCIETÀ PERSONALIsocietà in nome collettivosocietà in accomandita s.SOCIETÀ DI CAPITALIsocietà per azionisocietà a resp. Limitatasocietà in accomandita p.a.SOCIETÀ COOPERATIVEcooperativa ordinariapiccola cooperativa
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REGIME DI RESPONSABILITÀREGIME DI RESPONSABILITÀ
Personale illimitata: titolare
Personale illimitata sussidiaria: soci soc. pers.(beneficio di escussione)
soci soc. di capitaliLimitata al conferimento:
soci cooperative r.l.
impresa individuale
VINCOLI E ADEMPIMENTI COSTITUTIVIVINCOLI E ADEMPIMENTI COSTITUTIVItipo forma capitale pubblicità
Indiv. nessuna - Registro I.
S. pers. LiberaScritta per l’iscrizione
-Mezzi idonei
Registro I.
S.p.a. Atto pubblico 100.000 E (120.000) Registro I.
S.R.L. Atto pubblico 10.000 E Registro I.
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POTERI E AUTONOMIA POTERI E AUTONOMIA GESTIONALEGESTIONALE
• Massima nelle forme individuali• Società personali: ogni socio ha diritto di
amministrare, di regola con poteri disgiunti (salvo opposizione degli altri soci amministratori)
• Società di capitali e cooperative: l’amministrazione spetta in via esclusiva agli amministratori, anche non soci – Poteri di controllo limitati
RAPIDITÀ DI DECISIONE E RAPIDITÀ DI DECISIONE E DI ATTUAZIONEDI ATTUAZIONE
• Massima nelle forme individualiforme individuali• Società personaliSocietà personali: ogni amministratore ha di
regola il potere di amministrare e rappresentare• Società di capitali e cooperativeSocietà di capitali e cooperative:
amministrazione: consiglio di amministrazione / amministratori delegatirappresentanza: di regola ad uno o più amministratori, in esecuzione delle delibere di consiglio
56
NECESSITÀ DI MEDIAZIONE NECESSITÀ DI MEDIAZIONE CON VOLONTÀ ALTRUICON VOLONTÀ ALTRUI
• nessuna nelle forme individuali
• società personali: unanimità dei consensi di tutti i soci
• società di capitali e cooperative: principio di maggioranza
DESTINAZIONE DEGLI DESTINAZIONE DEGLI UTILIUTILI
• immediata nelle forme individuali• società di persone: diritto soggettivo all’utile
risultante dal bilancio approvato• società di capitali: deliberazione dell’assemblea
a maggioranza – obbligo di accantonamenti a riserva
• cooperative: distribuzione limitata entro tetti massimi – obbligo di accantonamenti a riserva e Fondi mutualistici
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Facilità di Facilità di SmobilizzazioneSmobilizzazioneDell’investimentoDell’investimento
• libertà di cessazione nelle forme individuali• società di persone: intrasferibilità della quota individuale
sia per atto tra vivi, sia mortis causa (recesso)• società di capitali: libera circolazione della quota
individuale, salvo vincoli statutari (clausole di prelazione, di gradimento, di consolidazione, di riscatto)
• cooperative: gradimento degli organi sociali in caso di trasferimento della quota individuale
APPORTI INDIVIDUALIAPPORTI INDIVIDUALI
SOCIETÀ DI PERSONE: DENARO, BENI, SERVIZI, PRESTAZIONE D’OPERASOCIETÀ PER AZIONI: DENARO, BENI, CREDITI (EVENTUALMENTE OPERA E SERVIZI COME PRESTAZIONI ACCESSORIE ULTERIORI o STRUMENTI FINANZIARI)SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA: DENARO, BENI, CREDITI, PRESTAZIONE D’OPERA (GARANZIA FIDEIUSSORIA O CAUZIONE)COOPERATIVE: DENARO, LAVORO + PRESTAZIONI ACCESSORIE anche in denaro
58
TUTELA INDIVIDUALETUTELA INDIVIDUALE
SOCIETÀ DI PERSONESOCIETÀ DI PERSONE•potere di veto (unanimità) •potere di controllo individuale sulla gestione•diritto di recesso (ad nutum o giusta causa)
SOCIETÀ DI CAPITALISOCIETÀ DI CAPITALI•impugnazione delibere invalide •informazioni sulla gestione limitata•possibilità di attivare un controllo giudiziale•recesso
RESPONSABILITÀ DEI RESPONSABILITÀ DEI GESTORIGESTORI
Impresa individuale Personale illimitata
Società di persone
Società di capitali eCooperative
Personale illimitata sussidiaria + risarcimento danni Vs società e soci/terzi
Risarcimento danni Vs società, creditori sociali, soci/terzi
59
LA DEFINIZIONE GENERALE LA DEFINIZIONE GENERALE DI IMPRENDITOREDI IMPRENDITORE
Art. 2082
ESERCIZIO PROFESSIONALEPROFESSIONALE (non occasionale)ATTIVITÀ ECONOMICAATTIVITÀ ECONOMICA (criterio di economicità)ORGANIZZATAORGANIZZATA (azienda)AL FINE DELLA PRODUZIONEPRODUZIONE (creazione di nuove
utilità)O DELLO SCAMBIOSCAMBIO (acquisto per rivendere)
DI BENI O SERVIZIBENI O SERVIZI
ART. 2195
IMPRENDITORECOMMERCIALE
L’IMPRENDITORE NEL L’IMPRENDITORE NEL CODICE CIVILECODICE CIVILE
ART. 2082
DEFINIZIONE GENERALE
ART. 2135
IMPRENDITORE AGRICOLO
ART. 2083
PICCOLOIMPRENDITORE
60
L’IMPRENDITORE AGRICOLOL’IMPRENDITORE AGRICOLOArt. 2135
E’ imprenditore agricolo chi esercita le seguenti attività
Coltivazione del fondo
Allevamento di animali Silvicultura
Attività connesse
Attività di conservazione, trasformazione
commercializzazione di prodotti ottenuti prevalentemente dalla
coltivazione del fondo, del bosco o dall’allevamento
Attività volte alla cura o allo sviluppo di un ciclo biologico
animale o vegetale
ART. 2083COLUI CHE ESERCITA UN’ATTIVITA’ PROFESSIONALEORGANIZZATA PREVALENTEMENTE CON IL LAVORO
PROPRIO E DEI COMPONENTI DELLA FAMIGLIA
IL PICCOLO IMPRENDITOREIL PICCOLO IMPRENDITORE
COLTIVATOREDIRETTO ARTIGIANO
PICCOLO COMMERCIANTE
2135 (IMPRESA AGRICOLA)
2195, N. 1(PRODUZIONE DI BENI
E SERVIZI)
2195, N. 2(ATTIVITA’ DI
INTERMEDIAZIONE)
61
L’IMPRENDITORE COMMERCIALEL’IMPRENDITORE COMMERCIALE
Art. 2195
1) Attività industriale diretta alla produzione di beni o servizi
2) Attività di intermediazione nella circolazione dei beni;
3) Attività di trasporto;4) Attività bancaria e assicurativa;5) Attività ausiliarie alle precedenti
LO STATUTO DELL’IMPRENDITORELO STATUTO DELL’IMPRENDITORE
• 1) iscrizione Registro Imprese
• 2) Obbligo di tenere le scritture contabili
• 3) Fallimento in caso diinsolvenza
• 4) Rappresentanzacommerciale
• 1) disciplina Azienda
• 2) Segni distintividitta insegna marchio
• 3) tutela concorrenza
COMMERCIALE non piccoloCOMMERCIALE non piccoloGENERALEGENERALE
62
ISCRIZIONE NEL REGISTRO DELLE ISCRIZIONE NEL REGISTRO DELLE IMPRESEIMPRESE
IMPRENDITORE COMMERCIALE NON
PICCOLO
IMPRENDITORE AGRICOLO
PICCOLO IMPRENDITORE
SOCIETA’ SEMPLICI
PUBBLICITA’ DICHIARATIVA
PUBBLICITA’ NOTIZIA
Presunzione assoluta di conoscenza
Certificazione anagrafica
Effetti previsti dalle leggi speciali
SOCIETA’ DI CAPITALI PUBBLICITA’ COSTITUTIVA
condizione necessaria per
l’esistenza della società
Scritture contabili
Scritture obbligatorie
1) Libro giornale
2) Libro degli inventariStato patrimoniale
Conto profitti e perdite (conto economico)
Nominate Innominate
Libri obbligatori in relazione alle
dimensione e alla natura dell’attività
svoltaEs. Libro mastro
Libro magazzino
63
Gli obblighi contabiliGli obblighi contabili
Fonti
Art. 2214 – 2220Scritture giuridiche e contabili
Art. 2261 Rendiconto
Art. 2423-2435 bisBilancio
Funzione
Rappresentazione e ricostruzione attività di impresaInformazione vs. imprenditore
vs. creditorivs. terzivs. fisco
Elementi di prova (artt. 2709-2711)
Le scritture contabili obbligatorieContabilità generale
Libro giornale
Libro degli inventaria chiusura del quale
Altri in relazione alla natura e dimensioni
Mastro, Cassa, Magazzino……..
Bilancio
Cronologico/Narrativo
Valutativo e analitico
Sintetico e sistematico
tipi caratteri
Descrittivo
64
I tempi
continuativamenteLibro giornale
Libro mastro/cassa/etc.
Inizio attività Inventario
fine attivitàInventarioBilancio di liquidazione
annualmenteInventarioBilancio di esercizio
episodicamente Bilancio straordinario: perdite rilevanti, trasformazione, fusione, recesso ….
Bilancio = 1) stato patrimoniale + 2) conto profitti e perdite
Art. 2217
Nelle società di capitali:Bilancio (art. 2423) = 1. Stato patrimoniale +2. Conto economico +3. Nota integrativa +
Relazione Amministratori Relazione Sindaci
65
FALLIMENTOFALLIMENTO
PRESUPPOSTI
Esercizio attività commerciale
Esclusi Piccoli imprenditori
Piccole società artigiane
Insolvenza =Incapacità di far fronte
“regolarmente”alle proprie obbligazioni
Apertura del fallimentoSentenza dichiarativa
spossessamento
Effetti personali:Limitazioni libertà personali
incapacità civili e politiche
Apertura del concorsodei creditori =Insinuazione
Curatore fallimentare
Cristallizzazione dei debiti
Divieto di azioniesecutive individuali
Sospensione degli Interessi legali e
convenzionali
Par condicio creditorum
Azioni revocatorie
Sorte dei contratti pendentiArtt. 72 ss. L. fall.
66
Rappresentanza commercialeRappresentanza commerciale
Ausiliari (dipendenti)
InstitoriGeneraleTutti gli atti pertinenti
Art. 2208
nei limiti dei poteri
ProcuratoriPoteri connessi ordinariamente
all’incarico affidato
Commessi
Indipendentemente da procura volontaria
L’AZIENDAComplesso di beni organizzati
per l’esercizio dell’impresa
Rileva la ‘disponibilità’Non la proprietà
Tutela del vincolo funzionalee dell’avviamento
nella circolazione dellaazienda
Divieto di concorrenza(luogo e attività)massimo 5 anni
Successione automaticanei contratti di impresaEffetti della cessione dei crediti art. 2559Accollo cumulativo dei debiti art. 2560
art. 2558
67
LA SOCIETA’ SEMPLICELA SOCIETA’ SEMPLICE
LA COSTITUZIONE
LA FORMAZIONE DELLA VOLONTA’
SOCIALE
AMMINISTRAZIONEE RAPPRESENTANZA
SCIOGLIMENTOE LIQUIDAZIONE
Si costituisce tramite un contratto stipulato tra i soci. E’ l’unica società non commerciale, ovvero può essere costituita soltanto per svolgere attività non commerciali
I soci possono conferire in società denaro, beni in natura o il proprio lavoro. Essi rispondono solidalmente e illimitatamente dei debiti della società a meno che non abbiano pattuito diversamente e che la diversa pattuizione sia portata a conoscenza dei terzi.
Salvo che sia diversamente pattuito, i soci partecipano agli utili e alle perdite in proporzione al loroconferimento. Il socio matura il diritto a percepire la sua parte di utili dopo l’approvazione del rendiconto
Nelle società di persone la legge non prevede l’assemblea dei soci: le decisioni di loro competenza Possono perciò essere prese senza seguire il metodo della collegialità
Salvo patto contrario, le decisioni relative alla modificazione del contratto sociale (ivi compresa la cessione di una quota sociale) devono essere presa all’unanimità
Quando si verifica una causa di scioglimento, si deve procedere alla liquidazione della società: si devono cioè pagare tutti i debiti della società e ripartire tra i soci il patrimonio netto che residua
Il rapporto sociale può sciogliersi limitatamente a un socio per morte, recesso o esclusione
Il potere di amministrare è il potere di decidere quali affari realizzare e come, nell’ambito dell’oggetto sociale. Esso spetta di regola disgiuntamente a tutti i soci, a meno che essi non scelganol’amministrazione congiuntiva o non decidano di affidare la gestione soltanto a uno o alcuni tra loro
Il potere di rappresentanza è il potere di vincolare la società verso i terzi, compiendo atti giuridici in suo nome. Spetta normalmente agli amministratori.
LA SOCIETA’ IN NOME COLLETTIVOLA SOCIETA’ IN NOME COLLETTIVO
CARATTERISTICHEDELLA SOCIETA’
SOCIETA’ IN NOME COLLETTIVO
REGOLARE E IRREGOLARE
La società può svolgere attività commerciali e non commerciali. E’ soggetta a fallimento soltanto seesercita attività commerciali. Il fallimento della società determina automaticamente il fallimentopersonale dei soci.
Tutti i soci rispondono delle obbligazioni sociali illimitatamente e solidalmente
Salvo diversa pattuizione, l’amministrazione spetta disgiuntamente a tutti i soci
La società in nome collettivo è detta regolare quando è iscritta nel registro delle imprese, irregolare quando non è iscritta
La società in nome collettivo regolare gode di un’autonomia patrimoniale più marcata di quellairregolare; in particolare le discipline differiscono:
• nei rapporti con i creditori sociali•nei rapporti con i creditori particolari dei soci•nella opponibilità ai terzi delle limitazioni ai poteri di rappresentanza
Sono collettive irregolari anche le società di fatto, che si costituiscono quando più persone esercitanodi fatto in comune un’attività commerciale senza stipulare espressamente un atto costitutivo
68
LA SOCIETA’ IN ACCOMANDITA SEMPLICELA SOCIETA’ IN ACCOMANDITA SEMPLICE
CARATTERISTICHEDELLA SOCIETA’
IL SOCIOACCOMANDANTE
Non può ingerirsi nell’amministrazione della società: se si ingerisce diventa illimitatamenteresponsabile di tutti i debiti sociali e, se la società fallisce, fallisce personalmente
Può avere dagli altri soci una procura speciale per singoli affari; può riservarsi nell’atto costitutivola facoltà di dare autorizzazioni e pareri su determinate operazioni; può compiere atti di ispezionee sorveglianza e controllare il bilancio della società. In ogni caso partecipa alla nomina e alla revocdegli amministratori e alle modifiche del contratto sociale.
L’amministrazione e la rappresentanza possono spettare solo ai soci accomandatari
Si chiama regolare la società che viene iscritta nel registro delle imprese e irregolare quellache non viene iscritta. (Per le differenze cfr. scheda sulla società in nome collettivo).
Può svolgere attività commerciali e non commerciali. E’ soggetta a fallimento solo se esercita attivcommerciali.Il fallimento della società determina automaticamente il fallimento dei soci accomandatari
E’ una variante della società in nome collettivo caratterizzata dalla presenza di due categorie di soc•gli accomandatari che rispondono illimitatamente e solidalmente delle obbligazioni sociali•gli accomandanti che rispondono dei debiti sociali nei limiti del loro conferimento
LA SOCIETA’ PER AZIONI: CARATTERI GENERALILA SOCIETA’ PER AZIONI: CARATTERI GENERALI
CARATTERISTICHEDELLA
SOCIETA’
CAPITALE SOCIALEE
CONFERIMENTI
POSSIBILITA’ DI RIVOLGERSI AL MERCATO FINANZIARIO
BENEFICIO DELLA RESPONSABILITA’ LIMITATAconsiste nella possibilità riconosciuta dalla legge agli azionisti di intraprendere
affari rischiando soltanto il proprio conferimento
Il gruppo di comando della società può raccoglieredenaro nel mercato finanziario emettendo azioni (cheattribuiscono la qualità di socio) o obbligazioni (cheattribuiscono la qualità di creditore della società).Solo le società di maggiori dimensioni ricorronodi fatto a questa possibilità.
Le azioni o le obbligazioni possono essere rivendutea trattativa diretta tra venditore o compratoreoppure nella borsa valori, se il titolo è ammesso alla quotazione di borsa. Ciò da luogo al fenomeno della speculazione sui titoli, i qualihanno un valore di mercato che può essere diversodal loro valore nominale.
Capitale sociale minimo: 100.000 di euro Dal 1.1.2004: 120.000
Conferimenti: Danaro, Beni in natura necessità di una relazione di stima da parte di un esperto nominato dal presidente del tribunale
Non è possibile conferire prestazioni d’opera o servizi.
Azioni con prestazioni accessorie
69
LA COSTITUZIONEDELLA
SOCIETA’
1) Sottoscrizione di tutto il capitale sociale
2)Versamento dei tre decimi (Con la riforma è sufficiente il versamento del 25% dei conferimenti)
3) L’atto costitutivo deve essere redatto dal notaio nelle forme dell’atto pubblico. Il notaio controlla la validità delle clausole
4) Iscrizione nel registro delle imprese entro 30giorni dalla sottoscrizione dell’atto costitutivo
La società viene ad esistenza
3) Eventuali autorizzazioni amministrative (attività bancaria, assicurativa)
Beneficio della responsabilità limitata
LA STRUTTURADELLA
SOCIETA’
Il Sistema attuale
Assemblea Amministratori Collegio sindacale
Potere decisionale
Potere gestionale e di rappresentanza
Poteri di controllo
Con la riforma del diritto societario lo statuto può scegliere altri due modelli
Modello monista Modello dualista
Oltre all’assemblea è previsto solo il CDA nel cui ambito deve essere istituito un
comitato interno per il controllo
Assemblea, Consiglio di sorveglianza, Consiglio di Gestione
70
LA SOCIETA’ A RESPONSABILITA’ LIMITATALA SOCIETA’ A RESPONSABILITA’ LIMITATA
LA SOCIETA’A RESPONSABILITA’
LIMITATA(Disciplina in vigore oggi)
E’ una società di capitali molto usata nella pratica per gestire imprese di non grandi dimensionicon il beneficio della responsabilità limitata
Può essere fondata anche da una sola persona con un atto unilaterale (s.r.l. unipersonale)
Il socio unico risponde limitatamente dei debiti sociali soltanto se è una persona fisica e non è contemporaneamente socio unico di un’altra società di capitali
Non può emettere azioni o obbligazioni: non può cioè fare ricorso al mercato finanziario
L’assemblea può essere convocata con semplice lettera raccomandata
Il collegio sindacale è obbligatorio solo se è richiesto dall’atto costitutivo, se il capitale è superiore a 200 milioni o se la società non può, per le sue dimensioni, redigere il bilancio in forma abbreviata
Il capitale minimo e di 20 milioni di lire (10.000 euro)
LA SOCIETA’A RESPONSABILITA’
LIMITATA(A seguito della riforma
Del diritto societario)
E’ una società di capitali che consente l’esercizio dell’attività imprenditoriale con il beneficiodella responsabilità limitata. I rapporti interni tra i soci possono essere modellati sullo schemadelle società di persone
Conferimenti: è possibile conferire una prestazione d’opera o di servizi con la garanzia di unafideiussione bancaria o di una polizza assicurativa
I soci possono decidere di eliminare l’assemblea. In tale caso le decisioni dei soci possono essereprese mediante consultazione scritta
Per l’organizzazione interna della società la riforma attribuisce grande autonomia allo statuto.chepuò affidare l’amministraazione ad uno o più soci o anche a soggetti diversi dai soci. Sempre lostatuto può prevedere che l’amministrazione spetti agli amministratori disgiuntamente
Ogni socio può chiedere il risarcimento dei danni provocati dagli amministratori alla società
71
LE SOCIETA’ COOPERATIVELE SOCIETA’ COOPERATIVE
LO SCOPOMUTUALISTICO
LA DISCIPLINA
Consiste nell’offrire ai soci beni, servizi o occasioni di lavoro a condizioni migliori di quelleofferte dal mercato
Il raggiungimento dello scopo mutualistico è reso possibile dal fatto che i soci risparmiano il profitto dell’imprenditore
In relazione all’attività svolta vi possono essere cooperative di consumo, di produzione e lavoro,agricole, edilizie, di credito, di assicurazione e mutue assicuratrici
Alle cooperative si applica, in quanto compatibile la disciplina prevista per le società per azioni
La cooperativa deve avere un numero minimo di nove soci
La cooperativa è retta dal principio della porta aperta. Ogni socio cooperatore ha diritto a un solo voto
Gli amministratori possono essere soltanto soci o mandatari di persone giuridiche socie.
Esiste un limite massimo alla quota di ciascun socio e agli utili che la cooperativa può distribuire ai soci
La cooperativa si può finanziare emettendo azioni a favore dei soci sovventori o azioni di partecipazione cooperativa
Per ottenere agevolazioni tributarie o di qualsiasi altra natura una cooperativa deve iscriversi nel registroprefettizio e nello schedario generale
Le cooperative sono assoggettate alla vigilanza delle associazioni nazionali delle cooperative e del ministero del lavoro
I CONTROLLI
L’AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETA’ DI PERSONEL’AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETA’ DI PERSONE
Potere di amministrazione
Potere di gestione
Potere di rappresentanza
Fase decisionale interna
Potere di vincolare la società
Modello legale 1) Tutti i soci sono amministratori2) Tutti gli amministratori hanno il potere di
gestione e di rappresentanza
Modelli statutari
L’atto costitutivo può attribuire i poteri di amministrazione solo ad alcuni soci
L’atto costitutivo può attribuire i poteri di rappresentanza solo ad alcuni amministratori
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L’AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETA’ DI PERSONEL’AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETA’ DI PERSONE
I modelli di amministrazioneI modelli di amministrazione
Modello base (se l’atto costitutivo non prevede diversamente)
Amministrazione disgiuntivaAmministrazione disgiuntiva
1) Ogni amministratore può compiere tutti gli atti che rientrino nell’oggetto sociale;
2) Ogni amministratore può opporsi;
3) Sull’opposizione decidono i soci a “maggioranza di capitale”
L’atto costitutivo può prevedere
Amministrazione congiuntivaAmministrazione congiuntiva
1) E’ necessario il consenso di tutti gli amministratori per il compimento delle operazioni sociali;
2) L’atto costitutivo può prevedere che l’amministrazione avvenga a maggioranza;
3) Gli amministratori possono agire da soli per gli atti urgenti o per evitare un danno alla società.
LA RAPPRESENTANZA NELLE SOCIETA’ DI PERSONELA RAPPRESENTANZA NELLE SOCIETA’ DI PERSONE
I poteri di rappresentanza
Gli amministratori possono compiere tutti gli atti che rientrino nell’oggetto sociale
Le limitazioni ai poteri di
rappresentanza
Lo statuto può limitare i poteri di rappresentanza degli amministratori
(la rappr. Può essere attribuita solo ad alcuni amministratori, può essere prevista la firma congiunta per
alcuni atti)
L’opponibilità ai terzi dei poteri di rappresentanza
Società regolari
Sono opponibili le limitazioni iscritte nel registro delle imprese
Le limitazioni non iscritte sono opponibili solo se si prova che i terzi le conoscevano
Società irregolariLe limitazioni sono opponibili solo se si dimostra che i terzi ne erano a conoscenza
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L’AMMINISTRAZIONE NELLA SASL’AMMINISTRAZIONE NELLA SAS
Amministrazione Possono essere amministratori solo i soci accomandatari
Nomina e revoca degli
amministratori
Revoca amministratore nominato nell’atto costitutivo
E’ necessario il consenso di tutti i soci
Nomina e revoca amministratore nominato con atto separato
E’ necessario il consenso di tutti gli accomandatari e della maggioranza degli
accomandanti
Poteri dei soci accomandanti
1) Divieto di ingerenza nell’amministrazione della società
2) Possono trattare affari solo con una procura speciale;
3) Possono prestare la loro opera manuale o intellettuale;
4) Possono dare pareri ed autorizzazioni per determinate operazioni
I POTERI DI CONTROLLO NELLE SOCIETA’ DI PERSONEI POTERI DI CONTROLLO NELLE SOCIETA’ DI PERSONE
I soci non amministratori
1) Diritto di avere notizie sullo svolgimento degli affari sociali (gli amministratori non possono opporre il segreto aziendale)
2) Diritto di consultare i documenti relativi all’amministrazione (tutte le scritture contabili
3) Diritto di avere il rendiconto degli affari sociali
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Il Sistema attualeAssemblea Amministratori Collegio sindacale
Potere decisionale
Potere gestionale e di rappresentanza
Poteri di controllo
Con la riforma del diritto societarioriforma del diritto societario lo statuto può scegliere altri due modelli
Modello monista Modello dualista
1) Assemblea
2) Consiglio di amministrazione
3) Comitato interno per il controllo
1) Assemblea
2) Consiglio di sorveglianza,
3) Consiglio di Gestione
LA STRUTTURA DELLA SPALA STRUTTURA DELLA SPA
LE COMPETENZE DELL’ASSEMBLEA ORDINARIALE COMPETENZE DELL’ASSEMBLEA ORDINARIA
La disciplina attuale Modello unico di assemblea
Art. 2364
L’assemblea ordinaria:
1) Approva il bilancio
2) Nomina amministratori sindaci e presidente del collegio sindacale
3) Determina il compenso di amministratori e sindaci
4) Oggetti attinenti alla gestione della società in due ipotesi:
a) riservati alla sua competenza dall’atto costitutivo
b) sottoposti dagli amministratori
5) Azione sociale di responsabilità contro amministratori e sindaci
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L’ASSEMBLEA STRAORDINARIAL’ASSEMBLEA STRAORDINARIA
Art. 2365
Competenze dell’assemblea straordinaria
1) Modifica dello statuto
3) Nomina, sostituzione e poteri dei liquidatori
4) Ogni altra materia attribuita dalla legge
1) Emissione di obbligazioni convertibili;
2) Revoca dello stato di liquidazione;
3) Ammissione concordato preventivo / amm. controllata
2) Emissione di obbligazioni ordinarie solo se prevista dallo statuto
QUORUM ASSEMBLEA
Assemblea ordinaria: principio di facilità della deliberazione:
Quorum costitutivo previsto solo nella prima convocazione (almeno 50 % del capitale sociale)
In seconda convocazione, voto favorevole della maggioranza degli intervenuti
Assemblea straordinaria: quorum costitutivo implicitoVoto favorevole dei soci che rappresentano una percentuale del capitale sociale
+ 50% in prima convocazione
+ di 1/3 in seconda convocazione
+ di 1/5 in terza convocazione (società aperte)
InvariatoPossibilità di alzare i quorum, salvo che per le delibere di approvazione del bilancio e di nomina degli organi sociali
Ass. straordinariaSocietà chiuse: invariatoSocietà aperte:Costitutivo: invariato
Deliberativo: 2/3 dei presenti
disciplina attuale la riforma
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L’AMMINISTRAZIONE NELLE SPAL’AMMINISTRAZIONE NELLE SPA
Modelli di amministrazione
Amministratore unico
Amministrazione collegiale
CDA Comitato esecutivo
PresidenteAmministratore delegato
Direttore generale
L’AMMINISTRAZIONE NELLE SPAL’AMMINISTRAZIONE NELLE SPA
L’amministrazione collegiale
CDA
Presidente
Presidente
AD
CDACDA
Com. esecutivo
Comitato esecutivo ed amministratori
delegati
Devono essere previsti dall’atto cost. o dall’assemblea. La designazione degli ad o dei membri del com. esec è fatta dal CDA
Il CDA determina l’ambito della delega (generale o specifica)
Non possono essere delegate: la redazione del bilancio, l’aum. del cap.delegato al cda, l’emissione di obbligazioni delegata al CDA
Il CDA può sempre revocare la delega, modificarla o dare direttive vincolanti agli organi delegati
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Aumento del capitale sociale
Nominale (gratuito) Reale (a pagamento)
Passaggio di riserve disponibili a capitale sociale
Assegnazione gratuita a tutti i soci di nuove azioni o aumento del valore nominale delle azioni già emesse
Tutte le azioni già emesse devono essere interamente liberate
Emissione di azioni a fronte di nuovi conferimenti
Diritto di opzione ( può essere escluso per:interesse della societàconferimenti in naturaazioni ai dipendenti)
Riduzione del capitale sociale
Nominale (per perdite) Reale (per esuberanza)
Facoltativa: perdite inferiori al terzo
Obbligatoria: perdite superiori al terzo non assorbite nell’esercizio successivo
Obbligatoria: perdite superiori al terzo che portano il capitale sociale al di sotto del minimo di legge. Alternativa:Trasformazione /scioglimento
Capitale eccedente le necessità della società
Rimborso ai soci del valore nominale del conferimento
Diritto di opposizione dei creditori sociali
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OPERAZIONI STRAORDINARIEOPERAZIONI STRAORDINARIE
Acquisizione controllo
Fusione
Scissione
Trasformazione
Tipologie Interessi coinvolti
Soci di minoranza (diritto di recesso/conservazione della partecipazione)
Creditori sociali (diritto di opposizione)
Interessi generali di sistema(rispetto delle condizioni di costituzione)
Interessi del mercato - Antitrust
FUSIONE propria
Alfa e Beta si estinguono dando vita a Gamma, nella quale confluiscono tutti i soci delle due
società e i rispettivi patrimoni
FUSIONE per Incorporazione
Alfa incorpora Beta. I soci di Beta ricevono azioni di Alfa, il patrimonio di Beta si somma a quello di Alfa (es. Olivetti / Telecom)
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20%Caio
20%Sempronio
40%Tizio
40%Tizio
20%Mevio20%
Sempronio
20%Caio
20%Mevio
20%Caio
20%Sempronio
20%Mevio
AlfaP.N. Euro
40%TizioSpa
200.000
Alfa1
P.N. 100.000
Alfa2
P.N.100.000
Post scissione
SCISSIONE PARZIALEsocietà di nuova costituzione
Scissione parzialeSocietà esistente
20%Caio
20%Sempronio
40%Tizio
20%Tizio
10%Mevio
10%Sempronio
10%Caio
20%Mevio
BetaP.N. 100.000
25%Rossi
Spa200.000
AlfaP.N. Euro
Spa100.000
25%Bianchi
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Procedimento di fusione e scissioneProcedimento di fusione e scissione
A) Fase preparatoria (competenza: amministratori)
B) Fase decisionale (competenza: assemblea straordinaria)
C) Fase attuativa (competenza: amministratori legali rappresentanti)
Procedimento di fusione e Procedimento di fusione e scissionescissione
Progetto
Relazione sul rapporto di cambio (eventuale)
Relazione Amministratori (eventuale)
Parere di congruità (eventuale)
Situazione patrimoniale
Bilanci di esercizio
A) Fase preparatoria
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B) Fase decisionale (competenza: assemblea straordinaria)
deposito atti sede sociale
riunione assembleare (quorum costitutivo)
deliberazione (quorum deliberativo)
iscrizione Registro imprese
due mesi per opposizione creditori
C) Fase attuativa : atto di fusione o scissione
atto pubblico
iscrizione nel Registro delle imprese
effetti sananti
Responsabilità per danni
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Trasformazione eterogeneaTrasformazione eterogenea
Cambiamento struttura organizzativa (tipo) tra società ordinarie
Cambiamento di struttura organizzativa o di scopo tra altri enti
Trasformazione omogeneaTrasformazione omogenea
Regole generaliRegole generali (riforma)
Conservazione dei diritti e degli obblighi e continuità nei rapporti giuridici (art. 2498)
Possibilità della trasformazione anche in pendenza di procedure concorsuali (salvo incompatibilità) (art. 2499)
Forma di atto pubblico contenente le indicazioni previste per il tipo
Pubblicità come costituzione ed estinzione(art. 2500)
Efficacia sanante della pubblicità
Risarcimento del danno (per soci, ente, terzi) (art. 2500 bis)