İDARE HUKUKU I · •İdare hukuku, idarenin kuruluş ve işleyişine uygulanan kamu hukuku kurallarının bütünüdür. •İdare hukuku, tek bir kanun kitabında düzenlenmiş

İDARE HUKUKU I Yrd. Doç. Dr. Sırrı DÜĞER

15.11.2013 1

Tavsiye Edilen Kitaplar

• İdare Hukuku Ahmet Nohutçu

• İdare Hukuku Dersleri Kemal Gözler

• İdare Hukuku Metin Günday

• Türk İdare Hukuku, B. Akyılmaz, C. Kaya, M. Sezginer

• Günışığında Yönetim, İl Han Özay

15.11.2013 2

İdare hukuku Konuları

Bölüm I : İdare Hukukunun Genel Kavramları

– İdare Kavramı

– İdare Hukukunun Tanımı, Sistemleri, Gelişimi, Özellikleri, Kaynakları, Uygulama Alanı, Bölümleri ve İlkeleri

Bölüm II : Türkiye’nin İdari Örgütsel Yapısı (İdari Teşkilat)

– İdari Teşkilata Hakim Olan İlkeler

– Merkezi İdare (Devlet İdaresi)

– Yerinden Yönetim Kuruluşları

Bölüm III : İdari İşlem

– İdari İşlem Kavramı

– Bireysel İdari İşlemler

– Düzenleyici İdari İşlemler

– İdari Sözleşmeler

Bölüm IV : İdarenin Faaliyeti

– Kamu Hizmeti

– Kolluk

Bölüm V : İdarenin Araçları

– Kamu Görevlileri

– Kamu Malları

Kısım VI : İdarenin Sorumluluğu

15.11.2013 3

GENEL OLARAK İDARE HUKUKU

• İdare hukuku, idarenin kuruluş ve işleyişine uygulanan kamu hukuku kurallarının bütünüdür.

• İdare hukuku, tek bir kanun kitabında düzenlenmiş bir hukuk dalı değildir. İdare hukuku kapsamındaki konuları düzenleyen kanunlar elbette vardır. Ancak idare hukukunun en önemli kaynağı idari yargı içtihatları olagelmiştir.

• Tek bir kanun kitabı olmaması, mevcut kanunları ve içtihatları sistematize etme konusunda doktrinin katkısını öne çıkarmıştır.

15.11.2013 4

İdare Kavramı

TANIM

• İdare, belli bir amacın gerçekleştirilmesi için kurulan örgüt veya bu amaca ulaşmak için yürütülen planlı faaliyettir.

• İdare kavramı hem kamu kesimi hem de özel kesim için geçerlidir. İdare hukukunun konusu olan «idare» ise kamu idaresidir.

15.11.2013 5

İdare Kavramı

• An. m. 126 / f. 2

“İllerin idaresi yetki genişliği esasına dayanır.”

Burada idare faaliyet anlamında kullanılmıştır.

15.11.2013 6

İdare Kavramı

• An. m. 125 / f. 1

“İdarenin her türlü eylem ve işlemlerine karşı yargı yolu açıktır.”

Burada idare idari teşkilat anlamında kullanılmıştır.

15.11.2013 7

İdare Kavramı

• An. m. 123 / f. 1

İdare, kuruluş ve görevleriyle bir bütündür ve kanunla düzenlenir.

Bu maddede idare kelimesi hem idari teşkilat hem de idari faaliyeti içine alacak şekilde kullanılmıştır.

15.11.2013 8

Kamu İdaresi ile Özel İdareler arasındaki Farklılıklar

• Kamu idaresi ile özel idareler arasındaki farklılıklar:

– Amaçları farklıdır : Kamu yararı-özel yarar

– Kamu idareleri kamu gücü ile donatılmıştır. Buna karşılık

özel idarelerin böyle bir ayrıcalığı yoktur.

– Kamu idareleri özel kişiler karşısında üstün konumdadır.

Özel kuruluşlar ile diğer özel kişi ve kuruluşlar arasında

eşitlik ilkesi geçerlidir.

– Kamu idaresinin kuruluş ve faaliyeti kanunlarla

düzenlenmiştir. Özel idarelerin kuruluş ve faaliyetlerinde

ise serbestlik ilkesi geçerlidir.

15.11.2013 9

Organik / Yapısal / Şekli anlamda İdare (İdare Organı)

• Organik anlamda idare/ Örgüt

Yasama organı TBMM, yargı organı ise bağımsız mahkemelerdir. Anayasanın sistematiğine göre, idare yürütme organının bir parçasıdır. İdare, yürütme organının Cumhurbaşkanı, Başbakan ve Bakanlıklar dışında kalan kısmı ile devlet dışındaki diğer kamu tüzel kişileridir.

15.11.2013 10

İdare Organın Tanımı

1. İdare hukukunun konusu kamu idaresidir.

2. İdare, devletin bir organıdır. Ancak idare organı, devletin yasama ve yargı organlarının tamamıyla dışında kalır ve devletin yürütme organının bir parçasıdır.

4. Yürütme organının içinde yer alan idare, yürütme organının Bakanlar Kurulu, Başbakan ve bakanlar dışında kalan kısmıdır. Ancak, Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan ve Bakanlar, idare kavramıyla yakın ilişki içindedir.

15.11.2013 11

Devlet Organları

DEVLET ORGANLARI

YASAMA ORGANI YARGI ORGANI YÜRÜTME ORGANI

1. Cumhurbaşkanı

2. Başbakan

3. Bakanlar Kurulu

4. Bakanlıklar

İDARE DEVLET DIŞINDAKİ

DİĞER KAMU TÜZEL KİŞİLERİ

Kamu İdareleri ve Kamu Kurumları

15.11.2013 12

İdare Organının Tanımı

İDARE ORGANININ TANIMI

İdare organı, devletin yürütme organının Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan ve bakanlar dışında kalan kısmı ile devlet dışındaki diğer kamu tüzel kişileridir. (Gözler, 15)

15.11.2013 13

Devletin Hukuki Fonksiyonları

Devletin Hukuki Fonksiyonları

Yasama Fonksiyonu Yargı Fonksiyonu Yürütme Fonksiyonu

Hükümet Fonksiyonu İdari Fonksiyonu

1. Bakanlar Kurulunun Kurulması Yürütme Fonksiyonun Geri Kalan Kısmı

2. Yürütme Organının Yasama Organı

ile ilişkileri

3. Yürütmenin Yargı Organı ile ilişkileri

4. Yürütmenin başka devletlerle olan

ilişkileri

15.11.2013 14

Devletin Hukuki Fonksiyonları: Maddi Kriter

• Maddî kriter, devletin hukukî fonksiyonlarının tasnifini, bu fonksiyonların yerine getirilmesinde başvurulan işlemlerin hukukî mahiyetine göre yapmaktadır. Buna göre, hukukî işlemler maddî mahiyetlerine göre, – “kural-işlem”,

– “sübjektif işlem”

– “yargı işlemi”

olarak üçe ayrılır.

15.11.2013 15

Devletin Hukuki Fonksiyonları:Şekli Kriter

• Şeklî veya organik kriter, devlet fonksiyonlarını, bu

fonksiyonları ifa eden organa ve bu fonksiyonların

yapılış şekillerine göre tasnif etmektedir.

• Bu ayrımda işlemin niteliği, yani onun genel soyut,

bireysel olmasının hiçbir rolü yoktur.

• Bu kritere göre, devletin üç çeşit organı

tarafından, bu organlardan her birine özgü

şekillerde yerine getirilen işlemler o organın

fonksiyonudur. 15.11.2013 16

Yasama Fonksiyonu

• Maddi anlamda yasama; genel ve soyut norm koyma,

değiştirme ve kaldırma faaliyetidir, idari fonksiyon ise,

genel ve soyut normların belli kişi ve durumlara

uygulanmasıdır.

• Organik kritere göre, yasama fonksiyonu, yasama

organının yaptığı işlemlerden oluşur. Türkiye’de yasama

organı genel oyla seçilen 550 milletvekilinden oluşmuş

Türkiye Büyük Millet Meclisidir. O hâlde Türkiye Büyük

Millet Meclisinin işlemleri yasama fonksiyonunu

oluşturur.

15.11.2013 17

Yargı Fonksiyonu

YARGI FONKSİYONUNU, yargı organlarından çıkan ve hukukî uyuşmazlıkları ve hukuka aykırılık iddialarını karara bağlama fonksiyonu olarak tanımlamak uygun olur.

15.11.2013 18

İdari fonksiyon

• İdari fonksiyon, devletin yasama ve yargı fonksiyonu ile yürütme organının siyasi fonksiyonu dışında kalan fonksiyonu ve devlet dışındaki diğer kamu tüzel kişilerinin fonksiyonudur.

Toplumun günlük yaşamını sürdürmek, dolayısıyla kamu yararını gerçekleştirmek amacıyla yürütülür.

15.11.2013 19

İdari Fonksiyon

• Yürütmenin siyasi (hükümet) fonksiyonu :

1. Cumhurbaşkanının seçilmesi, Bakanlar Kurulunun kurulması, Başbakanın atanması, bakanların atanması ve azli gibi.

2. Yürütme organının yasama organı ile ilişkileri: Örn. Bakanlar Kurulunun kanun tasarısı hazırlaması, Cumhurbaşkanının kanunları yayımlaması veya geri göndermesi gibi.

3. Yürütme organının yargı organıyla ilişkileri: Örn. Cumhurbaşkanın Anayasa Mahkemesinde iptal davası açması

4. Yürütme organının başka devletlerle olan ilişkileri (Devletin Diplomatik Faaliyeti)

• Yürütmenin siyasi (hükümet) fonksiyonu idare hukukunun ve idari yargının alanına girmez.

15.11.2013 20

İdari Fonksiyon

İ da r i fon ks iy on , devletin yasama ve yargı fonksiyonu ile yürütme organının siyasî fonksiyonu dışında kalan toplumun günlük yaşamını sürdürmek, dolayısıyla kamu yararını gerçekleştirmek amacıyla devlet ve diğer kamu tüzel kişileri tarafından yürütülen fonksiyondur.

15.11.2013 21

İdari fonksiyonun özellikleri:

Gözler s. 23

İdari faaliyet kural olarak idarenin yaptığı faaliyettir. (Ancak yasamanın veya yargının da idari nitelikte faaliyetleri olabilir)

Amacı kamu yararıdır.

Konusu kamu hizmetleridir.

İdari işlemler, sözleşmeler ve eylemlerle yürütülür.

Kamu gücü kullanılarak yerine getirilir.

Süreklidir.

Kendiliğinden harekete geçer.

Genel olarak memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle yürütülür.

İdari faaliyetten kaynaklanan uyuşmazlıklara kural olarak idare hukuku uygulanır ve bunlara kural olarak idari yargı tarafından çözümlenir.

15.11.2013 22

İdari Fonksiyonun Özellikleri

• İdarenin işlevi hemen her yer ve zamanda toplum yararını gerçekleştirmek olmakla beraber, idarenin görev alanının sınırlarını ve görev çeşitliliğini devletin ekonomik, sosyal ve siyasal düzeninin belirlediğini bu düzene bağlı idarenin görevlerinin de dar veya geniş bir biçimde karşımıza çıkabilir.

15.11.2013 23

Özet

İdare kavramını organik ve fonksiyonel olarak tanımlayabilmek.

Organik anlamda idare; Yasama ve Yargı organları dışında, başında Hükümeti oluşturan münferit bakanların yer aldığı ve Devlet tüzelkişiliğini temsil eden merkezi idare ile, belli yörelerin yöresel ihtiyaçlarını karşılamak üzere kurulan mahalli idareleri ve belli idari hizmetleri yürütmek üzere teşkil edilen öteki kamu tüzelkişilerini kapsamaktadır.

Fonksiyonel anlamda idare; yasama ve yargı fonksiyonları ve Yürütme organının salt siyasal nitelikli faaliyetleri dışında, Devletin günlük toplumsal gereksinimleri karşılamak amacıyla yürüttüğü tüm kamusal faaliyetlerinden oluşmaktadır.

15.11.2013 24

Özet

• Yürütme başlığı altında düzenlenen Cumhurbaşkanı ve

Bakanlar Kurulu’nun idareden farklı olarak siyasal nitelik

ve işlevleri de bulunmaktadır.

• Bu siyasal boyutları dolayısıyla gerek C.Başkanı gerekse

Bakanlar Kurulu (ülkenin genel ve yüksek siyasetinin

yürütülmesi) gündelik, rutin faaliyetleri yürüten, teknik

ve bürokratik faaliyetleri yürüten kurum ve

kuruluşlardan oluşan idareden farklıdırlar ve siyasal

niteliklerinden dolayı da anayasa hukukunun konusuna

girerler.

15.11.2013 25

Özet

• İdare yürütmenin başka bir deyişle siyasal bir organın içinde yer almakla birlikte “teknik nitelikli” bir varlıktır. İdarenin varlık sebebi toplumda duyulan gereksinmelerin giderilmesi amacıyla kamu hizmetleri ve kamu düzeninin sağlanması için kolluk faaliyetinde bulunmaktır.

15.11.2013 26

Özet

• Kuvvetler ayrılığına göre devletin güçleri arasında sadece Yürütme onun uzantısı olan idare hukuksal bir araç olan işlemler yanında fiziksel bir olgu olan eylemler yapabilme yeteneğine sahiptir.

• Yasama ve yargı organları sadece işlemler yapabilme yeteneğine sahip olduğundan bunların yürütülmesi (uygulanması) icra ve infazı diğer bir değişler eyleme dönüştürülmesi yine yürütme ya da idare tarafından yapılmaktadır.

15.11.2013 27

• Siyasi partilerin demokratik sistemde yer almasından sonra seçimleri kazanan siyasi parti kadroları yasamada çoğunluğu sağlarken güçlü yürütme anlayışının getirdiği yetkileri kullanan hükümeti de oluşturmaktadır. Disiplinli bir parti düzeninde yasama ve yürütme arasındaki kuvvet ayrılığının bir önemi kalmamaktadır.

15.11.2013 28

İdare Hukuku

• İDARE HUKUKU, idarenin kuruluş ve işleyişine uygulanan

kamu hukuku kurallarının bütünüdür.

• İdare hukuku, idarenin hukuku değildir. Çünkü idareye bazı durumlarda özel hukuk kuralları da uygulanabilir. Örneğin, idare ihtiyacı olan bir binayı bir özel kişiden kira sözleşmesi ile kiralayabilir. Bu kira sözleşmesi idare hukukuna değil, borçlar hukukuna tabidir ve uyuşmazlık çıkması halinde adli yargıya gidilir.

15.11.2013 29

İdare Hukukunun Uygulama Alanı

• İdare hukukunun uygulama alanını belirlemekte kullanılan temel ölçüt kamu

gücü ölçütüdür. Kamu gücü, ‘‘genel hükümleri aşan şartlar’’ veya ‘‘özel

hukukta görülmeyen ayrıcalık ve yükümlülükler’’ olarak anlaşılmalıdır. Buna

göre, idarenin kamu gücü kullanarak yaptığı işler idare hukukuna tabidir ve

bu işlerden doğan uyuşmazlıklara idari yargıda bakılır. Bir hukuki ilişki,

durum, olay, eylem veya işlemde; aşağıda sayılan kamu gücü ayrıcalıkları

veya yükümlülüklerinden biri veya birkaçı varsa bu hukuki ilişki, durum,

olay, eylem veya işleme çoğunlukla idare hukuku uygulanır ve bunlardan

kaynaklanan uyuşmazlıklar idari yargıda karara bağlanır

15.11.2013 30


• İdare hukuku bir kamu hukuku dalı olduğuna göre idare hukuku kuralları taraflarından birinin idare olduğu hukuki ilişkilere uygulanır.

• Ancak taraflarından birinin idare olduğu her hukuki ilişkiye idare hukuku uygulanmaz.

• Zira idarenin özel hukuk kişisi ile aynı statüde olduğu hukuki ilişkilere özel hukuk hükümleri uygulanır.

15.11.2013 31

İdare Hukukunun Uygulama Alanı • Kamu hukuku-özel hukuk ayrımında en önemli

kriter, hukuki ilişkinin tarafları arasında eşitlik olup olmadığıdır.

• Taraflarından birinin her zaman idare olduğu kamu hukuku ilişkilerinde idare, devlet egemenliğinin yansıması olan kamu gücü kullanma yetkisine sahiptir.

• Kamu gücü kullanma yetkisi ise devletin tek yanlı idaresi ile kendi belirlediği hukuki durumu muhatabına gerektiğinde zorla kabul ettirme hak ve yeteneğidir.

15.11.2013 32


• Yani idare, idare hukuku kurallarının uygulandığı hukuki ilişkilerde, mutlaka kamu gücü kullanma yetkisi ile donatılmıştır.

• Burada bireylerle ilişkilerinde güçlü olan (üstün olan) devlet (idare) değil, onun temsil ettiği ve sonuç olarak bir şekilde bireyin de yararına olan kamu yararıdır.

• Kamu gücü ise kamu yararını üstün kılmak için idareye tanınmış olan ve asla keyfi olarak kullanılamayacak bir yetkidir.

15.11.2013 33


• Kaldı ki, hukuk devletinin hukuku olan idare hukuku, kamu gücünün kamu yararına, dolayısıyla hukuka uygun kullanılmasını sağlayan keyfi ve hukuka aykırı kullanıldığı zaman bireyi devlete karşı koruyan bir hukuk dalıdır.

15.11.2013 34


• Devletin siyasi organlarının birbirleri arasındaki ve yabancı devletler ve milletlerarası teşkilatlarla olan ilişkileri ile yargı erkinin kendi işlevi dışında kalan, yürütme erkince üstün ve ayrıcalıklı yetki ve usullerle yürütülen tüm kamusal faaliyetleri idare hukuku alanına girer.

15.11.2013 35

İdare Hukukunun Özellikleri 1. İdare hukuku genç bir hukuk dalıdır..

2. İdare hukuku “tedvin” edilmemiş bir hukuk dalıdır..

3. İdare hukuku, büyük ölçüde, “içtihadî” bir hukuk dalıdır.

4. İdare hukuku bağımsız bir hukuk dalıdır.

5. İdare hukuku “statüsel” niteliktedir. Yani idare hukuku

durumları akdi ve iradî değil, kanunî ve nizamidir.

6. İdare hukuku işlemleri “tek taraflı”dır.

7. İdare hukukundan doğan uyuşmazlıklar, kural olarak, idarî

yargıda karara karara bağlanır.

15.11.2013 36

İdare Hukukunun Özellikleri

• İdare hukukunda örneğin belli bir memurun ya da öğrencinin hak ve yükümlülükleri değil, genel olarak aynı konumda bulunan memurların hukuki durumları genel, soyut, sürekli ve kişilikdışı kurallarla düzenlenmektedir.

• Belli bir kişiye yönelik idari tasarruflar sadece o kişi için özel hukuki sonuçlar doğurmakta örneğin kayıt işlemi ile bir kişi öğrencilik statüsü içine girmekte, emeklilik ile bir memur, memur statüsünden çıkmaktadır.

15.11.2013 37


• Genel, soyut, sürekli ve kişilikdışı genel normlarla düzenlenen idare hukukunda bu nedenle özel hukuktakine benzer bir kazanılmış haktan bahsedilemeyeceği belirtilmektedir.

• Zira idare hukukunda bir statünün içinde bulunmak, kişiye kazanılmış hak bahşetmez. Yani statüyü düzenleyen genel, soyut, sürekli ve kişilikdışı kurallar, o statü içindekiler için kazanılmış değildir.

• Ancak statüyü düzenleyen genel normlar, bireylere özel normlarla (özel, somut, bir kere uygulanmakla tükenen) uygulanarak kişisel hukuki durumlar ortaya çıkarsa, yani statüye ilişkin kural, hukuka uygun bir şekilde, kişiye birel işlem ile uygulanırsa kazanılmış haktan bahsedilebilir. (AkSezKa, 43)

15.11.2013 38

İdare Hukukunun Statüsel Niteliği: Kazanılmış Hak

• Örneğin, öğrenci kayıt işlemi ile kendi iradesi ile öğrencilik statüsüne girmesine rağmen, idarenin öğrencinin statüsünde yapacağı değişiklikler konusunda öğrencinin rızasının, iradesinin önemi bulunmamakta, idare tek yanlı irade beyanı ile statüde (statünün ortadan kalkmasına kadar) değişiklik yapabilecektir.

15.11.2013 39

İdare Hukukunun Statüsel Niteliği: Kazanılmış Hak

• Fakülte idaresi kamu yararı düşüncesi ile fakültenin ders programında tek yanlı iradesi ile her zaman değişiklik yapabilir. Bütün derslerinde başarılı olarak ikinci sınıfa geçen bir öğrenci için kayıt olduğu andaki fakülte ders programı kazanılmış bir hak değildir ve öğrenci idarenin yaptığı bu değişikliğe uymak zorundadır.

• Ancak öğrencinin I. Sınıfta ile aldığı ve o andaki düzenlemeler çerçevesinde başarılı olduğu bir dersin, yapılan değişikle II. Sınıfa alınması halinde, öğrencinin daha önce başarılı olduğu dersi tekrar alması kendisinde istenemez. Zira öğrenci, bu dersi mevcut statü çerçevesinde almış, başarılı olmuş ve bu dersle ilgili kişisel bir durum oluşmuştur. Yani öğrencinin bu dersten başarılı olması, kendisi için bir kazanılmış haktır.

15.11.2013 40


• İdare özel hukuk ilişkisi içine girdiği durumlarda kısıtlayıcı hükümlere tabidir. Çünkü idare özel bir yararı değil kamu yararını temsil etmektedir.

• Bu nedenle, idare özel hukuk sözleşmesi yaparken dahi kamu yararını korumak için belirli usul kurallarına uymak zorundadır ve karşı tarafı serbestçe seçebilmesi mümkün değildir.

• Bu bakımdan, idarenin özel hukuk sözleşmelerinde de özel kişiler gibi tam bir serbestiye sahip olduğunu söylemek mümkün değildir.

15.11.2013 41

Kamu gücü ayrıcalıkları veya yükümlülükleri :

1. Tek yanlı işlemler yapma yetkisi,

2. Re’sen icra yetkisi,

3. Hukuka uygunluk karinesi,

4. Kamu tüzel kişilerin borçları hakkında özel hukuk cebri icra yollarının uygulanamaması, mallarının haczedilemezliği, iflaslarının istenememesi,

5. Personelinin kamu görevlisi sayılması,

6. Bazı kurumlarda zorunlu üyelik esası (Baro, Tabipler Odası),

7. Bazı kurumlarda zorunlu aidat usulü,

8. Vergi muafiyeti,

9. Bir uyuşmazlığın idari yargıya tabi tutulması,

10.Yükümlülükler: Sözleşme serbestisinden mahrum olması (kamu ihalesi düzenleme şartı), Personel alımında serbestiden yoksun olması (sınav yükümlülüğü), Kamu yararı amacıyla bağlı olması.

15.11.2013 42

İdare Hukukunun Kaynakları

• Anayasa, Kanun, KHK,

• İdarenin düzenleyici işlemleri (Tüzük, Yönetmelik, Cumhurbaşkanlığı kararnameleri ve diğer düzenleyici işlemler),

• Örf ve Adet,

• Yargı kararları,

• Öğreti (Doktrin).

15.11.2013 43

İdare Hukukuna Hakim Olan ve

Etkileyen Anayasal İlkeler Anayasa bir bütün olarak idareyi bağlar. Bununla birlikte

doğrudan doğruya idareyi konu alan hükümlere ve idare için özel önem taşıyan bazı ilkelere yakından bakmakta yarar vardır. Demokratik Devlet İlkesi, Hukuk Devleti İlkesi, Kanuni İdare İlkesi,

15.11.2013 44

Demokratik Yönetim

• “Demokratik Yönetim”in olmazsa olmaz unsuru seçimdir. İdarenin genel karar organları ve yürütme ile ilgili görevlilerin seçimle işbaşına gelmesi demokratik yönetimin vazgeçilmez koşuludur. Ancak bu yeterli değildir, oluşumdan sonraki işleyiş de “Yönetimde Demokrasi” sağlanmalıdır.

15.11.2013 45

Demokratik Yönetim / Yönetimde Demokrasi

• Yönetimde demokrasi bir başka ifadeyle Günışığında Yönetim saydamlıktan farklıdır. Yönetimde demokrasinin unsurlarından biri yönetimin karar alma usullerinin tıpkı yargılama faaliyetinde olduğu gibi bir usule bağlanmasıdır. Bu usul sadece belli işlem türleri (örn. Kamulaştırma, ihale ve vergi…) için değil tüm idari işlemler için geçerli bir genel idari usul olmalıdır.

15.11.2013 46

Yönetimde Demokrasi

• Sonuç olarak Yönetimde Demokrasi (Günışığında yönetim)

– İdarenin karar alma sürecinin yönetilenlerin gözlem ve yetki ile donatılmış bir biçimde katılımına açık olan,

– Kamu yönetiminin elindeki bilgi ve belgelere ulaşma olanağının olduğu,

– İdarenin karar alma mekanizmasının tüm aşamalarında izleyeceği yol ve yöntemin önceden yasalarla belirlenmiş olduğu,

Bir düzeni ifade etmektedir.

15.11.2013 47

Hukuk Devleti İlkesi:

Tanımı; Faaliyetlerinde hukuk kurallarına bağlı olan, vatandaşlarına hukuki güvenlik sağlayan devlet demektir.

Unsurları;

• Temel hak ve özgürlüklerin güvence altına alınması,

• İdarenin yargısal denetimi,

• Erklerin Ayrılığı,

• Kanunların Anayasaya uygunluğunun yargısal denetimi,

• Suç ve cezanın yasallığı,

• Devletin mali sorumluluğu,

• Demokrasi. 15.11.2013 48

Hukuk Devleti

• Hukuk devleti, polis devletten farklı olarak, keyfi kurallara göre değil hukuk kurallarına göre yönetilen bir devlet rejimidir.

• Bu devlet anlayışında devletin tüm faaliyetlerinin hukuka bağlı olması esastır. Hukuk devleti aynı zamanda bireylere en geniş teminatı sağlayan insan onuru, özgürlük, adalet, eşitlik ve hukuki güvenliği hedefleyen devlettir.

• Devletin hukuka bağlılığı aynı zamanda onu oluşturan organların da hukuka uyması anlamını taşır. Devletin bir organı olan idarenin de hukuka tabi olması, bu ilkenin doğal bir sonucudur.

15.11.2013 49

Hukuk Devleti

• Bireysel özgürlük ile sınırlı devlet arasında çok yakın bir ilişki vardır. Bireysel özgürlüğe yönelik tehditler genellikle devletten geldiğinden bireysel özgürlüğün genişliği oranında devletin yetkisi sınırlıdır ya da devletin yetkisinin sınırlı olduğu ölçüde bireysel özgürlük geniştir. O halde devleti hukuk ile sınırlayan hukuk devletinin hedefi, bireyin özgürlüğünün sağlanmasıdır.

• Özgür olmak sınırlamaların engellerin olmaması demektir. Özgürce yapılan her eylem doğru ve eylemli olmayabilir. Ayrıca bir şeyi yapmaya özgür olmak ve onu yapmaya muktedir olmak anlamına gelmez. Zira özgür olmak kısıtlanmamış olmak demektir. Oysa muktedir olmak maddi ve manevi o şeyi yapabilme gücüne sahip olmak demektir.

15.11.2013 50

Temel Hak ve Hürriyetlerin Sınırlandırılması: İnsan Hakları Kavramı

• Toplum halinde yaşayan insan, ister doğuştan, isterse sonradan kazanılsın, gerek diğer bireylere gerekse devlete karşı ileri sürebileceği özünde onun insanca, onurlu bir şekilde yaşamasına ve kendini geliştirmesine hizmet eden insan haklarına sahiptir.

• Alman Anayasası’nın 1. maddesine göre “İnsanların onuru dokunulmazdır. Bütün devlet erkleri, ona saygılı davranmak ve korumakla yükümlüdürler”. Alman Federal Anayasa Mahkemesi insan onuru ilkesini anayasanın en yüksek değer veya yapı prensibi olarak ifade etmektedir.

15.11.2013 51

Temel Hak ve Hürriyetlerin Sınırlandırılması: İnsan Hakları Kavramı

• Temel hak ve hürriyetlerin modern sıralaması:

1.kuşak haklar; Kişi Hak ve Hürriyetleri

2.kuşak haklar; Sosyal ve İktisadi Hak ve Hürriyetler

3.kuşak haklar; Siyasi Hak ve Hürriyetler

• 28 Eylül 1977’de AP Bakanlar Komitesi tarafından, «bireyin idari işlemler karşısında korunması» tavsiye kararı çıkarılmıştır. Bu karardaki koruma unsurları şunlardır.

1) Dinlenilme hakkı,

2) Bilgi kaynaklarından yararlanma hakkı,

3) Hukuki yardım ve temsil ,

4) Gerekçe ilkesi,

5) Başvuru yollarının gösterilmesi.

15.11.2013 52

Temel Hak ve Hürriyetlerin

Sınırlandırılması II. Temel hak ve hürriyetlerin sınırlanması

• Madde 13 – (Değişik: 3/10/2001-4709/2 md.)

Temel hak ve hürriyetler, özlerine dokunulmaksızın yalnızca Anayasanın ilgili maddelerinde belirtilen sebeplere bağlı olarak ve ancak kanunla sınırlanabilir. Bu sınırlamalar, Anayasanın sözüne ve ruhuna, demokratik toplum düzeninin ve lâik Cumhuriyetin gereklerine ve ölçülülük ilkesine aykırı olamaz. 15.11.2013 53


Sınırlandırılması • İdare kanundan almış olduğu yetkiyle temel hak ve

hürriyetleri sınırlayabilir (AY. m.13 ve m.43/3) • Sınırlamanın sınırları:

– Sınırlama ancak kanunla yapılabilir. – Sınırlama anayasanın sözüne ve ruhuna aykırı olmamalıdır. – Sınırlama ancak Anayasanın ilgili maddesindeki sebeplere

dayanmalıdır – Temel hak ve hürriyetlerin özüne dokunamaz ve bu

sınırlamalar demokratik toplum düzeninin gereklerine aykırı olamaz .

– Sınırlamalar ölçülülük (elverişlilik, gereklilik, oranlılık) ilkesine aykırı olamaz.

15.11.2013 54


Sınırlandırılması

• Temel hak ve hürriyetlerin özü, bir başka deyimle içeriğini, bütün hürriyetleri için genel olarak değil, ancak her hak ve hürriyet için onun kendine özgü niteliklerine uygun olarak, ayrı ayrı belirleyebiliriz. Genel olarak hak ve hürriyetin özü, onu vazgeçilmez unsuru, dokunulduğu takdirde söz konusu hürriyeti anlamsız kılacak olan asli çekirdeğidir.

15.11.2013 55


Sınırlandırılması …Yine Anayasa'nın 13. maddesinde yer alan, temel hak ve özgürlüklerin

sınırlanması kriterlerinden biri olan ölçülülük ilkesi ise; amaç ve araç arasında makul bir ilişkinin bulunması, diğer bir deyişle yapılan sınırlamayla sağlanan yarar arasında hakkaniyete uygun bir dengenin bulunması gereğini ifade etmektedir. Bu ilkenin; sınırlayıcı önlem ile sınırlama amacı arasındaki ilişkinin denetiminde, yasal önlemin sınırlama amacına ulaşmaya elverişli olup olmadığını saptamaya yönelik "elverişlilik", sınırlayıcı önlemin sınırlama amacına ulaşma ve demokratik toplum düzeni bakımından zorunlu olup olmadığını arayan "zorunluluk", ayrıca amaç ve aracın ölçüsüz bir oranı kapsayıp kapsamadığını, bu yolla ölçüsüz bir yükümlülük getirip getirmediğini belirleyen "orantılılık" ilkeleri olmak üzere üç alt ilkesi bulunmaktadır.”

15.11.2013 56

Hiçbir şekilde ihlal edilemeyecek olan haklar

IV. Temel hak ve hürriyetlerin kullanılmasının durdurulması MADDE 15- Savaş, seferberlik, sıkıyönetim veya olağanüstü hallerde, milletlerarası hukuktan doğan yükümlülükler ihlâl edilmemek kaydıyla, durumun gerektirdiği ölçüde temel hak ve hürriyetlerin kullanılması kısmen veya tamamen durdurulabilir veya bunlar için Anayasada öngörülen güvencelere aykırı tedbirler alınabilir. (Değişik: 7/5/2004-5170/2 md.) Birinci fıkrada belirlenen durumlarda da, savaş hukukuna uygun fiiller sonucu meydana gelen ölümler dışında, kişinin yaşama hakkına, maddî ve manevî varlığının bütünlüğüne dokunulamaz; kimse din, vicdan, düşünce ve kanaatlerini açıklamaya zorlanamaz ve bunlardan dolayı suçlanamaz; suç ve cezalar geçmişe yürütülemez; suçluluğu mahkeme kararı ile saptanıncaya kadar kimse suçlu sayılamaz. 15.11.2013 57

Devletin faaliyetinin belirliliği ilkesi

• Kanunların geriye yürümezliği

• Kazanılmış haklara saygı

• Suç ve cezaların kanuniliği

İdare belirli serbestiye sahip olduğu durumlarda da bu konuları tüzük, yönetmelik gibi düzenleyici işlemlerle objektif bir biçimde düzenlemek ve sürekli uygulamaları ile hukuki istikrarı tesis etmek ve buna uymak zorundadır. Buna düzenli idare ilkesi denmektedir. İdarenin bu amaçla yapacağı objektif düzenlemelere uymaması veya haklı bir neden olmaksızın müstakar uygulamalardan ayrılması düzenli idare ilkesine ve bu ilkenin dayandığı eşitlik ilkesine aykırılık teşkil edecektir. (Günday, 45-46)

15.11.2013 58

Hukuki Güvenlik İlkesi

• Hukuki güvenlik ilkesinin gereği olarak;

– Devletin faaliyetleri öngörülebilir, tahmin edilebilir olmalıdır.

– Hukuk düzeninde mümkün olduğunca hukuki istikrar sağlanmalıdır.

– İdarenin tek taraflı işlem yapma üstünlüğüne karşı bireylere katılma, dinlenilme ve savunma hakkı gibi haklar tanınarak birey ile idare arasında denge sağlanmalıdır.

15.11.2013 59

Hukuki Güvenlik İlkesi

• İdare bireyin haklı beklentilerine uygun davranmalıdır.

• Yasal düzenlemelerde hukuka ve devlete güveni zedeleyici hususlardan kaçınılmalıdır.

15.11.2013 60

Hukuki Güvenliğin Sağlanması

• Kanunsuz suç ve ceza olmaz.

• Kanunların geriye yürümezliği

• Kazanılmış haklara saygı Kazanılmış hak: Belirli bir zamanda yürürlükte olan bir hukuk

kuralına uygun olarak belirli bir kişi lehine doğmuş olan, daha sonra bu hukuk kuralı yürürlükten kalkmış veya değişmiş olsa bile, hukuk düzeni tarafından korunması gereken haktır.

15.11.2013 61

• Kanunları geriye yürümezliği ilkesi, bir hukuki ilişkinin

meydana geldiği dönemdeki kanun hükümlerine tabi kalmakta devam edeceğini ifade eder.

• Hukuki kazanımlara saygı gösterilmesi ve bunların korunması hukuk devleti ilkesinin gereğidir. Uygulamada ve doktrinde kazanılmış hak, elde edildiği tarihte meri olan, mevzuata uygun açık hata ve hileye dayanmayan bir işlem sonucunda elde edilen hak olarak tanımlanmıştır. Yasaların geriye yürüme yasağı ilkesi de kazanılmış hak kuralını öne çıkaran bir ilkedir. Bir hukuk kuralının yürürlükte bulunduğu sırada bu kurala uygun olarak tüm sonuçları ile kesin bir biçimde edinilmiş hakların korunması gerekir.


15.11.2013 62


• Yasa koyucunun kazanılmış haklara el atması değiştirip geri alması düşünülemez. Ancak yasa uyarınca verilen bir hak ancak kamusal düzen, toplumsal yarar söz konusu olması halinde kazanılmış hak konumundan yararlanamaz.

15.11.2013 63

İdarenin Yargısal Denetimi

İdarenin bütün eylem ve işlemleri yargı denetimine tâbi olmalıdır. Anayasamızın 125’inci maddesinde, “idarenin her türlü eylem ve işlemlerine karşı yargı yolu açıktır” denilerek hukuk devletinin bu gereği kabul edilmiştir. Ancak, Türkiye’de aşağıda belirtilen şu dört grup işleme karşı dava açılamaz; bunlara karşı yargı yolu kapalıdır:

1. Cumhurbaşkanının tek başına yapacağı işlemler (Anayasa, m.105/2 ve 125/2).

2. Yüksek Askerî Şuranın (YAŞ) terfi işlemleri ile kadrosuzluk nedeniyle emekliye ayırma işlemleri (Anayasa, m.125/2).

3. Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulunun (HSYK) meslekten ç›karma cezasına ilişkin olanlar dışındaki kararlarına karşı yargı mercilerine başvurulamaz (Anayasa, m.159/10).

4. Sıkıyönetim komutanının işlemleri (1402 s. Sıkıyönetim Kanunu, Ek m.3).

15.11.2013 64


• Hukuk devletinin en belirgin niteliği hukuk kurallarının onun koyanlar da dahil olmak üzere her kişi ve kurumu bağlaması, kamusal yaşamda görevli ve yetkili herkes ve her organın yargısal denetim altında olmasıdır.

• Hukuk devleti kavramının özünü hukukla bağlı devlet oluşturmaktadır. Hukukun ne olduğunu belirleme yetkisi de son tahlilde yargı yerlerin ait olduğundan hukuk devletinin temel ilkesini yargısal denetim oluşturmaktadır. (Özay, 27)

15.11.2013 65


• Her yaptığı hukuka uygun kabul edilen güçlü bir yapı olan idarenin denetlenmesinde siyasal denetim ve idarenin kendi kendini denetlemesi yeterince etkili değildir. Bunlardan hiçbiri bireylerin idare karşısında yargısal korunması kadar etkili değildir. Yönetimde demokrasi ve çoğulcu demokratik hukuk devleti ancak idarenin yargısal denetimi yolu ile gerçekleşebilmektedir.

15.11.2013 66

Kanuni İdare

• İdare yasama organı tarafından önceden kanunla düzenlenmiş bir alanda faaliyette bulunamaz.

• İdare faaliyette bulunabilmek için mutlaka kanundan aldığı bir yetkiye sahip olmalıdır. İdarenin işlemleri kanuna dayanmak zorundadır. Kanun olmayan yerde idare de yoktur.

15.11.2013 67

İdarenin Kanuniliği İlkesi

• Yasama organı anayasaya aykırı olmamak kaydıyla her konuyu kanun ile düzenleyebilir (Yasama yetkisinin asliliği).

• Ancak yürütme organı anayasa ve kanunda düzenlenmemiş herhangi bir konuda bir idari işlemle düzenleme yapamaz. Yasama organı ile yürütme organı arasındaki temel fark budur.

15.11.2013 68

Bağlı yetki

• İdarenin yetkisinin belli bir yönde kullanılmasının mevzuatta açık ve emredici bir nitelikte düzenlenmesine bağlı yetki denir. İdare hukukunda bağlı yetki idarenin kanuniliği ilkesinin özel bir uygulama şeklini ve idarenin yetkisini sınırlayan açık bir çizgiyi ifade eder.

15.11.2013 69

Hukuk Kuralları İçinde İdarenin Hareket Serbestisi

• Takdir Yetkisi: Hukuk kurallarının İdareye belli bir yönde hareket etmesi konusunda emir, yetki, görev vermediği durumlarda serbestçe karar alabilme gücüdür.

• Takdir yetkisi kendini yerindelik (maddi olayların değerlendirilmesi ve nitelendirilmesi, belli bir yönde hareket edip etmeme, harekete geçme zamanını belirleme) alanında gösterir.

15.11.2013 70


• Her ne kadar geniş takdir yetkileri hukuk devleti ile çelişse de hukuk devleti takdir yetkisini kaldırmayı değil bu yetkinin hukuka uygun bir şekilde kullanılmasını sağlamaya çalışan devlettir.

15.11.2013 71

Takdir yetkisi

• Takdir yetkisi keyfi hareket yetkisi olmayıp, hukuka uygun olarak kullanılması gereken bir yetkidir. Yani bu yetki mutlak ve sınırsız olmayıp kamu yararı ve kamu hizmetinin gerekleriyle sınırlıdır.

• Yasa koyucu ve yargı organının takdir yetkisi – Yasa koyucunun dahi mutlak bir takdir yetkisi

bulunmamaktadır.

– Yargı organı için de mutlak bir takdir yetkisi söz konusu değildir.

15.11.2013 72


• Olağanüstü Durumlar ve Buhranlı Zamanlar: Doğal afet

ve tehlikeli salgın hastalıklar, ağır ekonomik bunalım

halleri, şiddet hareketlerinde, sıkıyönetim, seferberlik

ve savaş hallerinde Devlet; temel hak ve özgürlükleri

özel olarak sınırlandırır ve genel idare ilkelerinden

uzaklaşarak özel idare yöntemleri uygular.

• Hükümet Tasarrufları: Hükümetin yargı denetimi

dışında bırakılan bazı siyasi nitelikli işlemleri.

• İdari Yargı denetimini kapatan kanunlar.

15.11.2013 73

Türk İdare Teşkilatı

15.11.2013 74

Kamu Tüzelkişiliği

• Kamu tüzelkişisi, devlet tarafından kanunla veya kanunun açıkça verdiği yetkiye dayanılarak kurulmuş ve kamu gücü ayrıcalıklarıyla donatılmış olan bir tüzel kişidir.

15.11.2013 75

…

AY Madde 123 - İdare, kuruluş ve görevleriyle bir

bütündür ve kanunla düzenlenir.

İdarenin kuruluş ve görevleri merkezden

yönetim ve yerinden yönetim esaslarına dayanır.

Kamu tüzelkişiliği, ancak kanunla veya kanunun

açıkça verdiği yetkiye dayanılarak kurulur.

15.11.2013 76

Türkiye’nin İdari Örgüt Yapısı

İdari Örgüte Hakim Olan Temel İlkeler

• Merkezden Yönetim İlkesi

• Yerinden Yönetim (Ademi Merkeziyet) ilkesi

• Kamu tüzel kişiliği

• İdarenin bütünlüğü ilkesi

15.11.2013 77


• Anayasa'nın 123. maddesinin 2. fıkrasına göre,

İdarenin kuruluş ve görevleri merkezden yönetim ve yerinden yönetim esaslarına dayanır.

• Buna göre, merkezden yönetim ve yerinden yönetim ilkeleri, İdareyi gerek teşkilat ve gerekse de görevsel (fonksiyonel/işlevsel) olarak etkileyen temel anayasal ilkelerdir.

15.11.2013 78

Türkiye’nin İdari Örgüt Yapısı


I. Merkezden Yönetim İlkesi

• Merkezden yönetim, İdarenin topluma sunacağı hizmetlerin başkent adı verilen devlet merkezinden ve tek elden yürütülmesidir.

15.11.2013 79


Türk idare hukukunda burada “devlet” dediğimiz tüzel kişiye, “merkezî idare” denmektedir. İşte, kamu hizmetlerinin, “devlet” yani “merkezî idare” tarafından yürütülmesine “merkezden yönetim” veya “merkeziyet ilkesi” denmektedir.

Örneğin Türkiye’de güvenlik, sağlık ve ilköğretim kamu hizmetleri merkezden yönetim ilkesine göre yürütülmektedir.

15.11.2013 80


• Devlet kamu hizmetlerini konularına göre

bölmüş, bu bölümleri de bakanlıklar şeklinde teşkilatlandırmıştır.

• Ancak bakanlıkların tüzel kişiliği yoktur. Her bir bakanlık kendi görev alanında devlet tüzel kişiliğini temsil eder.

15.11.2013 81

• Merkezi idarenin başkentteki yetkililerden oluşan örgütüne başkent örgütü, başkent dışındaki tüm ülkeye yayılmış örgütüne ise taşra örgütü denilmektedir. Bununla beraber, merkezi idarenin taşra teşkilatında yer alan görevliler, idari hizmetlerin görülmesi konusunda kendilerine ait herhangi bir yetkiye sahip değildirler.

• Bu görevliler, başkentteki yetkililerce atanırlar; onların emir ve talimatları doğrultusunda hareket ederler ve de onlara hiyerarşi olarak adlandırılan bir hukuki bağ ile bağlıdırlar.

15.11.2013 82

Merkezden Yönetimin Özellikleri

• TÜM İDARİ HİZMETLER MERKEZDE TOPLANMIŞTIR

• Vatandaşlara sunulacak tüm idarî hizmetler merkezde toplanmıştır. Bu hizmetlere ilişkin tüm kararları almak ve uygulamak yetkisi merkezdeki sayıları belirli ve sınırlı yetkililere ait olup, bu hizmetlerin yürütülmesinden doğacak sorumluluklar da merkeze aittir.

15.11.2013 83


• BİR TAŞRA TEŞKİLATI VARDIR

• Merkezde toplanan idarî hizmetlerin tüm ülke düzeyinde yürütülebilmesi, merkezin başkent dışındaki uzantısı olan taşra teşkilâtında yer alan, merkezdeki yetkililerin emir ve talimatları doğrultusunda hareket eden ve merkezdeki yetkililere aşağıdan yukarıya doğru hiyerarşik bir bağ ile bağlı bulunan kamu görevlileri tarafından sağlanmaktadır.

15.11.2013 84


• Tüm Kaynaklar Merkezde Toplanmıştır

• İdari hizmetlerin yürütülmesi için gerekli tüm parasal kaynaklar ile araç ve gereçler de merkezde toplanmıştır

15.11.2013 85

Merkezden Yönetimin Yararları :

• Güçlü bir devlet yönetimi sağlar.

• Hizmetler, daha az harcama ile ve rasyonel bir biçimde yürütülür.

• Hizmetler, tekdüze bir biçimde yürütülür.

15.11.2013 86

Merkezden Yönetimin Yararları :

• Merkezden yönetim güçlü bir devlet yönetimi

sağlar.

• Merkezden yönetimin bölgeler arasında eşitliği

sağlayıcı bir etkisi vardır. Keza merkezden yönetim

ulusal birliği güçlendirir.

• Hizmetler daha rasyonel, daha plânlı bir şekilde

yürütülebilir.

• Merkezden yönetimde malî denetim daha kolaydır.

• Kamu görevlileri yerel etkilerden kurtulur kurtulur 15.11.2013 87

Merkezden Yönetimin Sakıncaları :

• Bürokrasi ve kırtasiyeciliğe yol açar.

• Hizmetlerin yöresel gereksinimlere göre yürütülmesi güçtür.

• Demokratik ilkelere pek uygun değildir.

15.11.2013 88

Merkezden Yönetimin Zararları:

• Merkezden yönetim, bürokrasi ve kırtasiyeciliğe yol açar.

• Merkezden yönetim, hizmetlerin yöresel ihtiyaçlara göre yürütülmesini güçleştirir.

• Merkezden yönetim, demokratik ilkelere pek uygun değildir

15.11.2013 89

YETKİ GENİŞLİĞİ

AY Madde 126 - Türkiye, merkezi idare kuruluşu bakımından, coğrafya durumuna, ekonomik şartlara ve kamu hizmetlerinin gereklerine göre, illere; iller de diğer kademeli bölümlere ayırılır. İllerin idaresi yetki genişliği esasına dayanır. Kamu hizmetlerinin görülmesinde verim ve uyum sağlamak amacıyla, birden çok ili içine alan merkezi idare teşkilatı kurulabilir. Bu teşkilatın görev ve yetkileri kanunla düzenlenir.

15.11.2013 90

Yetki Genişliği

• Adem-i Temerküz veya yetki genişliği ilkesi, merkezi idarenin (devlet idaresinin) taşra teşkilatının başındaki amirlerin yani valilerin merkeze danışmadan, merkezden emir ve talimat beklemeksizin, kendi başlarına merkez adına karar alabilme yetkilerine denir.

• Bu ilke, valilerin yetkilerinin genişletilmesini öngörmektedir. Yani genişletilen yetki, başkentin yetkisi değil, valilerin yetkisidir. Yetki genişliği ilkesine göre, vali kendi ilinin sınırları içinde bakana sormadan bakanın kullanabileceği yetkileri kullanabilir.

15.11.2013 91

Merkezden Yönetimin Zararını Azaltmak için Bir Araç: Yetki Genişliği

Yetki genişliği, merkezden yönetimin taşrada etkin bir şekilde işleyişini sağlamak için yalnızca il idaresinde valiye tanınmış karar alabilme ve uygulama yetkisidir.

Merkezden yönetimin yol açtığı kırtasiyeciliği bertaraf ederek, hizmetlerin taşrada gecikmeden yürütülmesini sağlamak amacı ile yetki genişliği (tevsii mezuniyet) ilkesinin uygulanması yoluna gidilmiştir.

15.11.2013 92

Ülkemizde yetki genişliği ilkesi merkezi idarenin taşra örgütlerinden yalnızca il idaresinde uygulanmaktadır. Buna göre, il idaresinin amiri olan vali, merkezi idare adına merkeze danışmadan kendiliğinden karar alabilmekte ve bu kararları uygulayabilmektedir. Buna karşılık, öteki taşra örgütlerinin amirlerinin (kaymakam ve bucak müdürünün) kural olarak böyle bir yetkisi bulunmamaktadır.

15.11.2013 93

Yetki genişliğinin özellikleri

• Kullanılan yetki merkeze aittir. Vali bu yetkiyi kendi adına değil, merkez adına kullanır.

• Bu yetki bir millî kamu hizmetinin ifasında kullanılmaktadır. Yani yürütülen hizmet merkezî bir hizmettir.

• Bu yetki, merkezin bir memuru (vali) tarafından kullanılmaktadır. Vali, merkeze danışmadan karar alabilse de merkezin hiyerarşisine tâbidir.

• Yetkinin kullanılmasıyla ilgili tüm gelir ve giderler merkeze aittir

15.11.2013 94

İdari Örgüte Hakim Olan Temel İlkeler Yerinden Yönetim İlkesi

• Anayasamızın 123'üncü maddesinin 2'nci fıkrası, "idarenin kuruluş ve esasları merkezden yönetim ve yerinden yönetim esaslarına dayanır" demektedir.

• Buna göre; "yerinden yönetim" ilkesi Türkiye Cumhuriyeti idarî teşkilâtına hâkim olan bir "anayasal ilke"dir.

15.11.2013 95

• "Yerinden yönetim" veya daha doğru bir tabirle "adem-i merkeziyet", bazı kamu hizmetlerinin devlet dışındaki kamu tüzel kişileri tarafından yürütülmesi demektir.

• Diğer bir ifadeyle "yerinden yönetim (adem-i merkeziyet) ilkesi", merkezden yönetim ilkesinin tersine, kamu hizmetlerinden bir bölümünün merkezî idare teşkilâtı (devlet tüzel kişiliği) ve hiyerarşisi dışında yer alan kamu tüzel kişileri tarafından yürütülmesini öngören bir ilkedir

15.11.2013 96

Yer Yönünden Yerinden Yönetim (Mahallî Ademimerkeziyet): Mahallî idareler (Yerel Yönetimler):

• Belli yörelerde yaşayan insanların salt o yörede yaşamaktan doğan ihtiyaçlarının merkezî idare tarafından tüm ülke düzeyinde yürütülecek kamu hizmetleri ile karşılanması hem çok zor ve hem de gereksiz ve isabetsizdir.

• Bu yerel ihtiyaçların bazıları o derece önemlidir ki, bunların merkezî idarece yürütülen milli kamu hizmetleri ile karşılanması gerekir.

15.11.2013 97

• Örneğin, asayişin sağlanması, sağlığın korunması, adaletin dağıtılması, eğitim-öğretim gibi…

• Ancak bunlar dışında kalan yerel ihtiyaçların merkezî idare tarafından yürütülecek millî kamu hizmetleri ile karşılanmasının doğuracağı gecikme ve aksaklıkları önlemek ve hizmetlerin yerel ihtiyaçlara uygunluğunu sağlamak amacı ile, bu tür ihtiyaçları karşılayacak mahallî kamu hizmetlerini yürütecek kamu tüzelkişileri oluşturulmaktadır.

15.11.2013 98

• 1982 Anayasası, – il (=il özel idaresi),

– belediye ve

– köy olmak üzere,

üç yerleşim birimini yer yönünden yerinden yönetim kuruluşu, yani "mahallî idare" olarak kabul etmiştir (m.127). Anayasamızın 127'nci maddesine göre,

– "mahallî idareler; il, belediye veya köy halkının mahallî müşterek ihtiyaçlarını karşılamak üzere kuruluş esasları kanunla belirtilen ve karar organları, gene kanunda gösterilen, seçmenler tarafından seçilerek oluşturulan kamu tüzelkişileridir".

15.11.2013 99

• TANIM:

Mahallî idareler, il, belediye veya köy gibi belli yerlerde oturanların,

– mahallî müşterek ihtiyaçlarını karşılamak üzere,

– merkezî idarenin dışında, devletten ayrı tüzel kişilikleri bulunan,

– belli bir özerkliğe sahip olan,

– karar organları seçmenler tarafından seçilerek oluşturulan

kamu tüzel kişileridir.

15.11.2013 100

Mahalli İdarelerin Özellikleri • Mahallî idare kuruluşları, merkezî idarenin, yani devlet

tüzel kişiliğinin dışında ayrı bir kamu tüzel kişiliğine

sahiptirler.

• Mahallî idarelerin devletten ayrı,kendilerine has mal

varlıkları ve bütçeleri vardır.

• Bu kuruluşlarda çalışan kamu görevlileri merkezi idarenin

hiyerarşisine dahil değildir.

• Yerel yönetimlerin karar organları seçimle iş başına gelir.

• Mahallî idare kuruluşları merkezî idarenin, yani devletin

vesayet denetimine tâbidirler

15.11.2013 101

Hizmet Yerinden Yönetimi

• Yerinden yönetim sisteminin hizmet yönünden uygulanması sonucunda da

– Devlet tüzelkişiliği dışında yer alan,

– Devletten ayrı bir iradeye, malvarlığına ve bütçeye sahip olan,

– görevlileri merkezi idarenin hiyerarşisine dahil olmayan

kamu tüzelkişileri ortaya çıkar.

15.11.2013 102


• TANIM:

• Hizmet yönünden yerinden yönetim kuruluşları, uzmanlık isteyen, merkezî idare (=devlet) tarafından yürütülmesi uygun görülmeyen, bazı kamu hizmetlerini yürüten, devletten ayrı tüzel kişilikleri bulunan, belli bir özerkliğe sahip olan kamu kuruluşlarıdır

• Kamu iktisadî teşebbüsleri, üniversiteler, TRT, SGK, TÜBİTAK bu tür adem-i merkeziyet kuruluşlarına örnek gösterilebilir.

15.11.2013 103


• Hizmet yerinden yönetimi belli bir hizmete özerklik

tanınmasını gerektirir. Oysa yerel yerinden yönetim, belli

bir yörede yaşayan insanlara salt o yörede bir arada

yaşamalarından kaynaklanan müşterek ihtiyaçlarını

karşılamak için tanınan özerkliği ifade eder. Bu nedenle,

hizmet yerinden yönetim kuruluşlarının organları

seçmenlerin iradesi ile belirlenmez.

15.11.2013 104


• Yerel yönetim kuruluşları birer kişi topluluğu olmasına karşılık, hizmet yerinden yönetim kuruluşları kural olarak birer mal topluluğu yapısındadırlar.

• Gerçekten hizmet yerinden yönetim kuruluşları bir malvarlığının belli bir hizmete tahsis edilmesi ile tüzelkişilik kazanmışlardır.

15.11.2013 105

Yerinden Yönetimin Fayda ve Sakıncaları

• Yerinden Yönetimin Yararları : – Yerel yerinden yönetimin demokratik ilkelere

uygunluğu. – Kırtasiyecilik ve bürokrasinin azalması. – Hizmetlerin gereksinimlere uygun yürütülmesi.

• Yerinden Yönetimin Sakıncaları :

– Ülke bütünlüğünün ve milli birliğin sarsılma tehlikesi. – Partizanca uygulamalara yol açması. – Hizmetlerin tekdüze bir biçimde yürütülmemesi. – Mali denetimdeki güçlükler.

15.11.2013 106

Kamu Tüzel kişiliği

• Kamu tüzelkişiliği: Kanunla ya da kanunun açıkça verdiği bir yetkiye dayanarak kurulan, üstün ve ayrıcalıklı yetkilerle donatılmış, malları, gelirleri ve personeli ayrı bir statüye tabi tutulmuş kuruluşlardır.

15.11.2013 107

KİŞİLER

GERÇEK KİŞİLER

TÜZEL KİŞİLER

ÖZEL HUKUK TÜZEL KİŞİLERİ

KAMU HUKUKU

TÜZEL KİŞİLERİ

KAMU İDARELERİ

(KİŞİ TOPLULUĞU)

1.DEVLET

2. İL ÖZEL İDARELERİ

3. BELEDİYELER

4. KÖYLER

KAMU KURUMLAR

(MAL TOPLULUĞU)

KİT’LER, ÜNİVERSİTELER, YÖK, TRT, TÜBİTAK, SGK , SPK…

15.11.2013 108

Kamu Tüzel kişiliği: Mahalli İdareler

MADDE 127- Mahallî idareler; il, belediye veya köy halkının mahallî müşterek ihtiyaçlarını karşılamak üzere kuruluş esasları kanunla belirtilen ve karar organları, gene kanunda gösterilen, seçmenler tarafından seçilerek oluşturulan kamu tüzelkişileridir.

15.11.2013 109

Kamu Tüzel kişiliği: Mahalli İdareler

• Mahalli İdareler olarak adlandırılan bu kuruluşlar, kamu tüzelkişiliğine sahip olma niteliklerini Anayasa'dan almaktadırlar.

• Hizmet yerinden yönetim kuruluşlarının ise bazıları Anayasa'da düzenlenmiş ve bunların kamu tüzelkişiliğine sahip olma nitelikleri gene Anayasa'da belirtilmiştir.

15.11.2013 110

Üniversiteler

1. Yükseköğretim kurumları

• MADDE 130- Çağdaş eğitim-öğretim esaslarına dayanan bir düzen içinde milletin ve ülkenin ihtiyaçlarına uygun insan gücü yetiştirmek amacı ile; ortaöğretime dayalı çeşitli düzeylerde eğitim-öğretim, bilimsel araştırma, yayın ve danışmanlık yapmak, ülkeye ve insanlığa hizmet etmek üzere çeşitli birimlerden oluşan kamu tüzelkişiliğine ve bilimsel özerkliğe sahip üniversiteler Devlet tarafından kanunla kurulur.

[…] 15.11.2013 111

YÜKSEKÖĞRETİM ÜST KURULUŞLARI

2. YÜKSEKÖĞRETİM ÜST KURULUŞLARI

MADDE 131- Yükseköğretim kurumlarının öğretimini planlamak, düzenlemek, yönetmek, denetlemek, yükseköğretim kurumlarındaki eğitim- öğretim ve bilimsel araştırma faaliyetlerini yönlendirmek bu kurumların kanunda belirtilen amaç ve ilkeler doğrultusunda kurulmasını, geliştirilmesini ve üniversitelere tahsis edilen kaynakların etkili bir biçimde kullanılmasını sağlamak ve öğretim elemanlarının yetiştirilmesi için planlama yapmak maksadı ile Yükseköğretim Kurulu kurulur.

15.11.2013 112

Radyo Televizyon Üst Kurulu

F. RADYO VE TELEVİZYON ÜST KURULU, RADYO VE TELEVİZYON KURULUŞLARI VE KAMUYLA İLİŞKİLİ HABER AJANSLARI (*)

MADDE 133- (Değişik: 8/7/1993- 3913/1 md.)

Radyo ve televizyon istasyonları kurmak ve işletmek kanunla düzenlenecek şartlar çerçevesinde serbesttir.

(Ek fıkra: 21/6/2005-5370/1 md.) Radyo ve televizyon faaliyetlerini düzenlemek ve denetlemek amacıyla kurulan Radyo ve Televizyon Üst Kurulu dokuz üyeden oluşur. Üyeler, siyasî parti gruplarının üye sayısı oranında belirlenecek üye sayısının ikişer katı olarak gösterecekleri adaylar arasından, her siyasî parti grubuna düşen üye sayısı esas alınmak suretiyle Türkiye Büyük Millet Meclisi Genel Kurulunca seçilir. Radyo ve Televizyon Üst Kurulunun kuruluşu, görev ve yetkileri, üyelerinin nitelikleri, seçim usulleri ve görev süreleri kanunla düzenlenir.

15.11.2013 113

G. ATATÜRK KÜLTÜR, DİL VE TARİH YÜKSEK KURUMU

MADDE 134- Atatürkçü düşünceyi, Atatürk ilke ve inkılâplarını, Türk kültürünü, Türk tarihini ve Türk dilini bilimsel yoldan araştırmak, tanıtmak ve yaymak ve yayınlar yapmak amacıyla; Atatürk’ün manevî himayelerinde, Cumhurbaşkanının gözetim ve desteğinde, Başbakanlığa bağlı; Atatürk Araştırma Merkezi, Türk Dil Kurumu, Türk Tarih Kurumu ve Atatürk Kültür Merkezinden oluşan, kamu tüzelkişiliğine sahip “Atatürk Kültür, Dil ve Tarih Yüksek Kurumu” kurulur.

[…] 15.11.2013 114

KAMU KURUMU NİTELİĞİNDEKİ MESLEK KURULUŞLARI

H. KAMU KURUMU NİTELİĞİNDEKİ MESLEK KURULUŞLARI

• MADDE 135- Kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve üst kuruluşları; belli bir mesleğe mensup olanların müşterek ihtiyaçlarını karşılamak, meslekî faaliyetlerini kolaylaştırmak, mesleğin genel menfaatlere uygun olarak gelişmesini sağlamak, meslek mensuplarının birbirleri ile ve halk ile olan ilişkilerinde dürüstlüğü ve güveni hâkim kılmak üzere meslek disiplini ve ahlâkını korumak maksadı ile kanunla kurulan ve organları kendi üyeleri tarafından kanunda gösterilen usullere göre yargı gözetimi altında, gizli oyla seçilen kamu tüzelkişilikleridir.

[…] 15.11.2013 115

Diyanet İşleri Başkanlığı

• İ. Diyanet İşleri Başkanlığı

MADDE 136- Genel idare içinde yer alan Diyanet İşleri Başkanlığı, lâiklik ilkesi doğrultusunda, bütün siyasî görüş ve düşünüşlerin dışında kalarak ve milletçe dayanışma ve bütünleşmeyi amaç edinerek, özel kanununda gösterilen görevleri yerine getirir.

15.11.2013 116

Kamu tüzelkişiliğine sahip olma nitelikleri Anayasa

güvencesi altında ve dolayısıyla yasa koyucunun

tasarrufu dışında tutulmuş bulunan bu hizmet

yerinden yönetim kuruluşları yanı sıra, Anayasa

kanun koyucuya öteki hizmet yerinden yönetim

kuruluşları oluşturma ve onlara kamu tüzelkişiliği

verme imkânını tanımaktadır.

15.11.2013 117

• Nitekim Anayasa‘nın 123. maddesinin 3. fıkrasına göre;

– "Kamu tüzelkişiliği, ancak kanunla ve kanunun açıkça verdiği yetkiye dayanılarak kurulur".

Bu Anayasa kuralı, kamu tüzelkişisi olma niteliğini

Anayasa'dan alan yerel yönetimler ve bazı hizmet

yerinden yönetim kuruluşları dışında kalan öteki hizmet

yerinden yönetim kuruluşlarının kanun koyucu tarafından

kurulabilmesini sağlamak amacına yöneliktir.

15.11.2013 118

Kamu Tüzel Kişiliğinin Belirlenmesi

• Anayasayla veya Kanunla Nitelendirme:

• Bir tüzel kişi, Anayasayla veya kanunla "kamu tüzel kişisi” olarak nitelendiriliyorsa, haliyle ortada bir problem yoktur. O tüzel kişi, bir kamu tüzel kişisidir.

15.11.2013 119


• Bazı kamu tüzel kişilerinin kamu tüzel kişiliği doğrudan doğruya Anayasadan kaynaklanmaktadır.

• “Devlet"in, yani "merkezî idare"nin kamu tüzel kişiliği Anayasadan kaynaklanmaktadır (m.29/4, m.82/1, m.128/1, m.161/1).

• "il(il özel idaresi)", "belediye" ve "köy"ün kamu tüzel kişiliği de doğrudan doğruya Anayasadan kaynaklanır (m.127/1).

15.11.2013 120


• KANUNLA NİTELENDİRME:

Bir tüzel kişi, bir kanunla bir "kamu tüzel kişisi"

olarak nitelendiriliyorsa ortada yine bir problem

yoktur. O tüzel kişi tartışmasız kamu tüzel kişisidir.

– 4Kasım 1981 tarih ve 2547 sayılı Yüksek Öğretim

Kanununun 3'üncü maddesinin c bendine (3 Nisan

1991 tarih ve 3708 sayılı Kanun ile değişik) göre,

Yüksek teknoloji enstitüsü, "kamu tüzel kişiliğine...

sahip bir yükseköğretim kurumudur".

15.11.2013 121


– 9 Temmuz 1982 tarih ve 2690 sayılı Türkiye Atom Enerjisi Kurumu Kanununun 3 'üncü maddesine göre, "bu Kanunda belirtilen görevleri yerine getirmek üzere kısa adı TAEK olan, Başbakana bağlı, kamu tüzel kişiliği haiz Türkiye Atom Enerjisi Kurumu kurulmuştur".

15.11.2013 122

• ANAYASAYLA VEYA KANUNLA NİTELENDİRME YOKSA:

• Öncelikle bu şartların uygulanabilmesi için her şeyden önce ortada bir "tüzel kişi" bulunmalıdır.

• Tüzel kişiliğe sahip olmayan bir idarî teşkilat veya bir birim, aşağıdaki şartları taşısa da kamu tüzel kişiliğine de sahip olamaz.

15.11.2013 123


• Birinci Şart: Tüzel Kişi, Devlet Tarafından Kurulmuş Olmalıdır:

• Bir tüzel kişinin kamu tüzel kişisi olabilmesi için, özel kişiler tarafından değil, devlet tarafından kurulmuş olması gerekir.

• Anayasamızın 123'üncü maddesinin 3'üncü fıkrası, – "kamu tüzel kişiliği ancak kanunla veya kanunun açıkça

verdiği yetkiye dayanılarak kurulur”

dediğine göre, devlet de bir kamu tüzel kişisini iki değişik şekilde kurabilir:

15.11.2013 124


TÜZEL KİŞİ, YASAMA ORGANI TARAFINDAN KANUNLA KURULMUŞ OLMALIDIR

– TÜBİTAK, 17 Temmuz 1963 tarihinde kabul edilen 278 sayılı Türkiye Bilimsel ve Teknik Araştırma Kurumu Kurulması Hakkında Kanunla;

– TODAİE, 25 Haziran 1958 tarih 7163 sayılı Türkiye ve Orta Doğu Amme İdaresi Enstitüsü Teşkilât Kanunuyla

kurulmuştur.

Kanun hükmünde kararnameyle de kamu tüzel kişisi kurulabilir.

– Örneğin Türkiye Bilimler Akademisi (TÜBA) 18 Mart 1993 tarih ve 497 sayılı Türkiye Bilimler Akademisinin Kurulması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnameyle kurulmuştur.

15.11.2013 125


• TÜZEL KİŞİ, KANUNUN AÇIKÇA VERDİĞİ YETKİYE DAYANILARAK İDARE TARAFINDAN BİR İDARÎ İŞLEMLE KURULMUŞ OLMALIDIR :

• Anayasamızın 123'üncü maddesinin 3'üncü fıkrasına göre,

– "kamu tüzel kişiliği ancak kanunla veya kanunun açıkça verdiği yetkiye dayanılarak kurulur".

• O hâlde, kendisi hakkında çıkarılan özel bir kanunla kurulmamış bir tüzel kişinin, kamu tüzel kişisi olabilmesi için, "kanunun açıkça verdiği yetkiye dayanılarak kurulması" gerekir.

– Örneğin bir kamu tüzel kişisi olan kamu iktisadî teşebbüsleri, 8 Haziran 1984 tarih ve 233 sayılı Kamu İktisadî Teşebbüsleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 3'üncü maddesine göre "Bakanlar Kurulu kararı ile kurulur".

15.11.2013 126


• İKİNCİ ŞART: TÜZEL KİŞİ, KAMU GÜCÜ

AYRICALIKLARIYLA DONATILMIŞ OLMALIDIR:

• Devletin kanunla kurduğu her tüzel kişi sırf bu

nedenden dolayı ve kendiliğinden kamu tüzel kişisi

olmaz.

• Devlet, özel hukuka tâbi olarak bir özel hukuk tüzel

kişisi de kurabilir. Devlet tarafından kurulan tüzel kişi,

"kamu gücü ayrıcalıkları"yla donatılmış ise, bu tüzel

kişi bir kamu tüzel kişisidir; yok eğer donatılmamış ise

bu tüzel kişi bir özel hukuk tüzel kişisidir. 15.11.2013 127


MAL VE GELİRLERİN STATÜSÜ

• Tüzelkişinin malları, kamu malları statüsüne tabi tutulmuş ise, yani kamu malları gibi özel bir himayeden yararlanıyor ise, gene bir kamu tüzelkişisinin varlığından söz edilebilir. Aynı şekilde, tüzelkişinin gelirleri devlet gelirlerine tanınan himayeden yararlanıyor ise ve bu gelirlerin tahsili devlet gelirlerinin tahsili usulüne tabi kılınmış ise, o tüzelkişinin bir kamu tüzelkişisi olduğu söylenebilir.

PERSONELİN STATÜSÜ

• Nihayet, tüzelkişinin görevlileri Türk Ceza Kanunu'nun uygulanması yönünden devlet memurları olarak görülüyor ise, yani görevleri ile ilgili olarak kendilerine karşı işlenen suçlar veya görevleri dolayısıyla işledikleri suçlar daha ağır cezaî müeyyidelere tabi tutulmuş ise, o tüzelkişinin bir kamu tüzelkişisi olduğu sonucuna varılabilir.

15.11.2013 128


MAL VE GELİRLERİN STATÜSÜ

• Tüzelkişinin malları, kamu malları statüsüne tabi tutulmuş ise, yani kamu malları gibi özel bir himayeden yararlanıyor ise, gene bir kamu tüzelkişisinin varlığından söz edilebilir. Aynı şekilde, tüzelkişinin gelirleri devlet gelirlerine tanınan himayeden yararlanıyor ise ve bu gelirlerin tahsili devlet gelirlerinin tahsili usulüne tabi kılınmış ise, o tüzelkişinin bir kamu tüzelkişisi olduğu söylenebilir.

PERSONELİN STATÜSÜ

• Nihayet, tüzelkişinin görevlileri Türk Ceza Kanunu'nun uygulanması yönünden devlet memurları olarak görülüyor ise, yani görevleri ile ilgili olarak kendilerine karşı işlenen suçlar veya görevleri dolayısıyla işledikleri suçlar daha ağır cezaî müeyyidelere tabi tutulmuş ise, o tüzelkişinin bir kamu tüzelkişisi olduğu sonucuna varılabilir.

15.11.2013 129


• Ordu Yardımlaşma Kurumu, bir kamu tüzel kişisidir:

• Çünkü:

– OYAK, kamu tüzel kişisi olmak için gerekli olan birinci koşulu sağlamaktadır. Zira OYAK, yasama organı tarafından kanunla kurulmuştur (205 sayılı OYAK Kanunu).

– OYAK, kamu tüzel kişisi olmak için gerekli olan ikinci koşulu da sağlamaktadır. Zira OYAK, birtakım kamu gücü ayrıcalıklarıyla (zorunlu üyelik ve zorunlu aidat, vergi muafiyeti vs.) tanınmıştır.

O hâlde OYAK, bir kamu tüzel kişisidir.

15.11.2013 130


• Kamu tüzel kişisi, bazı yönleriyle özel hukuka tâbi tutulmuş olabilir. KİT’ler

• Kamu tüzel kişiliğinin tanımında kamu yararı amacı veya kamu hizmeti kriteri belirleyici değildir.

• Kamu gücü ayrıcalığı kriteri tek başına yeterli değildir.

• Bir tüzel kişiye idare hukukunun uygulanması, onun işlemlerinin idarî yargıya tâbi olması,onun bir kamu tüzel kişisi olduğu anlamına gelmez.

15.11.2013 131

İdarenin Bütünlüğü

• İdareyi oluşturan tüm bu örgütler, ilk bakışta

birbirlerinden ayrı ve parçalanmış bir görünüm

gösterseler dahi, gerek kuruluş ve gerek görevleri

yönünden birbirlerinden tamamen bağımsız olarak

düşünülemezler.

• İdareyi oluşturan her bir örgüt, kanuni idare ilkesi

uyarınca ya doğrudan doğruya kanunla veya kanunun

açıkça verdiği bir yetkiye dayanılarak kurulmaktadır. Bu

anlamda, İdarenin bütünlüğü İlkesi, tekçi devlet ve

kanuni idare ilkesi ile sıkı sıkıya ilişkilidir.

15.11.2013 132


• İdarenin Bütünlüğü İlkesi: İdarenin kuruluş ve

örgütleriyle bir bütünlük arz etmesidir.

• Anayasamız da, "idare, kuruluş ve görevleriyle

bir bütündür" diyerek "idarenin bütünlüğü

ilkesi"ni kabul etmektedir (m.123/1).

• Dolayısıyla idarenin bütünlüğü ilkesi anayasal

bir ilkedir.

15.11.2013 133


• Parçalı bir yapıda olan idarenin bütünlüğünü sağlamaya yönelik iki hukukî araç vardır: Hiyerarşi ve vesayet.

• Hiyerarşi, tek bir tüzel kişi içinde yer alan çeşitli örgüt ve birimler arasındaki bütünlüğü sağlar.

• idari vesayet ise merkezî idare (=devlet) ile yerinden yönetim kuruluşları arasındaki bütünlüğü sağlar.

15.11.2013 134


• Merkezden yönetim sisteminde, tüm hizmetlerin toplandığı, düzenlendiği ve planlandığı bir başkent teşkilatı yanı sıra bu hizmetlerin tüm ülke düzeyinde yürütülmesini sağlayacak bir taşra teşkilâtının varlığı da zorunlu olduğundan, bu sistemin işleyebilmesi için, başkent teşkilat ile taşra teşkilatı arasındaki bütünlüğün sağlanması gereklidir.

15.11.2013 135


• Aynı gereklilik, çeşitli birimlerden oluşan yerel yönetimler için de söz konusu olduğu gibi, hizmet yerinden yönetim kuruluşları için de söz konusudur.

• Merkezi idarenin başkent ve taşra örgütü, adına hiyerarşi denilen bir hukuki bağ ile birbirlerine bağlandığı gibi, aynı yerinden yönetim kuruluşunun çeşitli birimleri de gene aynı hukuki bağ ile bütünleştirilmektedirler.

15.11.2013 136


• İdare teşkilatı içinde hiyerarşi;

– bu teşkilatın bir kademeleşme göstermesini, bu teşkilatın görevlilerinin aşağıdan yukarı doğru basamak basamak, derece derece birbirlerine bağlanarak baştaki yetkililere tabi olmalarını

ifade etmektedir.

15.11.2013 137

İdarenin Bütünlüğü /Hiyerarşi

• ASTIN MEMURİYET DURUMUNA İLİŞKİN İŞLEMLER YAPMA

• Hiyerarşik amir, astlarının memuriyet durumlarına ilişkin bazı işlemleri yapabilme yetkisine sahiptir.

• Örneğin, hiyerarşik amir, astlarına ilişkin atama, sicil verme, yükseltme işlemlerini yapma, onlara disiplin cezaları verme ve onların hizmet yerlerini değiştirme yetkisine sahiptir.

• Sicil verme yetkisi de tipik bir hiyerarşi yetkisidir. Ancak bu yetki Türkiye'de 13 Şubat 2011 tarih ve 6111 sayılı Kanunla 657 sayılı Kanunun ilgili hükümleri değiştirilerek ilga edilmiştir

15.11.2013 138


ASTA EMİR VERME YETKİSİ

• Hiyerarşik amir, astlarına işlemlerini yapmadan önce emir ve direktif verme, genelge, tebliğ ve açıklama gönderme suretiyle kanunların nasıl uygulanması gerektiği konusunda yol ve yön gösterme yetkisine sahiptir.

• Böylece, ast, görevlerini ve bu görevlerine ilişkin işlemlerini kendi görüş ve anlayışına göre değil üstünün istediği biçim ve yönde yapmak zorundadır.

• Astın, üstün kendisine bu yolda verdiği emir ve direktiflere karşı itiraz veya dava açma hakkı yoktur.

15.11.2013 139


• Ast, yalnızca üstünün kendisine verdiği emri yönetmelik, tüzük, kanun veya Anayasa'ya aykırı görür ise, bu emri yerine getirmeme ve bu aykırılığı emri veren üste bildirme imkânına sahiptir.

• Ancak üst emrinde ısrar eder ve bu emri yazı ile yenilerse, ast artık bu emri yerine getirmek zorundadır. Bu halde, emri yerine getiren sorumlu olmaz (AY md. 137/1).

15.11.2013 140


• Ancak ast, üstün kendisine verdiği konusu suç teşkil eden emri yerine getirmeme imkânına sahip olduğu gibi (AY md. 137/2), böyle bir emri yerine getirdiğinde de sorumluluktan kurtulmaz.

• Buna göre , ast ancak konusu suç teşkil eden bir emir söz konusu olduğunda, üstün emrini yerine getirmemek imkânına sahiptir.

15.11.2013 141


• ASTIN İŞLEMLERİNİ DENETLEME YETKİSİ

• Hiyerarşik amir, astın işlemlerini yapmasından

sonra bu işlemleri denetleme ve bu denetim

sonucuna göre astın işlemlerini onama ya da

onamama, düzeltme, değiştirme, kaldırma, geri

alma (iptal etme), uygulanmalarım erteleme ya

da durdurma gibi yetkilere sahiptir.

15.11.2013 142


• Hiyerarşik amir (üst) astın işlemlerinin hem hukuk kurallarına ve hem de ihtiyaca ve hizmetin gereklerine uygunluğunu denetleme yetkisine sahiptir. Yani, hiyerarşik denetim hem bir hukukilik ve hem de bir yerindelik denetimidir.

15.11.2013 143

Hiyerarşi Yetkisinin Özellikleri:

• Hiyerarşi yetkisi aynı kamu tüzel kişiliği içinde

geçerli bir yetkidir.

• Hiyerarşi yetkisi, bir "genel yetki"dir. Amir, bu yetkiye kendiliğinden sahiptir. Bu yetkinin amire ayrıca kanunla verilmesine gerek yoktur.

• Hiyerarşi yetkisi, kendiliğinden veya ilgililerin başvurusu üzerine kullanılabilir.

15.11.2013 144


• Hiyerarşi yetkisi, "hukukîlik" sebepleriyle kullanılabileceği gibi, "yerindelik" sebepleriyle de kullanılabilir.

• Hiyerarşi ilişkisinde, memurun idarî veya yargısal bir başvuru hakkı yoktur. Memur, amirin işlemine karşı, örneğin onun verdiği emir ve talimata karşı dava açamaz.

• Hiyerarşi yetkisi vazgeçilemeyen bir yetkidir. Hiyerarşik amir, bu yetkisinden vazgeçemez, gerektiği durumlarda da kullanmak zorundadır

15.11.2013 145

İdari Vesayet

• İdari vesayet merkezi idare ile yerinden yönetim kuruluşları arasındaki bütünlüğü sağlayan bir hukuki araçtır.

15.11.2013 146

İdari Vesayet

• Merkezî idarenin (=devletin) dışında başka idareler, yani başka tüzel kişilikler de vardır.

• Devletin (merkezî idarenin) dışında yer alan kamu tüzel kişilerinin eylem ve işlemleri devletin bütünlüğünü tehdit edebilir veya kamu hizmetlerinin ülke düzeyinde uyumlu bir biçimde yürütülmesini engelleyebilir.

15.11.2013 147

İdari Vesayet

• Bu nedenle devlet tüzel kişiliğini temsil eden merkezî idarenin, yerinden yönetim kuruluşlarını belli bir ölçüde denetleme yetkisine sahip olması gerekir.

• Merkezî idarenin yerinden yönetim kuruluşları üzerinde sahip olduğu, sınırları kanunla çizilmiş bu denetleme yetkisine idarî vesayet yetkisi denir.

15.11.2013 148

İdari Vesayet

• İdarî vesayet, kanunla öngörülen hallerde merkezî idarenin yerinden yönetim kuruluşlarının eylem ve işlemleri üzerinde sahip olduğu sınırlı bir denetim yetkisidir.

15.11.2013 149

İdari Vesayet/Anayasal Dayanağı

• İdarî vesayet yetkisi bizzat Anayasa tarafından öngörülmüş bir yetkidir. Anayasamızın 127'nci maddesinin beşinci fıkrasına göre,

– "Merkezî idare, mahallî idareler üzerinde, mahallî hizmetlerin idarenin bütünlüğü ilkesine uygun şekilde yürütülmesi, kamu görevlerinde birliğin sağlanması, toplum yararının korunması ve mahallî ihtiyaçların gereği gibi karşılanması amacıyla, kanunda belirtilen esas ve usuller dairesinde idarî vesayet yetkisine sahiptir".

15.11.2013 150

İdari Eylem

15.11.2013 151

• Hukuki sonuç doğuran yani hukuk düzeninde değişiklik meydana getiren idarenin davranış, hareket ve faaliyetleridir. – Örneğin, belediyenin iş makinesi ile yol yapması,

kanal açması, doktorun ameliyat yapması, öğretim üyesinin ders anlatması

Burada belediyenin iş makinesinin bir özel kişinin bahçesinin duvarını yıkması, doktorun yanlış ameliyat yapması durumlarında ortaya çıkan zararlardan idare sorumludur.

İdari Eylem

15.11.2013 152

• Burada sorumluluk hukuku açısından bazı hukuki sonuçlar ortaya çıkmaktadır. Ancak burada bir hukuki sonuç doğuyorsa da bu sonucu doğurmaya yönelik bir irade açıklaması yoktur.

• İdari faaliyetlerin bir kısmı iradi faaliyetler olarak değerlendirilebilirse de, buradaki irade hukuk aleminde bir yenilik veya değişiklik yapma iradesi olmayıp maddi dünyada bir yenilik veya değişiklik meydana getirmeye yönelik bir iradedir.

İdari Eylem

15.11.2013 153

• Bu eylemlerin bir kısmı daha önce yapılmış olan bir idari işlemin hukuk aleminde meydana getirdiği yenilik ya da değişikliği maddi dünyaya aktarmak için girişilen davranışlar olabileceği gibi bir kısmı ise idari fonksiyonun yerine getirilmesi sırasında herhangi bir idari işlemeye dayanmayan davranışlardır.

• Hatta idarenin yapması gereken bir şeyi yapmaması da maddi alemde bir yenilik ya da değişiklik meydana getireceği için, ihmali bir idari eylem sayılır.

İdari Eylem

15.11.2013 154

• İmar planında dayalı olarak idarece yapılan yol genişletme çalışması sırasında bahçe duvarının yıkılması ve ağaçların sökülmesinde idari eylemden kaynaklanan bir zarar söz konusu olduğundan uyuşmazlık idare hukuku kurallarına göre idari yargıda çözümlenecektir.

İDARİ İŞLEM: Giriş

15.11.2013 155

• İdari işlemler, idari fonksiyonun yerine getirilmesi için yapılan kamu hukuku işlemleridir.

• Nasıl ki, yasama fonksiyonu, yasama işlemleri ile, yargı fonksiyonu da yargı işlemleri ile yerine getiriliyorsa, idari fonksiyon da idari işlemler ile yerine getirilir.

• idari işlemlerin en belirgin ve ayırt edici özelliği, bunların idarenin sahip olduğu üstün yetki ve ayrıcalıklar (kamu gücünü) kullanılarak yapılmalarıdır.


15.11.2013 156

• İdarenin yaptığı her işlemi idari işlem olarak nitelendirmek mümkün değildir.

• Bir başka anlatımla, İdarenin işlemleri deyimi, idari işlem deyimi ile özdeş olmayıp, daha geniş kapsamlıdır; ve de idarenin her türlü işlemi idari işlem değildir.

• Şöyle ki; idarenin kamu gücünü kullanarak değil de, tüzelkişiliğinden kaynaklanan hak ehliyetine dayanarak yapmış olduğu işlemler (çoğu kez sözleşmeler) idarenin işlemleri olmalarına karşın, idari işlem sayılmazlar. Örneğin, idarenin özel hukuka tabi sözleşmeleri

• İdari işlemler yalnızca idari organların işlemlerinden de ibaret değildir.


15.11.2013 157

• İdari işlemleri, öncelikle, tek yanlı ve iki yanlı işlemler

olarak iki kategori altında toplayabiliriz.

• Tek yanlı idari işlemler, ilgilisinin rıza ve muvafakatine

bağlı olmadan, idarenin tek yanlı olarak açıkladığı iradesi

ile yapılan işlemlerdir, idari işlemlerin çok büyük bir

çoğunluğu tek yanlı işlemlerdir.

• iki yanlı idari işlemler ise, idare ile ilgilisinin karşılıklı

olarak açıkladıkları iradelerin uyuşumu sonucu yapılan

işlemlerdir.

– İdari sözleşmeler, iki yanlı idari işlemlerdir.


15.11.2013 158

• Tek yanlı idari işlemleri de,

– bireysel işlemler ve

– düzenleyici işlemler

olmak üzere iki kategori altında toplayabiliriz.

• Bireysel idari işlemler, belli kişi ve durumlara ilişkin olarak yapılan idari işlemlerdir.

– Atama işlemi, kamulaştırma işlemi gibi.

• Buna karşılık, düzenleyici idari işlemler, belli kişi ve durumlara ilişkin olmayıp, genel ve soyut hukuk kuralları koyan işlemlerdir.

– Örneğin, tüzük ve yönetmelik gibi.

İdari İşlem: Tanım

15.11.2013 159

• İdarî İşlem; idarenin hukukî sonuç doğurmaya yönelik bir

irade açıklaması olarak tanımlanabilir.

• Buna göre;İdarî işlemin de bir hukukî işlem olarak, biri

– "irade açıklaması", diğeri

– "hukukî sonuç"

olmak üzere iki unsuru vardır.

• Örneğin; fakülte idaresinin öğrenciye disiplin cezası

verme işleminde idarenin açıkladığı bir irade ve bu

iradenin doğurduğu bir hukukî sonuç (örneğin öğrencinin

bir dönem okuldan uzaklaştırılması) vardır.


15.11.2013 160

• İdarenin her işlemi "idarî işlem" değildir;

• İkinci olarak özel hukuk tüzel kişilerinin de bazı işlemleri "idarî işlem" niteliğinde olabilmektedir.


15.11.2013 161

• İdarenin Her İşlemi İdarî İşlem Değildir.

• İdarenin Bazı İşlemleri Özel Hukuk İşlemidir. İdarenin hukukî sonuç doğurmaya yönelik her irade açıklaması bir "hukukî işlem"dir ama bir "idarî işlem" değildir.

• Yani "idarenin işlemleri” kavramı "idarî işlemler" kavramından geniştir.

• Çünkü idarenin bazı işlemleri idare hukukuna değil, özel hukuka tâbi olmakta ve bunlardan kaynaklanan uyuşmazlıklara adlî yargıda bakılmaktadır. İdarenin bu tür işlemlerine "idarenin özel hukuk işlemleri” denmektedir.


15.11.2013 162

• O halde idare veya idare adına hareket eden özel hukuk kişilerince, kamu gücü kullanılarak yapılan, doğrudan ya da belirli bir süreç içinde rızaları olsun ya da olmasın kişi veya onlara ait nesnelerin hukuki durumlarını etkileyen, kamusal nitelikli ve tek yanlı irade açıklamalarıdır.

İdarenin Özel Hukuk İşlemleri:

15.11.2013 163


1. İdarenin kendi özel mallarının yönetimine ilişkin

olarak yaptığı işlemler, idarî işlem değil, özel hukuka

tâbi işlemlerdir ve bunlardan kaynaklanacak

uyuşmazlıklar da adlî yargıda görülür; çünkü idare bu

mallarını, bir özel hukuk kişisinin mülkünü işletmesi

gibi işletir.


15.11.2013 164

2. Kamu tüzel kişileri özel hukuk sözleşmeleri de

yapabilir. Bu, onların tüzel kişilik sıfatından

kaynaklanır.

Örneğin, bir okul idaresi, okul kütüphanesine

kitapları kitapçılardan bir sözleşme yaparak satın alır.

Okul ile kitapçı arasındaki sözleşme, irade serbestisi

esasına göre yapılan dolayısıyla da kamu gücü

ayrıcalıklarına dayanmayan bir özel hukuk

sözleşmesidir.


15.11.2013 165

3. KİT'lerin üçüncü kişilerle yaptıkları işlemler, idarî işlem değil, "özel hukuk işlemi“ niteliğindedir.

Bu nedenle bunlara idare hukuku değil, özel hukuk uygulanır ve bunlardan kaynaklanacak uyuşmazlıklara da adlî yargıda bakılır.


15.11.2013 166

Sonuç olarak, idarenin (bir kamu tüzel kişisinin) kamu gücüne dayanmayan, kamu gücü ayrıcalıkları içermeyen işlemlerinin bir "idarî işlem" değil, "özel hukuk işlemi" olduğunu söyleyebiliriz.

İdari İşlemin Özellikleri

15.11.2013 167

• İdarî İşlemin Mutlaka İdareden Çıkması Şart Değildir. Özel Hukuk Tüzel Kişilerinin Bazı İşlemleri İdarî İşlemdir:

• İdarî işlem mutlaka idare tarafından, yani kamu tüzel kişileri tarafından yapılan bir işlem değildir. Çünkü bazı durumlarda özel hukuk tüzel kişileri de idarî işlem yapabilmektedirler.

• Bu takdirde, özel hukuk tüzel kişilerinin idarî işlem niteliğindeki işlemlerine idare hukuku uygulanır ve bunlardan doğan uyuşmazlıklar da idari yargıda görülür.


15.11.2013 168

• Özel hukuk tüzel kişilerinin kamu gücüne dayanan işlemleri birer idarî işlemdir.

• Bir özel hukuk tüzel kişisinin yaptığı işlemde bir "kamu gücü ayrıcalığı“ varsa o işlem bir "idarî işlem"dir dolayısıyla idare hukukuna tâbidir ve ondan kaynaklanan uyuşmazlıklar idarî yargıda görülür.


15.11.2013 169

• Örneğin, Türkiye Jokey Kulübü bir özel hukuk tüzel

kişisidir. Ancak bu Kulübün müşterek bahis tertip

işlemi, kamu gücü ayrıcalıklarına dayandığı için bir

idarî işlem olarak kabul edilmektedir.

• Özel eğitim ve öğretim kurumlarının öğrencilerine

ilişkin yaptıkları işlemlerin not verme ve disiplin

gibi pek çok işlemi de yine aynı sebeplerle idari

işlem olarak kabul edilmektedir.


15.11.2013 170

• Bir işleme "idarî" nitelik kazandıran unsur

kamu gücü ayrıcalığıdır.

• Bir "hukukî işlemi" "idarî işlem" hâline getiren

şey, onun idareden çıkmış olması değil, bu

işlemin "kamu gücü ayrıcalıkları” ile donatılmış

olmasıdır.


15.11.2013 171

• Bir hukukî işlem, ister kamu tüzel kişisi isterse özel hukuk tüzel kişisi tarafından yapılsın, bir kamu gücü ayrıcalığı içeriyorsa o hukukî işlem idarî işlem niteliğindedir; dolayısıyla idare hukukuna tâbi olur ve ondan kaynaklanan uyuşmazlıklar idarî yargıda karara bağlanır.


15.11.2013 172

• Somut bir idari faaliyetin, kamu hukuku alanında kamu hukuku ile ilgili bir idari faaliyet ya da özel hukuka tabi bir özel hukuk faaliyeti olup olmadığı faaliyetin kamu gücü kullanılarak yapılıp yapılmadığına göre belirlenecektir.

Bir Hukukî İşlemin "İdarî İşlem" Olmasının Doğurduğu Sonuçlar:

15.11.2013 173

• Bir Hukukî İşlemin "İdarî İşlem" Olmasının Doğurduğu Sonuçlar:

– İdarî işlemler, idare hukukuna tâbidir.

– İdarî işlemlerden kaynaklanan uyuşmazlıklara idarî yargıda bakılır.

İdari İşlemlerin Türleri

15.11.2013 174

• İdarî işlemler öncelikle

– "tek-yanlı idarî işlemler" ve

– "iki-yanlı idarî işlemler" olmak üzere ikiye ayrılır.

• Tek yanlı idarî işlemler de kendi içinde bireysel işlemler ve düzenleyici işlemler olarak ikiye ayrılır.

İDARİ İŞLEMLER

TEK YANLI İŞLEMLER

DÜZENLEYİCİ İDARİ İŞLEMLER

BİREYSEL İDARİ İŞLEMLER

İKİ YANLI İŞLEMLER

İdari İşlemlerin Türleri

15.11.2013 175

Tek-Yanlı İdarî İşlemler:

15.11.2013 176

• "Tek-yanlı idarî işlemler, ilgilinin rıza ve muvafakatine bağlı olmadan, idarenin tek-yanlı olarak açıkladığı iradesiyle yapılan işlemlerdir.

• Tek-yanlı idarî işlemler de kendi içinde "bireysel idarî işlemler" ve "düzenleyici idarî işlemler " olarak ikiye ayrılmaktadır

Bireysel idarî işlemler

15.11.2013 177

• Bireysel idarî işlemler, kişisel ve özel durumlara ilişkin olan idarî işlemlerdir.

– Örneğin, memur atama işlemi, disiplin cezası verme işlemi, kamulaştırma işlemi, inşaat ruhsatı verme işlemi bir bireysel idarî işlemdir. Bireysel idarî işlemlere "idarî kararlar" da denir.

Düzenleyici idarî işlemler

15.11.2013 178

• Düzenleyici idarî işlemler ise genel ve kişilik-dışı olan idarî işlemlerdir.

– Örneğin, tüzük ve yönetmelik, bir düzenleyici idarî işlemdir.

• Düzenleyici işlemler, maddî bakımdan, yani içerikleri itibarıyla kanunlara benzerler; yani idare, düzenleyici işlemlerle kurallar (normlar) koyar.

Bireysel İdarî İşlem - Düzenleyici İdarî İşlemlerin Ayrımı

15.11.2013 179

• Bireysel idarî işlemler ile düzenleyici idarî işlemler

şu iki kriterle birbirinden ayrılmaktadır:

– Genellik Kriteri: Bireysel idarî işlemler, özel durumlara

ilişkindir oysa düzenleyici idarî işlemler, genel

niteliktedir.

– Kişisellik/Kişilik-Dışılık Kriteri: Bireysel idarî işlemler,

ismen belirlenen bir veya birden çok kişiye ilişkindir.

Buna karşılık, düzenleyici idarî işlemler, "kişilik-dışı"

niteliktedirler; yani bunların "muhatapları" ismen

belirlenmemiştir

İdarî İşlemlerin Özellikleri

15.11.2013 180

İCRAÎLİK:

• Özel hukukta "irade serbestisi" ve "eşitlik" ilkesi geçerlidir.

• Bir sözleşmenin meydana gelebilmesi için iki tarafın birbirine uygun serbest iradelerinin uyuşması gerekir.

• Özel hukukta, kimse kendi iradesini karşısındaki kişiye dayatamaz. Bir sözleşme ancak iki kişinin anlaşmasıyla meydana gelir.

– Örneğin bir kimse komşusunun arsasını satın alıp evini genişletmek istiyorsa, mutlaka komşusunu arsasını ona satması konusunda ikna etmek zorundadır.


15.11.2013 181

• Ancak buna rağmen komşusu o kimseye arsayı

satmak istemiyorsa onu buna zorlayacak bir hukukî

imkâna özel hukuk gerçek ve tüzel kişisi sahip

değildir.

• Ancak kamu hukukunda idare, bir idarî kararı almak

için ilgili kişinin rızasını temin etmek zorunda

değildir.

• İdarî karar, idarenin tek-yanlı irade açıklamasıyla

oluşur ve tamamlanır.


15.11.2013 182

• İdare, belli bir konuda iradesini açıklar ve bu

irade, ilgili kişi tarafından kabul edilmesine

gerek olmaksızın hukuk düzeninde değişikliğe

yol açar yani hukukî sonucunu doğurur.

• İşte idarenin tek-yanlı olarak açıkladığı irade ile

hukukî sonuçlar doğurmasına idarî kararın

"icraîlik özelliği" denir.


15.11.2013 183

• Kararların İcrailiği: İdarece tek yanlı olarak alınan idari kararların ilgililerin hukuki durumlarında değişiklik yapabilmesidir.


15.11.2013 184

• İdarî kararın icraîlik özelliği, idareye özel kişiler karşısında önemli üstünlükler sağlar.

• İdare, kendi iradesini ilgili kişilere zorla kabul ettirme / dayatma imkânına kavuşur.

• İdarî kararların icrailiğinin altında idarenin kamu gücüne sahip olması yatar.

• İdarenin kamu gücüne sahip olmasının temelinde ise kamu yararı düşüncesi bulunmaktadır.

İdari İşlemlerin Özellikleri/İcrailik

15.11.2013 185

• İdari kararların icrai karar olma özellikleri, bu kararların kamu yararı amacına yönelik olmalarından ve alınmalarında kamu gücüne dayanılmasından kaynaklanmaktadır.


15.11.2013 186

• İcraî Olmayan İşlemler: ,

• Genellikle idarenin kararları, yani tek-yanlı

işlemleri icraî niteliktedir.

• Ancak, idareden çıkan her tek-yanlı işlem bu

nitelikte olmayabilir.

• idarenin böyle işlemlerine "icraî olmayan

işlemler" denir.


15.11.2013 187

• İcraî olmayan işlemler, idareden kaynaklanmakla birlikte herhangi bir hukukî sonuç doğurmayan, yani hukuk düzeninde herhangi bir değişikliğe yol açmayan işlemlerdir.

İcraî Olmayan İşlemler:

15.11.2013 188

• İcraî Olmayan İşlemler: – 1. Hazırlık İşlemleri

– 2. Teyit Edici İşlemler

– 3. İç Düzen İşlemleri • a. Sirkülerler

• b. Direktifler

• c. Hizmet İçi Tedbirler – aa. Hizmetin Örgütlenmesine İlişkin Tedbirler

– bb. Önemsiz Tedbirler (Küçük Disiplin Cezaları)

– 4. Enformel İdarî İşlemler

Re’sen İcra Edilebilirlik

15.11.2013 189

• Bir idarî kararın icraî nitelikte olması onun ilgilisi

tarafından kabul edilmesine gerek olmaksızın

hukukî sonuçlarını doğurması demektir.

• Ancak bu sonuçlar hukuk âleminde ortaya çıkar.

Bu sonuçların daha sonra maddî âleme

aktarılması gerekir.


15.11.2013 190

• İşte bir idarî kararın hukuk âleminde ortaya çıkan sonuçlarının maddî âleme doğrudan doğruya idare tarafından aktarılmasına, o kararın "re'sen icrası" denir.

• Buna göre icraîlik, kararın oluşmasına ilişkin iken, re'sen icra kararın uygulanmasına ilişkindir. Karar hukuk âleminde oluşur ama maddî âlemde uygulanır.


15.11.2013 191

• Örneğin; idarenin bir memura maaş kesme cezası vermesi

• Bu kararın yetkili idari makam tarafından alınması ve ilgiliye tebliğ edilmesiyle bu karar sonuçlarını hukuk âleminde kendiliğinden doğurur.

• Bu disiplin cezasının hukukî geçerliliği için onun ilgili memur tarafından kabul edilmesine gerek yoktur. (KARARIN İCRAİ OLMASI)

• Ancak hukuk âleminde geçerli olarak oluşmuş bu işlemin maddî âleme aktarılması, yani memurun maaşından belli bir miktar paranın fiilen kesilmesi, yani memura eksik maaş ödenmesi ise o kararın "RE'SEN İCRA" edilmesi anlamına gelir.


15.11.2013 192

• Özel hukukta "re'sen icra" mümkün değildir. Özel

hukukta kişilerin kendi hakkını kendilerinin

doğrudan almaları, yani "ihkak-ı hak“ yasaktır.

• Özel hukukta kişilerin haklarını almaları için

mahkemeye yahut icra dairelerine(devletin ilgili

kurumlarına ) başvurmaları gerekir.

– Örneğin alacaklının, alacağını ödemeyen borçlunun

önüne geçip ondan borcu kadar bir parayı (rızası

dışında/zorla) alması mümkün değildir


15.11.2013 193

• Oysa idare, re'sen icra yetkisine belirli şartlar

altında sahiptir. Yani, idare kural olarak, kendi

aldığı kararı yine kendisi icra edebilir; yani bu

kararın hukuk âleminde doğurduğu

değişiklikleri maddî âleme aktarabilir.

– Örneğin, maaştan kesme cezasını, ilgili memurun

maaşından kesinti yaparak icra eder, bunun için

İdarenin mahkemeye veya icra dairesine

başvurmasına gerek yoktur.

Hukuka Uygunluk Karinesi:

15.11.2013 194

• Hukuka Uygunluk Karinesi: İdare tarafından tek-yanlı olarak alınan idarî işlemlerin hukuka uygun oldukları varsayılır. Buna "hukuka uygunluk karinesi" denir.

• Tek-yanlı bir idarî işlemin, mahkeme tarafından iptal edilinceye kadar hukuka uygun olduğu varsayılır ve uygulanmasına devam edilir.

• Hukuka uygunluk karinesi, sadece bireysel idarî işlemler için değil aynı zamanda düzenleyici idarî işlemler için de geçerlidir.


15.11.2013 195

Hukuka uygunluk karinesinin sonuçları:

• İdarî karar, hukukî sonuçlarını, hâkim kararına ihtiyaç olmaksızın, yargısal denetimden önce, derhal ve kendiliğinden doğurur.

• Bir idarî işlemden dolayı bir uyuşmazlık ortaya çıkarsa dava açması gereken taraf idare değil, işlemin muhatabı olan özel hukuk kişisidir.

• İdarî davalarda ispat yükü, idareye değil, dava konusu olan işlemin hukuka aykırı olduğunu iddia eden özel kişiye aittir. Yani, aksi mahkeme kararıyla ispat edilmedikçe idarenin kararı hukuka uygun olarak kabul edilir.


15.11.2013 196

• İdarî işleme karşı dava açılması kural olarak o işlemin uygulanmasını durdurmaz.

• 2577 sayılı İYUK m. 27/f.1’e göre;

– "Danıştay'da veya idarî mahkemelerde dava açılması dava edilen idarî işlemin yürütülmesini durdurmaz" . Ancak bu kuralın iki istisnası vardır.

– Vergi Davaları.- 6 Ocak 1982 tarih ve 2577 sayılı İYUK m. 27/f.3:

• "vergi mahkemelerinde vergi uyuşmazlıklarından doğan davaların açılması, tarh edilen vergi, resim ve harçlar ile benzeri malî yükümlerin ve bunların zam ve cezalarının dava konusu edilen bölümünün tahsil işlemlerini durdurur".

– Yürütmeyi Durdurma Kararı- İYUK m. 27 / f. 2:

• “Danıştay veya idarî mahkemeler, idarî işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkânsız zararların doğması ve idarî işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebilirler".

BİREYSEL İŞLEMLER (İDARÎ KARARLAR)

15.11.2013 197

• "bireysel idarî işlemler" veya "idarî kararlar", ismen belirlenmiş bir kişi veya belli bir duruma ilişkin olan idarî işlemlerdir.

• İdarî kararlar, belli kişilere ilişkin hukukî sonuçlar doğurmaya yönelik kamu gücü ayrıcalıkları içeren irade açıklamalarıdır. İdarî kararlar ile hukuk düzeninde bir değişikliğe yol açılır; yani

– yeni bir hukukî durum yaratılır veya

– mevcut bir hukukî durumda değişiklik yapılır ya da

– bu duruma son verilir.

BİREYSEL İŞLEMLER (İDARÎ KARARLAR)

• Örneğin;

– memur atama,

– memuru emekliye sevk etme,

– kamulaştırma,

– ruhsat verme,

– disiplin cezası verme

İdarî Kararların Çeşitleri Maddî Açıdan Tasnif:

15.11.2013 199

• Bireysel idarî işlemler, maddî niteliklerine göre "şart işlemler" ve "sübjektif işlemler" şeklinde ikiye ayrılmaktadır

• "Şart işlemler" veya daha doğru bir ifadeyle "durum işlemler", bir kişiyi veya bir şeyi hukuk kurallarınca önceden tespit edilmiş bulunan, genel, objektif ve kişilikdışı bir hukukî statüye (duruma) sokan veya böyle bir statüden çıkaran işlemlerdir.

– Örneğin memur atama işlemi bir şart işlemdir.

Maddî Açıdan Tasnif:

15.11.2013 200

• "Sübjektif işlemler", bireysel hukukî durumlar

doğuran ya da bireysel hukukî durumlarda

değişiklik yaratan işlemlerdir.

• Örneğin; vergi tarh ve tahakkuk işlemleridir.

– Vergi mükelleflerinin ödeyecekleri vergi, her bir

mükellefin ayrı ayrı beyan ettiği kazanç miktarı

üzerinden ve onların evli-bekâr, çocuklu-çocuksuz,

sağlam-sakat gibi özel durumları dikkate alınarak

hesaplanacaktır.

İçeriklerine Göre Tasnif:

15.11.2013 201

• Bireysel idarî işlemler, yani idarî kararlar,

içeriklerine göre;

– "emredici işlemler",

– "inşaî işlemler" ve

– "tespit edici işlemler" olmak üzere üçe ayrılırlar:


15.11.2013 202

• "Emredici işlemler", ilgilisini, davranma, katlanma veya kaçınma gibi belirli bir davranışı benimsemeye zorlayan, "emir" veya "yasaklar" içeren işlemlerdir.

– Örneğin kolluk alanında, polis memurunun trafiği düzenlemek amacıyla yaptığı işaretler emredici niteliktedir.


15.11.2013 203

• "İnşaî", "yapıcı" veya "kurucu işlemler", belli

bir hukukî durum doğuran ya da mevcut bir

hukukî durumda değişiklik yapan veya hukukî

duruma son veren işlemlerdir.

– Örneğin kamulaştırma, öğrencinin okula

kaydedilmesi, disiplin cezası verme, ruhsat verme

veya ruhsat talebinin reddi, atama, azil, yer

değiştirme, vatandaşlığa alma, vatandaşlıktan

çıkarma işlemleri…


15.11.2013 204

• "Tespit edici (belirleyici, beyan edici, izharî) işlemler",

– Yeni bir hukukî durum yaratmayan, bir hukukî durumun varlığını veya yokluğunu, bir kişinin veya bir şeyin hukukî niteliğini tespit eden işlemlerdir.

• Bu işlemler, hukuk düzeninde herhangi bir değişikliğe yol açmaz, hukuk düzeni içindeki bir durumu tespit ve beyan ederler.

• Bu işlemler "hak yaratıcı" nitelikte değildir.


15.11.2013 205

• Hukuk düzenindeki değişiklik, bu işlemlerin

yapılmasından önce doğmuştur.

– Örneğin sorumlu olduğu bütün sınavları başarıyla

vermiş ve dolayısıyla mezun olmuş bir öğrenciye

mezuniyet belgesi veya diploma verilmesi tespit edici

bir işlemdir.

• Öğrenci mezun olmanın şartlarını zaten yerine getirmiştir mezuniyet belgesi/diploma sadece bu durumu tespit etmekte, belgelendirmektedir.

Açıklanan İradenin Sayısı ve Usûlüne Göre Tasnif:

15.11.2013 206

• İdarî kararlar açıklanan iradenin sayısı ve

iradenin açıklanmasında izlenen yol

bakımından,

– "basit işlemler“,

– "kolektif işlemler" ve

– "karma işlemler" olmak üzere üçe ayrılır:


15.11.2013 207

• Basit işlemler, tek bir iradenin beyan edilmesiyle oluşan işlemlerdir.

– Örneğin amirin memura uyarma disiplin cezası vermesi işlemi bir basit işlemdir.


15.11.2013 208

• Kolektif işlemler, birden fazla iradenin aynı anda ve aynı yönde beyan edilmesiyle oluşan işlemlerdir.

• Kolektif işlemlerde birden çok irade vardır ama bunlar yine de tek-yanlı işlemlerdir. Çünkü bu işlemlerin meydana gelmesi için karşı tarafın iradesi aranmaz.

• Kolektif işlemlerde birden fazla irade bulunsa da bu iradeler iki taraflı işlemlerde olduğu gibi karşılıklı olarak değil, aynı yönde açıklanmaktadır.

– Örneğin kurul kararları (köy ihtiyar heyeti, belediye meclisi, il genel meclisi ve Bakanlar Kurulu kararları) birer kolektif işlemdir.


15.11.2013 209

• Karma işlemler, aynı yönde ve aynı konuda ve aynı amaca yönelik birden fazla iradenin belli bir sıra içerisinde açıklanmasıyla yapılan işlemlerdir. Yani karma işlemler birden fazla iradenin birbirine eklenmesi sonucu oluşurlar.

– Örneğin; "ortak kararname (üçlü kararname)" böyledir. Bu tür kararnamede, ilgili bakanın iradesi, başbakanın iradesi ve cumhurbaşkanının iradesi bu sıra dahilinde açıklanmaktadır.

Açıklanan İradenin Şekline Göre Tasnif:

15.11.2013 210

• İdarî kararlar, açıklanan iradenin biçimine göre "sarih (açık) kararlar" ve "zımnî (örtülü) kararlar" olmak üzere ikiye ayrılır:


15.11.2013 211

• "Sarih kararlar", anlam ve konusu açıkça anlaşılan irade açıklamalarıyla yapılan işlemlerdir.

• Bu şekildeki irade açıklaması genellikle yazılı şekilde yapılır. Ancak irade açıklaması özellikle kolluk gibi bazı istisnaî durumlarda sözle yapılabilir.


15.11.2013 212

• İdare hukukunda, belli durumlarda idarenin susmasına bir anlam atfetmek, idarenin susarak, zımnî olarak bir irade açıkladığını, yani belli bir şeyi kabul veya reddettiğini varsaymak gerekmektedir.

• Çünkü idare, bireylerden farklı olarak faaliyette bulunmamak hürriyetine sahip değildir.

• Ayrıca hukuk devleti ilkesi, idarenin eylem ve işlemlerinin yargı denetimine tâbi olmasını gerektirir. İdareye karşı dava açabilmek için ise ortada idarenin bir eylem veya işleminin olması gerekir.


15.11.2013 213

• Bu nedenle idarenin susmasına bir anlam yüklenmezce idare susarak,

yani işlem yapmaktan kaçınarak yargı denetiminden kurtulabilecektir.

Bu durum ise hukuk devleti ilkesine zarar verecektir.

• Dolaysıyla, idare hukukunda idarenin belli bir süre susması

durumunda idarenin o şeyi ya kabul ya da reddettiği varsayılır.

İdarenin susarak aldığı varsayıldığı bu kararlara "zımnî kararlar" denir.

• Buna göre "zımnî kararlar” idarenin belli bir süre susması neticesinde

almış olduğu varsayılan kararlar olarak tanımlanabilir.

15.11.2013 214

• Zımnî kararlar da kendi içinde, "zımnî ret kararları" ve "zımnî kabûl kararları“ olarak ikiye ayrılır:

• Kural olarak idarenin kendisine yapılan bir istemi, belli bir süre içinde cevaplamaması durumunda, o istemi reddettiği varsayılır.

• Hukukumuzda zımnî ret kararı, 2577 sayılı İYUK "idarî makamların sükûtu" başlıklı 10'uncu maddesinde düzenlenmiştir. Bu maddeye göre;

– "ilgililer haklarında idarî davaya konu olabilecek bir işlem veya eylemin yapılması için idarî makamlara başvurabilirler. Altmış gün içinde bir cevap verilmezse istek reddedilmiş sayılır“.

• Sonuç olarak, hukukumuzda idarenin 60 gün içinde bir isteğe cevap vermemesi, o isteği reddettiği anlamına gelmektedir. İlgili kişi bu "zımnî ret kararı"na karşı artık dava açma hakkını kazanmaktadır.


15.11.2013 215

• Zımnî ret kararı genel kuraldır. Yani idare susarsa ayrıca ve açıkça bunun aksi bir kanunla öngörülmemiş ise idarenin talebi reddettiği varsayılır.

• Bunun aksi, ancak kanunla öngörülmesi halinde mümkündür.

• Kanunla öngörülmüş bazı istisnaî durumlarda, idarenin susması durumunda bir isteği kabul etmiş olduğunun var sayılmasına "zımnî kabul kararı" denir.

İcrai Olup Olmamalarına Göre Tasnif:

15.11.2013 216

• İdarî işlemlerin özelliklerinden birisi ve en önemlisi "icraî" olmalarıdır.

• Tek-yanlı idarî işlemlerin büyük bir kısmı "icraî” niteliktedir ama "icraî nitelikte olmayan idarî işlemler" de vardır.

• İdarî işlemler, idarenin tek-yanlı irade açıklamasıyla oluşur ve tamamlanır. Yani idare tek-yanlı olarak açıklayacağı iradesiyle hukukî sonuçlar doğurur; hukuk düzeninde değişikliklere yol açar; ilgili kişilerin hakları ve yükümlülükleri üzerinde etkide bulunur.

– Örneğin; kamulaştırma kararı, memur atama kararı, disiplin cezası verme kararı, emekliye sevk kararı, azil kararı, ruhsat isteminin reddi kararı vs. hep icraî kararlardır.


15.11.2013 217

İCRAÎ OLMAYAN İŞLEMLER:

• İdarenin tek-yanlı işlemleri genellikle icraî niteliktedir. Ancak, idareden çıkan her tek-yanlı işlem icraî nitelikte olmayabilir.

• İcrai olmayan işlemler, idareden çıkmakla birlikte herhangi bir hukukî sonuç doğurmayan, yani hukuk düzeninde bir değişikliğe yol açmayan işlemlerdir


15.11.2013 218

• Tek-yanlı idarî işlemler arasında "icraî işlemler"

ve "icraî olmayan işlemler" şeklinde bir ayrımın

sadece teorik değil, pratik sonuçları da vardır.

• İcraî olmayan işlemlere karşı idarî yargıda iptal

davası açılamaz. ÎYUK, m.l4/3-c'ye göre, bir

idarî işlemin bir idarî davaya konu olabilmesi

için "kesin ve yürütülmesi gereken bir işlem”

olması gerekir.


• İcraî nitelikte olmayan işlemler değişik şekilde

sınıflandırılmakla birlikte bu işlemleri;

– "hazırlık işlemleri",

– "teyit edici işlemler",

– "iç düzen işlemleri" ve

– "enformel işlemler”

olmak üzere dört ana grup altında toplayabiliriz.

Documents

İDARE HUKUKU I · •İdare hukuku, idarenin kuruluş ve işleyişine uygulanan kamu hukuku kurallarının bütünüdür. •İdare hukuku, tek bir kanun kitabında düzenlenmiş