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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 2

De la manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin la necesidad de cotizar en el sistema de seguridad social en salud: un estudio de la

excepción en el sistema de seguridad social colombiano* Efraín Humberto Gómez Rodríguez**

Universidad Católica de Colombia

Resumen

La seguridad social colombiana establece que por regla general para cotizar a

pensión se debe cotizar también a salud, Al respecto, en la doctrina se ha manifestado

que: “En nuestro medio, los primeros intentos de Seguridad Social se caracterizaron por referirse

a casos concretos y solo atendía a necesidades relacionadas con las pensiones de

jubilación o de invalidez. Así encontramos desde mediados del siglo XIX, instituciones y

normas destinadas a proteger a las familias de los militares fallecidos en combate. Múltiples

normas legales han ido transformando esas instituciones que hoy se conocen”. (Plazas,

1998, p. 50).

En vigencia de la Constitución Política de 1991, se establecieron importantes

cambios en el ordenamiento jurídico, como el Estado Social de Derecho que lo define el

tratadista; “que constituye una directriz básica para la interpretación de la Constitución,

que en ningún caso puede el juez pasar por alto y cuyo propio carácter doctrinal dota de

una elasticidad profunda a la Constitución (Rubio. 1997. p 54) y el de la Seguridad

Social, que maneja un catálogo de principios y valores.

Debido a esto nos encontramos en un estado más humanitario. En 1993 surge en

nuestro ordenamiento jurídico la Ley que regula a la Seguridad Social, (La Ley 100 de

1993), consagrada en el Artículo 48, cabe resaltar la conexidad con el bloque

constitucional, debido a la Declaración Universal de los Derechos Humanos, como un

derecho inherente al hombre. Es por eso que, para dar respuesta a la pregunta de

investigación, se abordaran temas como la evolución de la seguridad social, la creación * Articulo de reflexión presentado como requisito para optar al título de Abogado de la Universidad Católica de Colombia, bajo la asesoría del doctor Luis Fernando Vallecilla, docente de la facultad de Derecho, 2016. ** Estudiante de Derecho con materias culminadas, perteneciente a la facultada de Derecho de la Universidad Católica de Colombia, identificado con código estudiantil N° 2107220. Correo electrónico: [email protected]

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del Consorcio Prosperar, ¿Qué es? ¿Cuál es su fin? Y ¿La importancia en el desarrollo

de la respuesta de investigación? Al igual como conceptos de beneficiario dentro del

régimen contributivo de salud, ¿qué es el régimen contributivo de salud?, ¿qué es el SISBEN? Es así como surge la pregunta de investigación ¿Cómo cotizar al sistema de

seguridad social colombiano en pensión sin hacerlo al sistema de seguridad social en salud? Como objetivo general Teniendo en cuenta que en Colombia la seguridad social

se rige por la obligatoriedad de cotizar en salud y pensión, se estudiara la excepción

que permite que el a portante pueda cotizar a pensión sin la necesidad de hacerlo al

sistema de seguridad social en salud. En conclusión, se determinará la excepción a la

regla general en el sistema de seguridad social colombiana la cual es que una persona

cotice para pensión a través del Consorcio Prosperar en su condición de beneficiario

del Régimen Subsidiado de Pensiones y figure como beneficiaria de otra en el Régimen

Contributivo de Salud, o que sea beneficiaria del SISBEN.

Palabras clave: Seguridad social colombiana, Sistema de Seguridad Social en Salud,

Sistema de Seguridad Social en Pensión, Régimen Subsidiado en Salud, Cotización al

Sistema de Seguridad Social, Consorcio Prosperar.

Abstract

Colombian social security provides that rule to list pension should also contribute to

health, regard, in the doctrine has stated that: "In our area, the first attempts to Social Security were characterized by reference to specific

cases and only catered to needs related to pensions or disability. Thus we find from the mid-

nineteenth century, institutions and rules designed to protect families of deceased military in

combat. Many legal regulations have transformed these institutions now known." (Plazas,

1998, p. 50).

Into force of the Constitution of 1991, important changes in the legal system, as the

Rule of Law and Social Security, which manages a catalog of principles and values were

established.

Because of this we are in a more humane state. In 1993 the law governing the Social

Security (Law 100 of 1993), enshrined in Article 48, it is worth noting the conexibidad

with the constitutional bloc, due to the Universal Declaration of Human Rights, as arises

in our legal system an inherent right man. That's why to answer the research question,

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issues such as the evolution of social security, the creation of Thrive Consortium, what

is it addressed? What is your purpose? And the importance in developing research

response? Just as concepts beneficiary within the contributory health scheme, what is

the contributory health scheme? What is the SISBEN? Thus the research question

arises How to pay contributions to the social security system without doing Colombian

pension system social security health? The general objective Given that in Colombia the

social security is governed by the obligation to pay contributions for health and pension

benefits, the exception that allows the carrier to be listed pension without the need to do

the social security system in health study. In conclusion, the exception to the general

rule be determined in the system of Colombian social security which is that a person

quoted for board through Thriving Consortium in its capacity as beneficiary of the

subsidized Pensions and listed as a beneficiary of another in the Regime Contributory

Health, or is a beneficiary of SISBEN. Keywords: Colombian Social Security, Social Security System in Health, Social

Security System Pension, Subsidized health regime, Contributions to Social Security,

Prosperar Consortium.

Sumario Introducción. 1. Antecedentes y evolución de la seguridad social colombiana. 2.

Normatividad colombiana en seguridad social. 3. Generalidades de la seguridad social

colombiana. Conclusiones. Referencias.

Introducción

En la segunda mitad del siglo pasado la esperanza de vida al nacer, entendida como

la cantidad de años que se espera viva una persona desde que nace, aumentó en 20

años. En Colombia, la esperanza de vida en las primeras décadas del siglo era de 28.6

años, en 1950 era de 50 años y para el 2001 ya alcanzaba los 71 años. De tal manera

que, para lograr el objetivo de proteger al adulto mayor contra el riesgo económico de la

imposibilidad de generar ingresos, el Estado cuenta con dos mecanismos principales,

sustentados en la Ley 100 de 1993 y sus decretos reglamentarios: uno de tipo

preventivo y otro asistencial. El preventivo está sustentado en el sistema pensional,

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dentro del cual existiendo regímenes: el contributivo y el subsidiado. Este último se

financia por medio de un mecanismo de solidaridad intergeneracional y es operado por

el Fondo de Solidaridad Pensional, FSP. Este mecanismo de tipo asistencial transfiere

recursos directamente a la población de la tercera edad, en especial a la población en

estado de indigencia, otorgando subsidios monetarios o en especie. De igual forma la

Ley 100 en su libro IV establece dos marcos de política social: el primero tiene que ver

con la entrega de auxilios para los adultos mayores en situación de pobreza que fue

reglamentado por el decreto 1135 de 1994 y se hizo operativo mediante el documento

Conpes Social 22 de 1994. El segundo marco se refiere a los servicios sociales

complementarios. Por tal razón la doctrina establece que “En consideración a que el

debate de los principios en el Derecho mantiene plena vigencia, se hace necesario

identificar aquellos que gobiernan el campo de la seguridad social, el cual confluye con

la principia listica del Derecho Laboral”. (Goyes & Hidalgo, 2007, p. 30).

La salud se convierte en un derecho con un contenido muy especial, pues en sí

mismo es medio y fin. Nuestra Constitución consagra que: “La Seguridad Social es un servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la

dirección, coordinación y control del Estado en sujeción a los principios de eficiencia,

universalidad y solidaridad1” La ley 100 de 1993 consagra adicionalmente los principios de

integridad, unidad y participación. Dicha ley define los siguientes principios: eficiencia,

universalidad, solidaridad, integralidad, unidad y participación”. (Llano & Castrillón, 2006, p. 49).

Con la reforma pensional dada por la Ley 797 de 2003, se buscó incrementar

significativamente los recursos para la atención directa a los ancianos y se crea la

subcuenta de subsistencia, reglamentada mediante los decretos 569 del 26 de febrero

de 2004 y 4112 del 9 de diciembre de 20042, Porque no podemos caer en la

“inseguridad social no sólo mantiene viva la pobreza. Actúa como un principio de

desmoralización, de disociación social, a la manera de un virus que impregna la vida

cotidiana, disuelve los lazos sociales, socava las estructuras psíquicas de los

individuos. Induce una corrosión del carácter. Estar en la inseguridad permanente es no

poder ni dominar el presente ni anticipar positivamente el porvenir. “(…) Esta es la faz

sombría del Estado de derecho”. (Castel, 2003, p. 40).

1 Para ampliar más, ver el Artículo 48 de la Constitución Política de Colombia. 2 Para ampliar más, ver el Decreto 569 del 26 de febrero de 2004 y 4112 del 9 de diciembre de 2004.

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1. Antecedentes y evolución de la seguridad social colombiana 1.1 Contextualización

La seguridad Social en Colombia se remonta a 1945 con la aparición de la caja

Nacional de Previsión y un año después con la creación del Instituto Colombiano del

Seguro Social. Su desarrollo estuvo marcado por una fuerte diferencia entre el sistema

que cubra a los trabajadores privados, denominado seguridad social, y el sistema de los

funcionarios públicos, denominado prevención social. El Instituto del Seguro Social,

única institución, cubrió en forma monopólica a todos los funcionarios del sector

privado, mientras que el sistema de prevención social se desarrolló en forma

desarticulada en múltiples instituciones, conformándose una caja de previsión por cada

empresa pública. De esta forma los funcionarios públicos estaban cubiertos en un 95%

por el sistema de prevención, mientras que el 21% de la población económicamente

activa y un 46% de la población asalariada estaban cubiertos por el Instituto del Seguro

Social. De acuerdo con lo anterior la Institución de la Seguridad Social, que permaneció

vigente en Colombia por más de cuatro décadas, presento signos de deterioro y

desigualdad reflejados en tres situaciones:

Cubrimiento mínimo de la población.

Inoportunidad e ineficiencia de los servicios prestados

El déficit financiero generalizado en el sistema.

Con el propósito de establecer un sistema al servicio del trabajador o afiliado como

ente vital y asegurar el acceso efectivo de toda la población al desarrollo cuidado y

atención de su salud, el gobierno sanciono la ley 100 de diciembre 23 de 1993, por la

cual se crea el sistema de seguridad social Integral y se dictan otras disposiciones, que

constituye la reforma e iniciativa social más importante del país en los últimos 50 años,

algunos expertos dicen que; “Cuya finalidad era dar respuesta a las problemáticas de

cobertura e inequidad del sistema anterior, la sostenibilidad del pago de las jubilaciones

en perspectiva de futuro, la sostenibilidad fiscal del aseguramiento en salud de la

población más vulnerable”. (Acuña, D., 2009. p. 12).

El nuevo sistema propuesto por la constitución Nacional de 1991 y consolidado a

través de la ley 100 de 1993 está integrado por un conjunto de instituciones, normas y

procedimientos, de los que puede disponer el individuo y la comunidad, para gozar de

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un mejor nivel de vida. Desde esta postura también se ha referenciado en que dicho

sistema destinado a proporcionar protección integral a los habitantes del territorio

nacional, es un derecho de carácter irrenunciable, que garantiza la cobertura de los

riesgos de invalidez, vejez y muerte (pensiones), salud y riesgos profesionales, a través

de la vinculación a los siguientes subsistemas: Sistema General en Pensiones. Sistema

General de Seguridad Social en Salud. Sistema General en Riesgos Profesional.

Sistema de Servicios Sociales Complementarios. Disposiciones Finales.3

Con respecto al sistema General de pensiones es esencial solo en aquellas

actividades directamente vinculadas con el reconocimiento y pago de las pensiones.

(Cisneros, 2003. p. 1-2). Pero principalmente el sistema de Seguridad Social Integral,

algunos doctrinantes lo definen “como un elemento que complementa el trabajo

humano, en satisfacción de necesidades básicas, es decir, se entiende que su fin

primordial es la prestación de servicios asistenciales encaminados a recuperar la

capacidad de trabajo de un individuo, además de otorgar una prestación económica que

sustituya el ingreso del trabajador y que sirva de sustento a él y a su familia”. (Isaza G.,

2000. p. 419-432). Pero también nace con fundamento en los mandatos del artículo 48

de la Constitución Política Colombiana, bajo la doble connotación de derecho y servicio

público, reglado con base en los principios de todo servicio público, esto es eficiencia,

universalidad y solidaridad y caracterizado como derecho irrenunciable y progresivo. De

ahí que sea importante observar a nivel constitucional y legal cuáles son las normas

que gobiernan la seguridad social en Colombia. En la Constitución Política Colombiana

existen muchas normas que versan sobre la seguridad social y que bien vale la pena

agruparlas de la siguiente manera: a. Según su destinatario: Seguridad Social para los niños, seguridad social para las

mujeres, seguridad social para adolescentes, seguridad social para personas de la

tercera edad o ancianos, seguridad social para discapacitados.4

b. Según su objeto de prestación: Seguridad Social en general, seguridad social en

el trabajo, seguridad social en salud, seguridad social en vivienda, seguridad social en

recreación, seguridad social alimentaria.5

3 Para ampliar más, ver Libro Primero a Quinto de la Ley 100 de 1993. 4 Para ampliar más, ver Constitución Política de Colombia, artículos 43 a 50. 5 Para ampliar más, ver Constitución Política de Colombia, artículos 48 a 65.

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c. Según sus características: Seguridad Social como servicio público.6

d. Según sus fines: Seguridad Social en el Estado Social de Derecho.7

No obstante, en la actualidad, con las modificaciones introducidas por el acto

legislativo 01 de 2005, desde el 29 de julio de tal año, el artículo 48 de la Constitución

Política, se convierte en la síntesis de las regulaciones existentes antes de la entrada

en vigor de la ley 100 de 1993, y cuya extinción se propugna de manera parcial desde

el 31 de julio de 2010 y de manera definitiva en el año 2014.

Igualmente, a partir de dicha norma constitucional, se plantean como características

del Sistema Pensional en Colombia al respeto de los derechos adquiridos, la unificación

normativa del sistema a través de la eliminación paulatina de regímenes especiales,

exceptuados, convencionales y de transición-, la consagración del “principio” de

sostenibilidad financiera y el carácter conmutativo del sistema en función de las

cotizaciones realizadas (Goyes, 2012, p, 91-92). A nivel legal, la Ley 100 de 1993 es la

que en términos generales, estatuye la reglamentación del Sistema de Seguridad Social

en Colombia, con las modificaciones y reglamentaciones surgidas con posterioridad a

su expedición. De esta manera, la ley 100 de 1993 creó una estructura del Sistema de

Seguridad Social Integral, conformada por: i) el Sistema General de Seguridad Social

en Pensiones, que cubre las contingencias de vejez, invalidez y muerte de origen

común (es decir, aquellas no relacionadas con riesgos laborales); ii) el Sistema General

de Seguridad Social en Salud, que cubre las contingencias de la enfermedad general y

maternidad; iii) el Sistema General de Riesgos Profesionales que cubre las

contingencias del mundo laboral como son el accidente de trabajo y la enfermedad

profesional y ,iv) el Sistema de los servicios sociales complementarios que abarca:

auxilio de ancianos indigentes, servicios sociales para la tercera edad y subsidio de

desempleo (Hidalgo, 2012, p. 94-95). 1.1.1 Sistema de seguridad social en pensión Centrando la atención en el Sistema General de Pensiones, es pertinente señalar

que la configuración del mismo se concibió en función de tres relaciones jurídicas:

afiliación, cotización y prestación; en función de tres módulos organizacionales:

6 Para ampliar más, ver Constitución Política de Colombia, artículos 334, 365 y 370. 7 Para ampliar más, ver Constitución Política de Colombia, Preámbulo artículo 1 y 2.

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regulador, administrador y financiero; en función de sus características, regímenes

normativos y prestaciones económicas. Sin embargo, para comprender su estudio se

abordarán los escenarios legales: i) pensión de vejez, ii) pensión de invalidez y iii)

pensión de sobrevivientes, como aquellos ámbitos de regulación normativa

diferenciables entre sí; destacando algunos aspectos comunes a dichos escenarios

como es: El acceso al sistema pensional depende de la afiliación que de manera

voluntaria u obligatoria realice una persona8, donde se establece como afiliados

obligatorios: los trabajadores dependientes del sector público y privado, los grupos

beneficiarios de subsidios pensiónales, los trabajadores independientes con contrato de

prestación de servicios (excepto para aquellos contratos iguales o inferiores a tres

meses9, y como afiliados voluntarios: las personas naturales residentes en el país y

colombianos domiciliados en el exterior, que no tengan la calidad de afiliados

obligatorios y los extranjeros que en virtud de un contrato de trabajo permanezcan en el

país y no estén cubiertos por algún régimen de su país de origen o de cualquier otro.

De igual manera, existen disposiciones expresamente dirigidas a la afiliación de ciertos

grupos poblacionales como los trabajadores independientes10, las trabajadoras de

cooperativas y pre cooperativas de trabajo asociado11, y de las empresas de servicios

temporales12. Los servicios que presta el sistema pensional se activan si se cumple con

las cotizaciones o aportes regulares, que están definidos en la Ley 100 de 1993 y en la

Ley 797 de 2003. (Goyes, 2012, p. 95-96).

Tan relevante resulta la cotización que éstas no pueden reemplazarse con otros

requisitos, como las ventajas que concedía la Ley 50 de 1886 y los pactos o

convenciones colectivas de trabajo, que equiparaban dos años de tiempos de servicios

con la producción de un texto de enseñanza, o periódico didáctico, quedando vigente tal

concesión, únicamente para los servidores públicos exceptuados de la aplicación de la

8 Para ampliar más, ver el Artículo 15 de la Ley 100 de 1993, modificado por el Artículo 3 de la Ley 797 de 2003, reglamentado por el artículo 1 del decreto 510 de 2003. 9 Para ampliar más, ver el artículo 282 Ley 100 de 1993, subrogado por el artículo 114 del Decreto 2150 de 1995. 10 Para ampliar, ver el Decreto 3615 de 2005, modificado por el Decreto 2313 de 2006. 11 Para ampliar más, ver artículos 26 a 32 del decreto 4588 de 2006. 12 Para ampliar más, ver artículos 12 y 13 del decreto 4369 de 2006.

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Ley 100 de 1993 y los servidores públicos de régimen de transición13, sin embargo,

existen ciertos eventos en los cuales sin cotización se tiene derecho a las prestaciones

económicas del sistema, como cuando el empleador incurre en omisión o en mora en el

pago de las mismas; o cuando ya se ha cumplido el mínimo de cotizaciones legalmente

exigidas14 ambas situaciones conflictivas por demás, toda vez, que en ambos eventos

la entidad pensionante y el empleador pretenden cada uno eludir su responsabilidad. El

sistema general de pensiones está conformado por dos regímenes solidarios

excluyentes que coexisten entre sí; estos son: a. El de prima media con prestación

definida, que viene siendo administrado por el I.S.S, CAJANAL en liquidación y

CAPRECOM, entre otras, y que se ha anunciado por el artículo 155 de la ley 1151 de

2007 cambia de administrador, ahora Administradora Colombiana de Pensiones -

COLPENSIONES- junto a la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional

Contribuciones Parafiscales de la Protección Social, UGPP adscrita al Ministerio de

Hacienda y Crédito Público. Se caracteriza porque las cotizaciones integran un fondo

común, del cual se proveen los diferentes beneficios, según se cumplan o no las

exigencias legales. b. El de ahorro individual con solidaridad, administrado por las

administradoras de fondos de pensiones (AFP), cuyo sustento es la capitalización

proveniente de las cotizaciones de cada afiliado, los rendimientos financieros y el bono

pensional a que hubiere lugar en una cuenta individual. No existe una prestación

económica previamente definida, sino que ésta dependerá del capital ahorrado. Las

personas tienen por regla general la libertad de escoger y trasladarse de régimen15.

(Hidalgo, 2012, p. 97-101). 1.1.2 Sistema de Seguridad Social en Salud El Sistema General de Seguridad social en Salud SGSSS en Colombia, está

constituido dentro de unos principios legales, como lo desarrolla algunos tratadistas;

“Los principios enuncian cláusulas generales y las reglas contienen disposiciones

específicas en las que se tipifican supuestos de hecho, con sus correspondientes

13 Para ampliar más, ver sentencia T-534 de 2001 del Consejo de Estado en consulta No.1082 del 22 de abril de 1998. 14 Para ampliar más, ver inciso 2, artículo 4 de la Ley 797, que modificó el artículo 17 de la Ley 100 de 1993. 15 Para ampliar más, ver el artículo 2 de la Ley 797 de 2003, que modificó entre otros el literal e) del Art 13 de la Ley 100 de 1993.

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consecuencias jurídicas. Agrega que los principios son prescripciones jurídicas

generalísimas, o si se quiere, fórmulas de derecho fuertemente condensadas que

albergan en su seno indicios o gérmenes de reglas.” (Aragón, 1998 p. 47 y 53), también

concebidos con el fin de lograr el bienestar social de una determinada comunidad; estas

políticas actúan como un mecanismo que busca garantizar a toda la población un

progreso en las condiciones de vida. Los sistemas de salud, deben ajustarse de manera

permanente conforme lo exijan las necesidades en salud de los individuos y colectivos;

asegurando el acceso a la atención en salud de los colombianos con independencia de

su condición socioeconómica, protegiéndoles a través de su afiliación al sistema de

seguridad social (Toro & Espinosa, 2009, p. 15).

La Seguridad Social en Salud en Colombia es el resultado toda una evolución

histórica y social que se desarrolla a lo largo de cuatro períodos establecidos entre el

pasado siglo y parte del presente, que anteceden al actual proceso de reordenamiento

institucional del Sector de la Salud. El tema de la Seguridad Social surge por primera

vez en el Congreso de Angostura en 1819, con el libertador Simón Bolívar, quien

plasma en su discurso el siguiente ideal: El sistema de gobierno más perfecto es aquel

que produce mayor suma de felicidad posible, mayor suma de seguridad social y mayor

suma de estabilidad política. Se considera a Bismarck como el creador del llamado

“estado de bienestar” por la concepción a finales del siglo XIX de un sistema de seguro

médico que amparaba al trabajador contra accidentes, enfermedades y protección para

la vejez; una política proteccionista expresada bajo el esquema del aseguramiento.

(Toro & Espinosa, 2009, p. 16). La crisis económica de los años 30, evidencia la

necesidad del entorno económico de velar por el bienestar de la sociedad, a través de

un nuevo planteamiento económico para hacer realidad el derecho a la salud. Esta

nueva economía, fue propuesta por Keynes y su intérprete al universo de la sanidad fue

William Beveridge en 1942; quien bajo la influencia de un plan que lleva su nombre

gesta una oleada ideológica, en materia de Seguridad Social. En su perspectiva,

comparte lo expuesto por Bismarck además de considerar, que se es posible pasar de

un sistema de aseguramiento, que no solo favorezca al conjunto de personas que

aportan, sino también a quienes no lo hacen. Para el modelo beveridgeano, todo

individuo que reciba alguna remuneración del trabajo o del capital, debería aportan una

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 12

parte de sus ingresos para poder suministrar a todos los individuos de la sociedad un

nivel mínimo de servicios. (Toro & Espinosa, 2009, p. 17). Hacia 1945 se creó la Caja

Nacional de Previsión Social que atendía la salud de los empleados públicos y que dio

origen a la aparición del sistema de seguridad social en Colombia. Luego en 1946 se

crea el Instituto Colombiano de los Seguros Sociales (antiguo Instituto de Seguros

Sociales) que atendía a los empleados del sector privado formal; también para este

mismo año se funda la Organización Mundial de la Salud y el Ministerio de Higiene para

Colombia. Finalizando este periodo en 1947 con la creación de la Organización

Panamericana de la Salud. Entre 1948 y 1970 el concepto de Salud Pública se integra a

las perspectivas del desarrollo mundial. Para la década de los 50 se presentan cambios

institucionales muy importantes para el país; en 1953 el antiguo Ministerio de Higiene

se convierte en el Ministerio de Salud Pública, acontecimiento que se presenta acorde

con la tendencia salubrista de la época. (Toro & Espinosa, 2009, p. 18).

En la década de los setenta, se organiza jurídicamente el sistema de salud y

comienzan un proceso de transición que tiene sus inicios con la creación del Sistema

Nacional de Salud establecido por el Decreto de Ley 056 de 1974, se define como el

conjunto de organismos, instituciones y entidades que tenían como finalidad especifica

velar por la salud de la población; mediante un diseño estructural que se componía por

tres subsectores: el oficial, el de seguridad social y el privado; en todo independientes.

Además, se establece un diseño tripartito (estado-empleadores-empleados) de

financiación para la prestación de los servicios de salud a la población trabajadora

formal. Este periodo también incluyó una reorganización del Instituto Colombiano de

Seguros Sociales en 1977; con los Decretos de Ley 1650, 1651, 1652 de 1977,

convirtiendo a la entidad en el actual Instituto de Seguros Sociales. Durante los años de

permanencia del modelo, la lógica de la caridad siguió primando; razón que creó la

necesidad de introducir reformas acordes con un nuevo modelo basado en la eficiencia,

la competencia y la descentralización, con la Ley 100 de 1993 desarrollo los principios

constitucionales de eficiencia, calidad y equidad; y definió formalmente la organización

y funcionamiento del nuevo Sistema General de Seguridad Social en Salud (SGSSS) y

Posteriormente, se presentan algunas modificaciones de carácter normativo y técnico

en la ley 100 de 1993, estas modificaciones están plasmadas en la sancionada ley 1122

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de 2007, que reforma la reforma. La Ley 1122 de 2007 es el resultado de un proceso

político que se agudizó desde el 2003, como una alternativa que proporcionara

respuesta a las inconformidades que diferentes sectores manifestaban acerca del

desempeño del Sistema General de Seguridad Social en Salud, en particular sobre

temas como cobertura, acceso, calidad de los servicios, flujo de recursos, futuro de las

entidades públicas y mecanismos de contratación entre administradores y prestadores.

(Toro & Espinosa, 2009, p. 18-22).

Es importante mencionar sobre la evolución del concepto de salud. De acuerdo con

Vergara (2007, p. 1-2), el concepto de salud ha transitado por tres etapas

históricamente determinadas: la concepción tradicional, la concepción moderna y la

concepción posmoderna. La concepción tradicional realiza, según la autora, un

recorrido por las concepciones acerca de la bipolaridad salud-enfermedad. Luego por el

naturalismo hipocrático, que rechazaba la doctrina de la estructura sobrenatural de la

enfermedad. También por el posterior influjo religioso en dicha relación. Así mismo,

desde el ulterior interés natural por el cuerpo humano hasta el paso de los aspectos

biológicos de la enfermedad, y de allí a la identificación de aspectos económicos,

sociales y políticos relacionados con la salud y el advenimiento de la revolución

industrial. Luego vendría la teoría de la unicausalidad; también la de evolución del

modelo causal simple hacia el modelo epidemiológico clásico. Después se desplazaría

la concepción biológica de la salud a la idea de salud como un factor de desarrollo.

Finalmente, se llegaría en esta etapa hasta el concepto de campo de salud.

2. Normatividad colombiana en seguridad social

2.1 Constitución Política de Colombia La Constitución Política de 1991 constitucionalizó la seguridad social, lo cual

constituyo un avance evidente; estableció sus principios y finalidades y superó el simple

planteamiento anterior de asistencia pública.

La carta política estableció en su Artículo 48: “La Seguridad Social es un servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la

dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de eficiencia,

universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la Ley. Se garantiza a todos los

habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social. El Estado, con la participación de

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 14

los particulares, ampliará progresivamente la cobertura de la Seguridad Social que

comprenderá la prestación de los servicios en la forma que determine la Ley. La Seguridad

Social podrá ser prestada por entidades públicas o privadas, de conformidad con la ley. No

se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para

fines diferentes a ella. La ley definirá los medios para que los recursos destinados a

pensiones mantengan su poder adquisitivo constante”.

Luego el 20 de septiembre de 1992 se presentó el proyecto de ley ante el Senado

de la república, se discutió en conjunto por las comisiones séptima durante nueve

meses, finalmente en diciembre de 1993 se aprobó la Ley 100.

En el año de 1994 la Corte Constitucional declaró la exequibilidad de la norma ya

que supuestamente esta había infringido el procedimiento existente para la expedición

de leyes estatutarias. (Arroyo, Guerrero & Vega, 2013, p. 45-46). 2.2 Ley 100 de 1993

En Colombia la reforma del Sistema Nacional de Salud (SNS) se definido con la

puesta en marcha del Sistema General de Seguridad Social en Salud (SGSSS), cuyo

resultado fue la Ley 100 de 1993. (por la cual se crea el sistema de Seguridad Social

Integral), como lo dice el tratadista Arenas (2007): “El conjunto de instituciones, normas y procedimientos de que disponen la persona y la

comunidad para gozar de una calidad de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los

planes y programas que el Estado y la sociedad desarrollen para proporcionar la cobertura

integral de las contingencias, especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad

económica de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el bienestar individual y

la integración de la comunidad”. (p. 167-201).

Así se establece una nueva legislación sobre Seguridad Social en el país. El nuevo

diseño en el sistema de salud se presenta como un ente transformador, orientado en

tres direcciones: la desmonopolización de la Seguridad Social en Salud para los

trabajadores del sector privado al ofrecerles la opción de elegir la entidad que les preste

el servicio de salud; la figura del sector privado como alternativa adicional al Instituto de

Seguros Sociales (ISS) y la aparición de un sector subsidiado que se sustenta en la

creación de un Fondo de Solidaridad y Garantía, que brinda aseguramiento a la

población pobre del país. La Ley 100 de 1993 constituye un cambio de perspectiva

hacia la demanda, la privatización y liberación del mercado con el fin de facilitar el

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 15

cumplimiento de los programas de salud. Bajo este nuevo esquema las empresas se

enfrentan, entonces, a una competencia en salud; una competencia por la mejor calidad

de servicios. Como lo expone Jaramillo (1994, p. 50), el nuevo diseño en salud propone

una reorganización administrativa y financiera que permita lograr la cobertura universal,

crear un régimen que beneficie a la población más vulnerable sin capacidad de pago,

fomentar las relaciones competitivas entres sus agentes, la libre elección del usuario,

garantizar la promoción, vincular al sector privado en el sistema de salud, impulsar un

mecanismo de compensación y solidaridad, además de un control de los costos,

reformar los hospitales públicos y descentralizar la salud pública. El Sistema de

Seguridad Social en Salud se rige por un conjunto de principios constitucionales,

respaldados por el Estado y contemplado en la Ley 100 de 1993. Estos preceptos

orientadores son:

Eficiencia. Es el mejor uso social y económico de los elementos suministrados

por la administración, para que la utilidad y beneficios a la que la seguridad social

está orientada sean suministrados en óptimas condiciones, pertinente y suficiente.

Universalidad. Es la inclusión con garantía de todos individuos de la sociedad

en los servicios de salud, sin discriminación por raza, sexo o posición económica.

Solidaridad. Es el apoyo mutuo que se brindan los miembros de una sociedad

con el fin de lograr un beneficio para cada uno de ellos. La protección del más fuerte

hacia el más frágil.

Integralidad. Es la cobertura de todas las eventualidades que afectan la salud.

Equidad. Consiste en la prestación oportuna y con igual calidad y acceso a los

servicios de salud. Independientemente de su capacidad de pago. La equidad en

salud puede ser analizada desde distintos puntos, los más relevantes en el SGSSS

son: la equidad en el cubrimiento de riesgos, en la cobertura, en el acceso efectivo y

en la entrega de medicamentos. Uno de los elementos más importantes del sistema

tiene que ver con la equidad que se reconoce constitucionalmente como la

oportunidad de los individuos en especial la población pobre a ser protegidos y a

hacer valer sus derechos. La Ley 100 de 1993, el Sistema General de Seguridad

Social se compromete a “proveer gradualmente servicios de salud de igual calidad a

todos los habitantes de Colombia independientemente de su capacidad de pago”.

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 16

Obligatoriedad. Los individuos deben afiliarse al SGSSS ya sea por medio de

una relación empleado - empleador, esto, para la población que cuentan con un

contrato de trabajo o por parte el Estado se debe posibilitar la afiliación a la

población más vulnerable que no cuente con un vínculo laboral o con capacidad de

pago.

Libre elección. El usuario que esté vinculado al SGSSS, tiene derecho a la libre

escogencia entre las distintas entidades administradoras y prestadoras de servicios

de salud. En función del prestigio, la calidad o accesibilidad geográfica que se ofrece

a los afiliados.

Participación social. Todos los individuos de una sociedad son aptos para

pertenecer al SGSSS, por consiguiente, se estructura un espacio para la

participación, organización y control de las instituciones que componen el sistema de

salud.

Calidad. La ampliación en cobertura no garantiza explícitamente calidad. Por

ello, para velar por el mejoramiento en la prestación de los servicios se crea el

sistema de garantía de la calidad.

La reforma del sistema de salud, se fundamentó sobre un modelo de competencia

regulada, entre aseguradoras, delimitado por un ingreso per cápita conocido como la

Unidad de Pago por Capitación (UPC) y un producto igual para los dos regímenes el

Plan Obligatorio de Salud (POS). La reforma en salud, estructura dos regímenes

perfectamente definidos: el contributivo y el subsidiado. Pero también, se evalúa las

personas no cubiertas por ninguno de los regímenes quienes se convierten en

vinculados al sistema. El sistema de aseguramiento en salud colombiano ofrece dos

formas para acceder al SGSSS en calidad de afiliado; a través del régimen contributivo

o por medio del régimen subsidiado, según la capacidad de aporte (Toro & Espinosa,

2009, p. 22-25). 2.3 Bloque de constitucionalidad

El bloque de constitucionalidad hace referencia a la existencia de normas

constitucionales que no aparecen directamente en el texto constitucional, como lo

establece el tratadista Nogueira, 2000: “El bloque de constitucionalidad es pues uno de

los elementos básicos para realizar un juicio de constitucionalidad ya que irradia un

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 17

criterio interpretativo y aplicativo que ningún operador jurídico debe dejar de considerar”

(p. 189). También lo podemos explicar en el dinamismo indicativo e interpretativo de las

normas, lo cual es comprensible al asumirse que las constituciones no son catálogos

normativos totalmente cerrados, estos textos suelen remitirse expresa o tácitamente, a

otras reglas y principios, que sin estar plasmados en la Constitución, tienen relevancia

en la práctica en el orden constitucional por cuanto es la misma constitución la que

establece la fuerza constitucional de esas otras normas, como es el caso de ciertos

tratados de derechos humanos que tienen rango constitucional en muchos países

latinoamericanos.

El bloque de constitucionalidad es, pues, de fundamental importancia en sistemas

donde la Constitución tiene una vocación normativa directa, por las acciones

constitucionales como la tutela o la acción popular, como por las demandas de

inconstitucionalidad de leyes y decretos con fuerza de ley, pero igualmente es

determinante para el ordenamiento jurídico, pues los jueces y los funcionarios de la

administración deben aplicar los mandatos constitucionales en todas sus actuaciones.

En el caso nacional observamos cómo durante la vigencia de la Constitución de

1886 siendo la Corte Suprema de Justicia la encargada de ejercer el control de

constitucionalidad no se aceptó expresamente la idea de bloque de constitucionalidad,

solo en algunas ocasiones la alta corporación consideró que el desconocimiento de una

ley orgánica que desarrollará una norma constitucional podría generar la

inconstitucionalidad de una ley ordinaria, situación delicada si se recuerda que la

anterior Constitución tenía una pobre carta de derechos, a lo cual se sumó la negativa

de la Corte Suprema a considerar la violación de los tratados de derechos humanos

como causa de inexequibilidad.

Con la entrada en vigencia de la Constitución del 91 se confiere una fuerza jurídica

de orden constitucional a los tratados internacionales de derechos humanos de forma

expresa, claramente en los artículos 536, 937, 948 y 2149. Reconociendo tácitamente

la existencia de normas que no se encuentran directamente en el articulado

constitucional pero las cuales tienen relevancia constitucional al momento de decidir los

casos tanto de inexequibilidad como de protección de derechos (Salinas, 2010, p191-

195). La misma constitución política lo establece en el Artículo 93 Lo siguiente: “Los

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 18

tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los

derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción,

prevalecen en el orden interno.

La Corte Constitucional ha construido mediante jurisprudencia el concepto de

Bloque De Constitucionalidad. “La normatividad Constitucional no es privilegio exclusivo

de las normas que formalmente integran el texto de la Carta Política”, es decir, que “la

Constitución de un Estado es mucho más amplia que su texto constitucional, dado que

existen otras disposiciones, contenidas en otros textos y recopilaciones, que también

son normas constitucionales”16. Los artículos constitucionales que definen el cómo las

normas internacionales adquieren relevancia en el orden interno son 9, 53, 93, 94, 214

numeral 2, los cuales pueden ser aplicado a la Seguridad Social y de acuerdo con los

diversos problemas analizados por la Corte esta ha integrado normas constitucionales

con instrumentos de carácter internacional y que establecen el Derecho a la Seguridad

social como Derecho Humano. (Arroyo, Guerrero & Vega, 2013, p. 108-109). 2.4 Tratados internacionales

Los Derechos del Hombre son Derechos universales en el marco del sistema

jurídico en el que se trate, es decir son derechos aplicables a ciudadanos nacionales y

a personas que no ostentan esta calidad pero que si ostentan la calidad de seres

humanos, como lo vemos anteriormente, el título de estos derechos es Declaración

Universal De Los Derechos Humanos, mas no Declaración Universal de los Derechos

del ciudadano, es decir que no existe justificación alguna por la cual un Estado solo se

enfoque en la protección y promoción de estos derechos para con las personas

nacionales. Todos los Estados están obligados a la promoción y protección de estos

derechos para todas las personas ciudadanas y no nacionales de un Estado. Estos

derechos los tenemos todos los hombres sin excepciones, es decir, sin importar el color

de piel, sexo, nacionalidad, o tendencia política, son derechos que pertenecen a todos

los hombres por su condición de tal y existen antes que el mismo Estado y las

constituciones de estos no deben desconocerlos, o de lo contrario estaríamos frente a

un Estado sin Constitución.

16 Para ampliar más, ver la Sentencia C-067 de 2003.

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 19

Para efectos de nuestro estudio la Declaración Universal de los Derechos Humanos

protege una serie de derechos inherentes a todo ser humanos por su condición de

hombre, estos derechos los podemos dividir en dos grupos. El primer grupo comprende

los “Derechos Civiles y Políticos” y el segundo grupo está conformado por “Derechos

Económicos, Sociales y Culturales”. En este compendio normativo de derechos

podemos encontrar el espíritu de la seguridad social y así poder sustentar nuestra

argumentación jurídica con base en ello. En el año 1966, la Asamblea General de las

Naciones Unidas aprobó el “Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y

Culturales” y el “Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos”.

Los pactos anteriores son jurídicamente vinculantes para los estados partes en ellos.

Ambos pactos entraron en vigor en 1976. Desde entonces, unos 130 Estados se han

adherido al Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y el

Pactos Internacional de los Derechos Civiles y Políticos, entro los cuales encontramos a

Colombia como estado que ha ratificado estos pactos. Para efectos de nuestro estudio

haciendo referencia a la Seguridad Social, podemos encontrar que está consagrada

como derecho protegido por el “Pactos Internacional de Derechos Económicos,

Sociales y Culturales”, pacto que reconoce el derecho al trabajo, condiciones favorables

de trabajo e igual salario por el mismo trabajo, fundar sindicatos, seguridad social, nivel

digno de vida, alimentación, vestido, vivienda digna, protección a la familia, educación,

participación en la vida cultural, etcétera. Así mismo en el ámbito internacional se creó

un organismo que supervisa la aplicación del Pacto, y dicho órgano se encuentra

conformado por 18 expertos independientes propuestos y elegidos por los Estados

partes en el Pacto.

El Artículo 22 reza lo siguiente: “toda persona, como miembro de la sociedad, tiene

derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la

cooperación internacional, habida cuenta de la organización y los recursos de cada

Estado, la satisfacción de los derechos económico, sociales y culturales, indispensables

a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad”. (ONU, 1948).

Este Artículo tiene por objeto satisfacer las necesidades humanas, sean materiales o

inmateriales, para alcanzar la plena realización del potencial humano. El ejercicio de

estos derechos exige una acción concreta del Estado y de la comunidad internacional a

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 20

fin de que lleguen a ser realidad para todos. La quinta parte de la población del mundo

padece pobreza y hambre. Las enfermedades, el analfabetismo y la inseguridad social

son fenómenos cada día más extendidos. La negación masiva de los derechos

sociales, económicos y culturales básicos debe suscitar la misma indignación en la

comunidad internacional que la de los derechos civiles y político. Además, sin el pleno

reconocimiento de la interdependencia de los derechos económicos, sociales y

culturales, políticos y civiles no puede haber democracia, estabilidad ni paz firmemente

sentada, el derecho a la Seguridad Social significa igualmente que una sociedad debe

garantizar los derechos básicos de sus miembros vulnerables y desfavorecidos.

A nivel internacional la Seguridad Social es considerara un derecho inherente a todo

ser humano y ninguna persona debe de carecer de derechos básicos que esta

contiene, porque esta es un todo que es conformada por varios elementos, es un

sistema de derechos fundamentales que conforman un macro derecho que desde el

ámbito internacional se encuentra consagrada dentro de los Derechos Económicos,

Sociales y Culturales, y además por medio de políticas internacionales los estados se

encuentran obligados a garantizar la efectividad de este macro derecho. (Arroyo,

Guerrero & Vega, 2013, p. 105-108).

3. Generalidades de la seguridad social colombiana

3.1 Consorcio Prosperar Es un programa que otorga un subsidio en los aportes para pensión de aquellas

personas que no tienen la posibilidad obtener una pensión en el sistema general de

pensiones administrado actualmente por Colpensiones, este programa está dirigido a

trabajadores asalariados y desempleados de la zona urbana y rural, como madres

comunitarias, deportistas, concejales, artistas y personas con discapacidad.

Hay muchos casos en que el ingreso de cotización base es igual o superior a 4

salarios mínimos “vigentes” y está en la obligación de hacer aportes al fondo de

solidaridad pensional. (Sistema General de Pensiones – Colpensiones)

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 21

Los afiliados al Consorcio Prosperar deben ser cumplidos en todos los pagos de

acuerdo al decreto 1670 del 2007.17 3.1.1Contexto de Beneficiario en el Régimen Subsidiado en Pensión. La Constitución de 1991, a través del artículo 48, entregó al legislador la facultad de

configuración del Sistema General de Seguridad Social que comprende dentro de su

estructura, el Sistema General de Pensiones, y éste, dando aplicación de los principios

de solidaridad y universalidad, consagrados en la norma constitucional citada, creó a

través de la Ley 100 de 1993, artículos 25 al 30, el Fondo de Solidaridad Pensional,

también conocido como el “Régimen Subsidiado Pensional”, que tiene por objeto

“subsidiar los aportes al Régimen General de Pensiones de los trabajadores

asalariados o independientes del sector rural y urbano que carezcan de suficientes

recursos para efectuar la totalidad del aporte” (Congreso de Colombia, 1993), y en

definitiva, ampliar la cobertura en materia pensional, mediante el otorgamiento de

subsidios a sectores de la población, que por sus condiciones socioeconómicas, no

tienen acceso al Sistema General de Pensiones. Su instauración se enmarca en el

artículo 25 de la Ley 100 ibídem, que señaló: “créase el Fondo de Solidaridad

Pensional, como una cuenta especial de la Nación, sin personería jurídica, adscrita al

Ministerio de Trabajo y Seguridad Social (...)”. Y se le otorga competencia al gobierno

Nacional, para reglamentar aspectos relacionados con su administración,

funcionamiento y destinación de los recursos del Fondo. Así, a través del decreto 1127

de 1994, del decreto 1135 de 2003 y del decreto 569 de 2004 se regularon la

administración y funcionamiento del fondo del Fondo de Solidaridad Pensional. El

Fondo de Solidaridad, se creó inicialmente como una cuenta especial, pero a través de

la Ley 797 de 2003, artículo 13 literal i), se adiciona una subcuenta de subsistencia al

Fondo de Solidaridad Pensional, destinada a la protección de las personas en estado

de indigencia o de pobreza extrema, mediante un subsidio económico, cuyo origen,

monto y regulación se establece en la citada ley. Es por ello, que en la actualidad el

Fondo de Solidaridad Pensional, está conformado por dos subcuentas, la subcuenta de

17 Al respecto se puede consultar la página del Seguro Social donde se encuentra la información, en: http://elsegurosocial.net/consorcio-prosperar/

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 22

solidaridad y la subcuenta de subsistencia. De igual manera, estableció el legislador

dentro de su margen de configuración legislativa, que los recursos serían administrados

en fiducia por las sociedades fiduciarias de naturaleza pública, preferencialmente por

las sociedades fiduciarias del sector social solidario, o por administradoras de fondos de

pensiones y/o cesantía del sector social solidario (Presidencia de la República, 1994).

Así, a través de Contrato de Fiducia 023 de 1995, suscrito con el Ministerio de Trabajo,

se creó el Consorcio Prosperar, como administrador fiduciario del Fondo de Solidaridad

Pensional. Ahora bien, sobre las fuentes de financiación del Fondo, es importante

anotar que, en principio, la Ley 100 de 1993, estableció en el artículo 27, las fuentes de

financiación del fondo de solidaridad consistían18 Sin embargo, la Ley 797 de 2003, en

el artículo 27, dividió la forma como se obtenían las fuentes de financiamiento del

Fondo de Solidaridad pensional, al fragmentarlo en dos subcuentas, la de solidaridad y

la de subsistencia, definiendo su manejo de manera separada.19

En este punto, es importante registrar que en la Ley 100 de 1993, se consagran los

Servicios Sociales Complementarios, estableciendo un programa de auxilios para

ancianos indigentes que cumplieran con los requisitos establecidos en el artículo 257 y

en el Decreto 1135 de 1994, y se señala que la financiación del programa se realiza con

“los recursos del presupuesto general de la Nación que el CONPES destine para ello

anualmente y con los recursos que para tal efecto puedan destinar los Departamentos,

Distritos y Municipios”. Es decir, el programa en primera instancia se financió con

recursos del presupuesto nacional, sin embargo, como se anotó anteriormente, partir de

la Ley 797 de 2003, se crea la subcuenta denominada “Subsistencia” para dar un

auxilio económico a los ancianos indigentes -no una pensión-, es decir le dan una

destinación diferente a la cuenta del Fondo de Solidaridad Pensional, que hasta el

momento era solo para subsidiar los aportes para que la población beneficiaria pudiera

alcanzar una pensión. Aunado a esto, desde cuando se inicia el Fondo de solidaridad

pensional, los requisitos exigidos por la ley y sus decretos reglamentarios, no han

permitido que todas las personas vulnerables puedan acceder al subsidio. (Duque,

Quintero & Gómez, 2013, p. 25-27).

18 Para ampliar más, ver artículo 27 de la Ley 100 de 1993. 19 Para ampliar más, ver artículo 27 de la Ley 797 de 2003.

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 23

3.1.2 Condiciones y calidades para ser beneficiario en el régimen subsidiado en pensión

Este régimen subsidiado de Pensión es un programa de Solidaridad con el Adulto

Mayor, que busca aumentar la protección de estas personas, que se encuentran

desamparados, que no cuentan con una pensión o viven en la indigencia o en la

extrema pobreza; por medio de la entrega de un subsidio económico.

Las condiciones o calidades son las siguientes:

Ser colombiano.

Haber vivido durante los últimos diez (10) años en Colombia.

Tener mínimo tres años menos de la edad que se requiere para pensionarse por

vejez, es decir; hombres 59 años y mujeres 54 años de edad.

Pertenecer a los niveles 1 o 2 del SISBEN.

No tener ingresos suficientes para subsistir.

Y que las personas se encuentren bajo las siguientes situaciones: Que vivan en la calle y de la caridad pública. Que vivan solas y su ingreso personal es igual o inferior a medio salario mínimo

mensual legal vigente.

Que vivan con la familia y el ingreso familiar es igual o inferior a un (1) salario

mínimo mensual legal vigente. Que vivan en un Centro de Bienestar del Adulto Mayor o asistan como usuarios a

un Centro Diurno

Los adultos mayores de bajos recursos que tengan protección de Centros de

Bienestar del Adulto Mayor, los que vivan de la caridad pública, los indígenas de

escasos recursos que residen en resguardos o quienes no aplican la encuesta SISBEN,

podrán ser identificados mediante un listado censal elaborado por la entidad territorial o

la autoridad competente. (Agudelo, 2002, p. 34).

La entidad territorial o el resguardo seleccionarán a los beneficiarios, que cumplan

con los requisitos. El Ministerio del Trabajo escogerá a los beneficiarios de los Centros

de Bienestar del Adulto Mayor, previa convocatoria y verificación de requisitos.

Las Modalidades del Subsidio son las siguientes:

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 24

Subsidio económico directo: consiste en un beneficio otorgado en dinero que es

entregado a la población de la tercera edad que cumpla con los requisitos establecidos

y el cual es intransferible.

Subsidio económico indirecto: es el que se otorga en servicios sociales básicos y

se entrega a través de los Centros de Bienestar del Adulto Mayor (CBA), centros día.20

3.2 Contexto, condiciones y calidades de beneficiario en el régimen contributivo en salud

Para ser beneficiario del régimen contributivo en salud debe de haber primero un

cotizante que es toda persona afiliada con capacidad de pago que tiene el deber de

aportar en forma mensual el porcentaje establecido en la ley para recibir los beneficios

del sistema de salud al cual pertenece y los beneficiarios son quienes se encuentren

inscritos dentro del grupo familiar del cotizante para recibir los servicios de atención en

salud, Son las personas afiliadas, que no hacen aporte de cotización, pertenecientes al

grupo familiar del cotizante al sistema, quienes reciben beneficios en salud luego de ser

inscritos por su parentesco y/o dependencia económica. (Bohórquez & Amaya, 2013, p.

7-9). 3.3 Contexto de SISBEN

La constitución Nacional de 1991 dentro del ámbito de Estado Social de Derecho

establece la necesidad de focalizar o dirigir el gasto social a la población más pobre y

vulnerada por parte del Gobierno Nacional y de los gobiernos departamentales y

locales. Para cumplir con este mandato, los responsables de la administración pública

deben contar con mecanismos técnicos y objetivos que garanticen una total

transparencia en la identificación de las necesidades reales y en la selección de los

potenciales beneficiarios para los programas sociales. (Acosta, Gelves & Vallejo, 2010,

p. 50).

El sistema de selección de beneficiarios- SISBÉN es una herramienta diseñada para

la afiliación a los servicios de salud exclusivamente de la población del régimen

subsidiado, enfocándose directamente sobre la población pobre y vulnerable del país. A

través de este sistema, se pueden identificar datos que muestran errores de inclusión y

exclusión en la afiliación, siendo el segundo el problema más grave y de más

20 Para ampliar más, ver en Internet http://colombiamayor.co/programa_colombia_mayor.html

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 25

concurrencia, ya que afecta un derecho irrenunciable como es el servicio público

obligatorio a la salud para las personas que lo necesitan verdaderamente. (Toro &

Espinosa, 2009, p. 41). 3.3.1 Condiciones y calidades para pertenecer al SISBEN Las condiciones es que debe de aplicar a una encuesta de SISBÉN, esta encuesta

es realizada por la Secretaría Distrital de Planeación, la cual es la puerta de entrada a

los programas sociales que ofrece el Estado. Si usted no ha aplicado a esta encuesta

debe acercarse a cualquier Centro de Atención Distrital Especializado (CADE o

SUPERCADE) de su ciudad con un recibo de servicio público y su documento de

identidad.

Ahora, si la encuesta le fue realizada con la metodología anterior (antes del año

2011) según las normas vigentes, es obligatorio realizar una nueva encuesta con la

Metodología III.Luego deberá verificar su puntaje, puesto que una vez la persona que

aplico a la encuesta, tendrá que verificar cuál es el puntaje que le otorgaron. Esto, lo

puede realizar desde la página web: www.Sisben.gov.co, también puede acudir a uno

del centro de atención (CADE), en el lugar de su residencia.

En particular para el sector salud, el Ministerio de Salud y protección Social

estableció los puntos de corte para acceder al Régimen Subsidiado de la siguiente

forma (estos puntajes no son los mismos para otros tipos de subsidios): Nivel 1 = De 0

a 47,99 puntos. Nivel 2 = De 48,00 a 54,86 puntos.

Posteriormente deberá de escoger la EPS-S, para así poder tramitar este paso las

personas no deben tener vínculo laboral vigente, ni tener ingresos o renta suficiente

para afiliarse al Régimen Contributivo, tampoco puede ser pensionados ni beneficiario

de otra persona que esté afiliada al Régimen Contributivo en Salud. Entonces, deberá

escoger la EPS-S correspondiente, deberá llevar sus documentos y diligenciar el

Formulario Único de Afiliación con la ayuda de un promotor.21

21 Para ampliar más, ver en Internet: http://www.finanzaspersonales.com.co/hogar-y-familia/articulo/como-afiliarse-al-sisben/59818

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 26

Conclusiones Es bueno aclarar y hacer entender que el grueso de la población colombiana debe

saber que para cotizar en pensión a través del Consorcio Prosperar actuando como

beneficiario del Régimen Subsidiado de Pensiones y a su vez figure como beneficiario

en el Régimen Contributivo de Salud, se puede hacer realizando su respectiva

cotización a pensión por intermedio del anteriormente nombrado Consorcio Prosperar;

la otra alternativa que nos ofrece el sistema es ser beneficiario(a) del SISBEN. En la

actualidad existen muchos oficios o labores que los trabajadores colombianos realizan

desde su casa precisamente por la falta de oportunidades en un mercado laboral cada

vez más exigente y si cabe la expresión más sectario donde cierto margen de la

población no tiene las oportunidades laborales.

Los trabajos quizás más frecuentes que son realizados al interior de los hogares por

la situación anteriormente descrita son: Elaboración de artesanías, tejidos de prendas

de vestir, lavado de ropas y en fin todas aquellas labores que se denominan oficios

varios. Realizando este tipo de actividades se genera un ingreso que no es muy alto

ósea no genera un poder adquisitivo constante; con este pequeño ingreso se afilia al

Fondo de Solidaridad Pensional y por consiguiente cotiza a Colpensiones para pensión;

su esposo(a) o compañero(a) cotiza al Sistema General de Salud y por consiguiente la

tiene registrada como beneficiario(a) dicha persona obtendrá su pensión si cumple con

requisitos como la edad y las semanas que son requisitos para acceder a este derecho.

Este mismo efecto se presentaría en lo referente a salud si la persona fuera

beneficiaria del Régimen Subsidiado de Salud o en su defecto al SISBEN. Para acceder

al régimen subsidiado de Pensiones a través del consorcio Prosperar debe cumplir con

unos requisitos mínimos que son edad, capacidad económica etc. La posibilidad de

aportar a pensión y ser beneficiario en salud es una realidad que es conocida como una

excepción en nuestro sistema de seguridad social, lo que se busca con este artículo es

dar a entender y desarrollar los diferentes mecanismos con los que cuenta la población

para acceder a este beneficio.

En sitio Web del Consorcio Prosperar se encontrarán los requisitos mínimos para

poder acceder al beneficio como la edad y semanas de cotización. Es de vital

importancia entender que todos los lineamentos anteriormente tratados se encuentran

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Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 27

en concordancia con la constitución política de 1991 la cual maneja un catálogo de

principios y valores que rigen un estado social de derecho como el colombiano sin

importar su condición socio económica. Para llegar a una conclusión general esta

excepción se rige dentro de la normatividad de la seguridad social colombiana en la

cual una persona que cotice para pensión través de Consorcio Prosperar no se vea

abocado a realizar aportes en salud si ya cumplió con el requisito. Referencias

Acosta A. N., Gelves, V. Y. y Vallejo, L. Y. (2010). La focalización como mecanismo de

exclusión en el proceso de presentación de servicios sociales de las entidades

públicas a la población vulnerable. Tesis de grado. Facultad de Ciencias Humanas y

Sociales. Programa de Trabajo Social. Corporación Universitaria Minuto de Dios.

Bogotá D.C.

Acuña D., González, J. L., Montoya, A. M. y Palacio, E. (octubre 16 del 2009). Salud y

pensiones: los grandes retos de la política de seguridad social en Colombia.

Supuestos, Revista Económica, 1, 10-17.

Agudelo, C. A., et al. (2002). ¿Ha mejorado el acceso en salud? Evaluación de los

procesos del régimen subsidiado. Bogotá: Ministerio de la Protección Social.

Programa de Apoyo a la Reforma de Salud - PARS La seguridad social en la

encrucijada. 2v.

Aragón, M. (2002). Constitución, democracia y control. México: Instituto de

Investigaciones Jurídicas y Universidad Autónoma de México.

Arenas, G. (2007). La estructura normativa del Sistema Colombiano de Seguridad

Social. Bogotá: Legis.

Ballestas, S. M., Guerrero, P. M. y Vega, L. C. (2013). El derecho universal de

seguridad social en materia pensional y su aplicación en los fallos de tutela en los

juzgados laborales de la ciudad de Cartagena de indias en el periodo comprendido

entre los años 2011-2013. Tesis de grado. Facultad de Derecho y Ciencias Políticas.

Universidad de Cartagena. Cartagena.

Page 28: De la manera de cotizar pensión en el régimen de ... … · Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 2 ... excepción en

Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 28

Bohórquez, L. F. y Amaya, C. M. (2013). Deberes y derechos de los usuarios afiliados

al sistema general de seguridad social. Cartilla Secretaria salud y ambiente de

Bucaramanga. Bucaramanga.

Castel, R. (2003). La inseguridad social. Buenos Aires: Manantial.

Cisneros, F. (2003). Sistema de seguridad social integral en Colombia. Tesis de grado.

Facultad de Ciencias de la Salud. Departamento de enfermería. Universidad Cauca.

Popayán.

Duque, S., Quintero, M. y Gómez, N. (2013), El régimen subsidiado pensional en

Colombia: un análisis desde la eficacia del principio de universalidad. Proyecto de

investigación “La eficacia del principio de universalidad en el régimen subsidiado

pensional, el caso en Medellín durante el periodo 2003-2008”. Medellín: Universidad

de Antioquia.

Goyes, I. e Hidalgo, M. (2007). Principios del derecho laboral: líneas jurisprudenciales.

2a. ed. Pasto: Universidad de Nariño.

Isaza, G. (2000). La seguridad social en Colombia. Bogotá: Grupo Editorial Leyer.

Jaramillo, I. (1994). El futuro de la salud en Colombia: Ley 100 de 1993. Política social,

mercado y descentralización. Bogotá: Fescol.

Llano, A. y Castrillón, R. A. (2006). Artículo de derechos y deberes de los actores que

participan en el sistema general de seguridad social. Envigado: Universidad

Pontificia Bolivariana.

Nogueira, H. (2000). Las constituciones latinoamericanas, los tratados internacionales y

los derechos humanos. Anuario de Derecho Latinoamericano. Buenos Aires: Ciedla,

Adenauer.

Plazas, G. (1998), La nueva seguridad social: Bogotá: Doctrina y Ley.

Rubio, F. (1997). La forma del poder. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales.

Salinas, M. A. (2010). La dogmática del bloque de constitucionalidad en Colombia.

Revista de Derecho Iter ad Veritatem, 8, 12-26. Tunja: Universidad Santo Tomás,

Seccional Tunja. Facultad de Derecho.

Toro, E. F. y Espinosa, G. P. (2009). Acceso al sistema de salud del régimen subsidiado

y los determinantes que generan inequidad en la cobertura del aseguramiento para

Page 29: De la manera de cotizar pensión en el régimen de ... … · Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 2 ... excepción en

Manera de cotizar pensión en el régimen de prestación definida sin necesidad de cotizar en SSSS 29

la ciudad de Bogotá 1994-2006. Tesis de grado. Facultad de Economía. Universidad

de La Salle. Bogotá.

Vergara, M. C. (2007). Tres concepciones históricas del proceso salud- enfermedad:

hacia la promoción de la salud. Revista Científica, (12)5, enero-diciembre.

Recuperado de

http://promocionsalud.ucaldas.edu.co/downloads/Revista%2012_4.pdf. Normatividad Congreso de la República de Colombia. (1993). Ley 100.

Congreso de la República de Colombia. (2003). Ley 797.

Constitución Política de Colombia. 23ª ed. Bogotá: Leyer.

Presidencia de la República de Colombia. (2004a). Decreto 569 del 26 de febrero.

Presidencia de la República de Colombia. (2004b). Decreto 4112 del 9 de diciembre.

Presidencia de la República de Colombia. (2005). Decreto 3615, modificado por el

Decreto 2313 de 2006.

Presidencia de la República de Colombia. (2006a). Decreto 4588.

Presidencia de la República de Colombia. (2006b). Decreto 4369.

Jurisprudencia Corte Constitucional de Colombia. (2001). Sentencia T-534. M.P. Jaime Córdoba

Triviño.

Corte Constitucional de Colombia. (2003). Sentencia C-067. M.P. Marco Gerardo

Monroy Cabra.