DOCENTE: Lupercio Córdova Romero

ALUMNO: Mija Culquicondor Mayra

Mori Paisig Quimberly

Piscoya Campos Nixia

Prada Chayán Jessica

Trigoso Hernández Esther

AÑO: PRIMERO “B”

LAMBAYEQUE - 2015

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INDICE

1. LA HISTORIA NARRATIVA Y SU APLICACIÓN AL ESTUDIO HISTÒRICO JURÌDIDO DEL DERECHO CASTELLANO………………………………...31.1 ¿Cómo ha evolucionado históricamente España?

………………..……………….7

2.-LA PERIODIZACIÓN EN LA

HISTORIA DEL DERECHO…………………..………………………13

3.-SISTEMA PRIMITIVO ABORIGEN EN LA PENÌNSUNLA IBERICA…………………..16 3.1.-El sistema romano - provincial ………………………………………………..….…17

4.-SISTEMA GERMANICO ROMANO –CANONICO……………………………..…….…... 20

4.1.- Diferencias……………………………………….….………………,…... 22

4.2.-Semejanzas………………………………………………………….……

23

4.3.- Sistema jurídico…………………………………………………….

……..23

4.4.- Principios

básicos`………………………………………………………………………..

…..…. 25

4.5.-Derecho común según el sistema

Germánico- románico-

canónico………………………………………….264.6.- Cuerpos jurídicos……………………………………………….…...……274.7.-Escuelas jurídicas……………………………………………………,…. 28

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5.-EL SISTEMA MUSULMAN EL SURGIMIENTO DE

ANDALUS………...28

5.-1 Al-ándalus…………………………………………………..……..….………32

5.2.-Topónimo…………………………………………………………….….……32

5.3.-Tesis vándala…………………………………………………….…..………35

5.4,-Tesis visigoda…………………………………………………………,.……36

5.5.-Tesis atlántica…………………………………………………………,….…38

5.6.-El derecho en la reconquista ………………………………………,……37

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En el año 1492 ocurrió el encuentro del mundo europeo con el continente que se conoció más adelante como América, con sus vastas y trascendentales consecuencias jurídicas, económicas, geográficas, raciales, sociales, entre otros aspectos; se realizó la conquista de México (1519-1521) y,

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en 1532 la dominación del Perú por la reducida huestes de Pizarro que viajó inicialmente a vela y luego algunos a lomo de caballo, otros a pie cruzando desiertos, y tierras inhóspitas y desconocidas, elevándose a las cumbres andinas que rodean Cajamarca y después a la capital del estado inca.

Con este proceso militar empezó la concesión o imposición por la fuerza del sistema jurídico románico o romanesco en México y el Perú y después en otros lugares del continente en su variante castellana junto con la irradiación de los principios impuestos por los estados modernos aparecidos en el final de la Edad Media y el inicio de la era moderna. Será objeto de la concesión a las Indias occidentales del sistema jurídico de Castilla que es el forjador del derecho hispanoamericano como norma general.

En el caso específico del Perú y de la gran mayoría de repúblicas americanas de habla española, no hubo filtraciones aragonesas, navarras o valencianas. En la zona donde se encontraron los depósitos mineros en Laicacota en los Andes peruanos, hubo la utilización de usos y costumbres vascas.

Ante ello se puede resolver las dos preguntas esenciales antes de explicar sobre la evolución del derecho de la península Ibérica con incidencia en el sistema de Castilla. Las interrogantes son las siguientes: ¿Cuál es el cuadro histórico de este sistema jurídico castellano sucedido en tiempos pasados en el territorio español? ¿Coexiste la evolución jurídica española con el criterio de la periodización de la historia narrativa de los pobladores de la península Ibérica?

A fin de dar una respuesta a ello, se debe expresar que el pretender destacar con carácter nítido los elementos fundamentales de los sistemas jurídicos que históricamente han inspirado el español-castellano es un tema controvertido no exento de dificultades y tropiezos que encuentra el estudio de la historia del derecho.

Esta evolución simple en su aspecto histórico-cronológico está enunciada en los textos de la historia narrativa de España y resulta innecesario el exponerlo en detalle en un curso de historia del derecho.

Se debe partir de una premisa: la evolución jurídica no puede encasillarse rígidamente en los cuadros de la historia tradicional. Sólo un

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criterio jurídico interno puede dar las pautas para obtener una visión de los diversos momentos ocurridos en la evolución del Derecho en la península Ibérica.

Es un principio esencial que la evolución jurídica de un pueblo o de una nación no puede insertarse rígidamente en los cuadros diversos de la historia tradicional. Un ensayo o esbozo de esta evolución histórica de un lado y una jurídica del otro se realiza con este criterio sólo por razones didácticas en una síntesis apretada debiéndose resaltar que los sistemas jurídicos se influencian entre sí sin que puedan colocarse en consecuencia hitos, fronteras o linderos fijos e inamovibles de carácter estático por lo que el cuadro histórico puro no coincide con el jurídico y resulta poco útil e insuficiente a un curso universitario de historia del derecho.

Las instituciones jurídicas rebasan el alcance de una división época tradicional ya que muchas veces cada era temporal irradia influencias sobre las siguientes, más allá de cualquier período fijado con rigidez cronológica. Así, por ejemplo, el mayorazgo no sólo debe ser estudiado exclusivamente en el sistema germano o godo y en el período indiano, sino también dentro del sistema jurídico republicano y las consecuencias que su irradiación creó.

El municipio también genera notoria influencia en la península Ibérica en la Reconquista para tomar una ruta de decadencia que empieza con Alfonso IX, pero “renace” en el período inicial del derecho hispano-indiano con nueva autoridad para volver a decaer cuando ocurre la venta de los oficios concejiles.

1.1¿Cómo ha evolucionado históricamente España?

Se ha señalado uncialmente y desde una mira histórica pura, la existencia en España de una etapa primitiva o aborigen constituida por los celtas; los tartesos; los ligures; los íberos; los celtíberos y después los pueblos colonizadores y “cultos” mediterráneos formados por los fenicios y los griegos. Los fenicios siguieron a los celtas en su ocupación de la península Ibérica entre los siglos VII y VI a.C. y aportaron gran parte de un cuantioso bagaje de conocimientos técnicos. Entre estos aportes se encuentran el alfabeto y el uso de la escritura, el trabajo

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perfeccionado de las minas y algunas artes y oficios como la extracción de la sal.

Tradicionalmente se ha dado presencia a los griegos quienes se instalaron en lugares próximos al mar que baña la costa levantina y se produjeron en el propio interior del territorio de la costa malagueña después de los fenicios, movidos por intereses comerciales. Propagaron su arte, religión y si filosofía así como su pensamiento jurídico aunque las excavaciones han arrojado sólo restos de una presencia esporádica.

No obstante esto, se ha dicho que los griegos sentaron ideas preliminares sobre las instituciones democráticas reflejadas en las asambleas. Después aparecieron los cartagineses quienes extendieron su dominio al sur de la península imponiendo un régimen militar.

Los cartagineses llegaron a expulsar a los fenicios del territorio español y ejercieron en el área comercial, en las costumbres y en el aspecto general de las poblaciones. La península Ibérica viene a constituir entonces una encrucijada y un punto de encuentro entre África y Europa como ha afirmado el historiador Pierre Vilar.

La segunda Guerra púnica marcó el encuentro entre Aníbal y Publio Escipión y la expulsión de los cartagineses de su último reducto ubicado en Cádiz. Los romanos ocuparon con sangre la península Ibérica convirtiéndola en provincia romana que engendró algunos de los mejores escritores latinos de la edad de plata y aportó numeroso contingente humano para las legiones.

La conquista romana importó un cambio radical en la situación jurídica y política de la península. La ciudadanía romana con capitis disminuida fue otorgada inicialmente como gracia a favor de una persona ante hechos notables hasta que en el año 73-74 d. C, el emperador Vespasiano, superadas las turbulencias de la república, concedió a todas las Hispanias el derecho latino, lo que originó la generalización de los municipios y la desaparición de las ciudades peregrinas.

En el siglo III d. C Roma empieza a mostrar signos de decadencia y doscientos años después se derrumba el avance de los pueblos germanos como los alanos, los suevos, los vándalos y los visigodos, ávidos de ocupar tierras de cultivo. Éstos últimos organizaron el estado visigodo germano dotado de un complejo sistema costumbrista, de tradición oral, notoriamente romanizado. El año 476 d. C. se considera el

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momento de la caída del imperio romano de occidente. La crisis de Roma, como quedó anotado en páginas anteriores, había sido social, política, económica y religiosa. Coincidentemente las tierras públicas no fueron labradas y el erario público quedó reducido al no pagarse impuestos. La burocracia empezó a crecer a un ritmo vertiginoso. Las viejas religiones romanas sufrieron los embates de la decadencia y la orientación de las mismas. El latifundio tendió a ir en aumento. Ocurrieron momentos económicos inflacionarios; se aumentaron las contribuciones y empezaron a surgir movimientos de insurrección entre los siglos IV y V de la era cristiana.

La disolución de la autoridad romana y su reemplazo por una monarquía visigoda fue también un proceso lento y largo como había sido la incorporación de la península Ibérica a Roma.

Tres siglos después del cruce de los Pirineos por Ataulfo (711 d. C,) los bereberes del norte de Africa invaden la península Ibérica y destruyen al entonces estado visigodo en decadencia después de encontrarse sumido éste en un proceso de disgregación por la concentración de la propiedad de la tierra bajo una monarquía presa de la oligarquía nobiliaria.

Esta invasión musulmana ocasionó la desintegración política de España. La hegemonía árabe en la península Ibérica se ejecutó en tres períodos: el inicial de la invasión; el posterior con la consolidación musulmana donde se estableció un emirato independiente al que le siguió un posterior de auge y esplendor del califato hasta el momento de su crisis que se originó con los reinos taifas. La invasión almorávide restauró la unidad política de los musulmanes, pero después de un siglo se repelió la propagación de los reinos de los taifas y surgió un nuevo proceso de unidad ocasionada por la invasión almohadí, tras la reconquista de gran parte de Andalucía ocurrida en el siglo XII, quedando el período musulmán reducido al reino solitario de Granada.

Esta invasión mahometana en la península ibérica fue cronológicamente anterior a la cordillera de los Andes delo que será territorio de las repúblicas de Perú, Ecuador, Colombia y Bolivia, y este hecho lo resaltaba Jorge Basadre en sus clases sanmarquinistas.

La parte norte y noroeste de España constituida por Asturias, fue la única región que quedó libre del yugo de los árabes y de allí nació el movimiento de la Reconquista puede encontrarse en la victoria de los montañeses bajo el liderazgo de Covadonga (718 d. C). Durante el

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proceso de Reconquista con altas y bajas que dura hasta el 1492, se formaron pequeños reinos autónomos como los de Vardulia, (llamada después Castilla desde la época de Alfonso III por las fortalezas que cubrían sus tierras y que han inspirado la rica y caudalosa vena de poetas y escritores notables); León; Navarra, y Aragón entre otros, los que después de ocho siglos de lucha, esfuerzo y derramamiento de sangre lograron unificarse en el advenimiento de la edad moderna, bajo la dirección de los reinos de Castilla y Aragón y sus monarcas.

El último reino árabe vencido fue el de Granada del Sur, cuya capital capturaron los Reyes Católicos en 1492 con la rendición de Boabdil. Isabel de Castilla había sido elevada al trono en 1474 y cinco años más tarde su esposo se ciñó la corona del reino de Aragón. Este enlace matrimonial significó la unidad política y la fusión de los recursos con el que se creó la España moderna pero no consolidó la unidad jurídica.

En Castilla regían las disposiciones propias del sistema jurídico castellano y en Aragón los derechos aragonés, catalán, valenciano y mallorquín. Navarra fue incorporada al reino de Aragón y mantuvo un estatuto jurídico soberano e independiente.

En consecuencia, de acuerdo a un criterio meramente histórico-cronológico, sin consideraciones, jurídicas se pueden precisar cinco períodos diferentes hasta el inicio del siglo XIX: 1) primitivo o aborigen; 2) romano; 3) visigodo; 4 ) musulmán; y 5 ) castellano propiamente tal con la Reconquista y la consiguiente repoblación.

Para estar en posibilidades de entender la consistencia del derecho castellano, primeramente debemos saber sobre el derecho prehispánico e indiano, su origen y desarrollo, así como también las adaptaciones de éste último al medio de las tierras americanas. En la clase pasada vimos de qué manera se fue tejiendo la legislación castellana dentro del marco del fin de la Edad Media, es por eso que ahora podremos comprender y analizar de dónde proviene, sus lineamientos y los efectos de causa que propició en la realidad de las tierras conquistadas.

El derecho castellano proviene de lineamientos del derecho romano en la Edad Media. Esas disposiciones se adecuaron al reino de Castilla. Podemos decir que a partir del legado del Papa Alfonso XI se considera un lineamiento jurídico castellano en los territorios del reino español. Fue así como la conquista de las Indias se incorporaron al sistema político y jurídico de Castilla.

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Al referirnos al derecho castellano sería equivocado decir que se aplicó tal cual en cada uno de los casos, pues fue de acuerdo a las necesidades del contexto; es decir, dentro del derecho castellano, nacieron una variedad de derechos que se crearon a lo largo de la Reconquista (expulsión de los moros de España).

Una de las fuentes del derecho castellano fue el Ordenamiento de Alcalá con el que se intentó ordenar las decisiones de los reyes castellanos en la aplicación de los diferentes derechos que coexistieron en aquellos años.

Por otra parte, ¿qué papel jugaba el derecho común en cuanto a ordenamiento? El derecho común se aplicaba en las Partidas que eran disposiciones que formaban parte de un cuerpo normativo redactado en Castilla, durante el reinado de Alfonso X (1252-1284), con el objetivo de conseguir una cierta uniformidad jurídica del Reino. Su nombre original era Libro de las Leyes, y hacia el siglo XIV recibió su actual denominación, por las secciones en que se encuentra dividida. Las Partidas se otorgaron como texto legislativo y no como obra doctrinal, a pesar de su contenido, a veces, más filosófico que legal, lo que se confirmaría por lo expresado en su prólogo (que indica que se dictaron sólo para que por ellas se juzgara).

Por último, el derecho castellano a fines del siglo XV (siglo de los descubrimientos geográficos por parte de los europeos) estaba constituido por un conglomerado de ordenamientos que distinta procedencia para su debida aplicación, para la cual primeramente había que seguir el orden de prelación que se encontraba establecida en el Ordenamiento de Alcalá.²

En conclusión, el derecho castellano no fue más que las adecuaciones que hicieron los conquistadores a las condiciones propias de los territorios que iban dominando. Era prácticamente imposible que se aplicase tal cual surgieron dichos lineamientos en España, por ello es que se modificaba constantemente; sin embargo, las bases ya las venimos conociendo y datan de fin de la Edad Media. El acontecimiento que vino a disparar el derecho castellano, fue el descubrimiento de América, lo cual quiere decir que fue el derecho de la legitimación de la conquista de América.

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Por razones didácticas como metodológicas, los historiadores de oficio encasillan los

diversos periodos de la humanidad en etapas, cuyas características tratan de diferenciarse

entre sí con criterio histórico y cronológico.

Pero esta periodización histórica no es apropiada para la historia del derecho.

El sistema jurídico se modifica generalmente con una lentitud imperceptible, no

pudiéndose colocar fechas precisas que separan un momento epocal de otro.

La ley primitiva del hombre que aparece en Mesopotamia, cuyo antecedente es el código

de Hammurabi sin duda esto cae de un molde clasificatorio tradicional dentro del ámbito

de la antigüedad.

Pero la ubicación del derecho romano en el marco de la historia traerá problemas al

historiados del derecho ya que su vigencia cubre los periodos de la edad antigua, media y

moderna; y hay q8ue recalcar el siglo XII que es el siglo del avance y progreso del derecho.

También el derecho canónico tampoco cabe situarlo en una sola era, ya que tiene una

aplicación en la edad media, moderna y contemporánea.

La unificación política se realizó en el territorio de la Península Ibérica por el matrimonio

celebrado por Fernando de Aragón con Isabel la católica; este fue el periodo que marcó el

inicio del desarrollo jurídico en el vasto y profuso derecho hispano-indiano con la célebre

recopilación general delos reinos de indias de 1680, la que coincide con el régimen

absolutista de los monarcas de la casa de los Habsburgo.

La periodización histórica jurídica puede comprender también un criterio sistemático, es

decir, la división de este para fines didácticos en público y privado de acuerdo a la postura

del jurista Ulpiano. También puede establecerse una categoría diferencial en cuanto a la

evolución del derecho en oral o escrito. Ya que este puede manifestarse en esas formas en

diferentes momentos históricos.

Otra división es la del profesor argentino Víctor Tau Anzoátegui publicado un estudio de

transcendental importancia sobre el derecho sucesorio desde el medioevo castellano al

siglo XIX :

a) sucesión mortis causa en la alta edad media

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b) el derecho sucesorio a partir del fenómeno de la recepción

c9las transformaciones jurídicas de la herencia mortis causa desde la segunda mitad d3el

siglo XVIII.

En el caso particular del derecho peruano establece una división de los periodos históricos

patrios en pre incanato, incanato, descubrimiento y conquista, virreinato y colonia,

emancipación y republica del derecho patrio o de una división cronológica tradicional y

simple no puede adaptarse a esta simple mira escolar ya que esta rebalsa el derecho de la

colonia o de la independencia.

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Dentro del anterior cuadro sinóptico breve y esquemático de la evolución del derecho castellano expuesto solo con fines didácticos para la utilidad del lector, se inserta un sistema o periodo histórico “primitivo” o “aborigen” y es el que corresponde al momento jurídico de los antiguos pobladores de la península Ibérica. Es un sistema jurídico del que existen muy escasas fuentes directas para su conocimiento.

Las fuentes directas que están constituidas por los informes de geógrafos y narradores deben ser compulsadas con cautela.

La sociedad aborigen española estuvo dividida en varios comprar timientos o categorías y el acceso a las clases más elevadas obedeció al nacimiento de la persona, a gestas bélicas, o a hechos preponderantes para quien los realizaba. En el estrado social de los celtíberos existían los hombres libres y los esclavos.

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Los primeros se dividían en nobles, clientes y plebeyos. El núcleo de la organización celtibera fue la “gens” que constituía el conjunto de personas unidas entre sí por el parentesco, el nombre y el culto común.

3.-1EL SISTEMA ROMANO – PROVINCIAL

De acuerdo con la historia narrativa, en el año 218 a.C.Desembarcaron las tropas romanas al mando de Cneo escipion en Ampurias y se introduce progresivamente la savia del nuevo sistemas jurídico romano al efectuarse la conquista total de la península Ibérica en época de augusto.

Este derecho romano pleno rige para los ciudadanos a quienes se les aplica el estatuto de la ciudadanía. El Ius Latii que era el derecho de las ciudades itálicas se aplica solo en el que se refiere al régimen sobre los bienes y su defensa. La persona adherida a este sistema vive sujeta a todas las demás esferas de acuerdo al derecho aborigen. El derecho romano en su totalidad se aplica recién de Plinio el viejo expresa que el emperador vespasiano (73-74 a.C.) otorgo el Ilus Latii a todos los habitantes de la península Ibérica de la Hispania. Vale recordar que fue caracalla que dicto en el año 212 d.C. la constitución que concedió la ciudadanía a todos los habitantes libres del imperio.

Los romanos establecieron en el territorio de la Hispania el municipio y el colonato. El primero constituyo el poder municipal en las ciudades con raíces provenientes de las asambleas de los celtiberos. Las autoridades de gobierno eran elegidas por los vecinos, cada miembro de un municipio colaborada con este bajo la forma de un servicio personal o militar y mediante el pago de contribuciones.

A su vez, el colonato obedeció en su origen a la absorción de la pequeña propiedad por la gran propiedad. El hombre libre renunciaba a su libertad, la misma que quedaba sujeta al propietario de una heredad.

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El colono debía trabajar las tierras y cultivarlas, prestando servicios personales. Pagaba una renta o canon, convirtiéndose en el siervo de la gleba. Un derecho especial para las provincias, adaptado a sus condiciones especiales, llamado derecho – romano vulgar surgió de hecho con lentitud, el mismo que adquirió gran importancia en el siglo IV d.C.

Al irradiarse el cristianismo que se inició en la parte final de la era romana. La influencia emanada del derecho de la iglesia católica, apostólica y romana, origino el desarrollo del derecho canónico. La iglesia acepto el derecho romano en lo que este era compatible con sus principios. A su vez, el derecho romano tenia a constituir un derecho propio para regular las instituciones características y típicas que regulaba la vida de las personas.

El cristianismo influencio el derecho en forma notoria y relevante.La ley de Justiniano, bajo el influjo cristiano, estableció que el ejercicio de un derecho esta permitió mientras su titular obtiene provecho o beneficio de él y se convierte en ilícito cuando se busca el perjuicio del deudor o de un tercero. También surgue una influencia canónica sobre el origen en dios y por lo tanto sujeto a sus preceptos. La idea cristiana a porto un nuevo concepto del derecho del dominio sobre las cosas; el ejercicio abusivo de las facultades del acreedor y del propietario; la preeminencia de la familia, y, la indisolubilidad del matrimonio entre otras nociones que se recepcionarían después en el proceso codificador se siglo XIX.

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El Derecho continental europeo, o simplemente Derecho continental (en

ocasiones denominado Sistema romano francés o Sistema romano germano

francés) es el sistema jurídico derivado de aquél aplicado en Europa

continental, cuyas raíces se encuentran en el Derecho

romano, germano y canónico y en el pensamiento de la Ilustración, y que es

utilizado en gran parte de los territorios europeos y en aquellos colonizados por

éstos a lo largo de su historia. Se suele caracterizar porque su

principal fuente es la ley, antes que la jurisprudencia, y porque

sus normas están contenidas en cuerpos legales unitarios, ordenados y

sistematizados (códigos). El otro gran sistema jurídico europeo es el Derecho

anglosajón o Common Law.

El nombre de Derecho continental proviene de la separación geográfica entre

las Islas británicas, de donde proviene el Derecho anglosajón, y el resto del

continente europeo (central y occidental). En el área anglosajona se denomina

a este sistema Judge made law es una expresión jurídica originaria del derecho

anglosajón, y del ámbito del common law, que literalmente podría traducirse

como "el juez hace la ley", y quiere significar que en el asunto, o en el caso, al

que va referida, no existe civil law (ley escrita), ni tampoco case

law (jurisprudencia o precedente judicial), que permitan poder preverse las

determinaciones que serán tomadas, por el juez o tribunal, a la hora de

resolver la cuestión sometida a su juicio.

Algunos académicos consideran que el nombre de derecho anglosajón es

inadecuado, ya que éste indicaría hacia un derecho utilizado por los

antiguos anglos y sajones (anglosajones) en la Inglaterra medieval temprana.

Sin embargo, el nombre derecho común, traducción literal del

término Common Law (su denominación en inglés) lleva a más complicaciones,

puesto que se confundiría con el concepto de derecho común usado en el

derecho continental, que corresponde a un sistema de derecho empleado

como base para otros (y generalmente, sinónimo de derecho civil, así conocido

en el sistema del Civil Law). Asimismo, el derecho anglosajón "antiguo" no es

muy citado en español, por lo que normalmente se utiliza derecho anglosajón o

algunos dicen directamente Common Law.

Debe tomarse nota de que en el idioma inglés existe una discusión similar

sobre el término Civil Law, que es la traducción inglesa del derecho

continental-

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En el ámbito del derecho continental europeo, de raíz romano-germánica, sistema jurídico éste imperante asimismo en América, en aquellos países de lengua hispano-portuguesa y francesa, suele entenderse referido también con este bocardo, a aquellas situaciones conflictivas en las cuales un caso no se puede resolverse con el derecho sino en equidad, es decir, no se dispone de, o no se puede remitir a, ninguna disposición preexistente de ley, o de jurisprudencia, establecidas con anterioridad.

4.-1 DIFERENCIAS

4.2 SEMEJANZAS

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4.3 SISTEMA JURÍDICO:

Por sistema jurídico entendemos el conjunto

de instituciones gubernamentales, normas jurídicas, actitudes y creencias

vigentes en un país sobre lo que es el derecho, su función en la sociedad y la

manera en que se crea o debería crear, aplicar, perfeccionar, enseñar y

estudiar.

El sistema jurídico es por tanto, el conjunto de normas jurídicas objetivas que

están en vigor en determinado lugar y época, y que el Estado estableció o creó

con el objeto de regular la conducta humana o el comportamiento humano.

Los sistemas jurídicos integran el conjunto de leyes, costumbres, razones y

jurisprudencia de derecho positivo que rigen en los diversos países del mundo.

Cada país tiene su propio sistema jurídico y su peculiar manera de considerar

las leyes, las costumbres y la jurisprudencia.

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Se puede clasificar los sistemas jurídicos en cinco grandes familias, que son:

Familia neo-romanista, Derecho Civil o de Derecho Continental.

Familia del common law o anglosajona.

Familia de derecho socialista.

Sistemas de derecho mixto.

Sistemas religiosos o Derecho religioso.

No obstante, el sistema jurídico de cada país presenta variaciones o bien,

integra ciertas instituciones de otros sistemas. Existen pues numerosos países

que tienen un sistema jurídico mixto.

4.4 Principios básicos:

El sistema de derecho germánico .románicos basa sobre todo, en la normativa emanada por los poderes legislativo y ejecutivo. De estos órganos emanan normas dotadas de una legitimidad democrática que son interpretadas y aplicadas por el poder judicial.

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La norma jurídica, que es genérica, surge de la ley y es aplicada caso por caso por Los tribunales.

La jurisprudencia se limita al ámbito de interpretación de la normativa vigente. Las sentencias 

Sólo obligan a los tribunales inferiores a aplicar la norma según esa interpretación. De todos modos, el precedente jurisprudencial ha ido adquiriendo especial importancia en el derecho continental, en especial ante la necesidad de otorgar predictibilidad a los procesos judiciales. De hecho, en ciertos ámbitos, como los procesos constitucionales o contenciosos-administrativos, el precedente puede resultar obligatorio.

El sistema de Derecho anglosajón se basa, sobre todo, en el análisis de

las sentencias judiciales dictadas por el mismo tribunal o alguno de sus

tribunales superiores (aquellos a los que se pueden apelar las decisiones

tomadas por dicho tribunal) y en las interpretaciones que en estas sentencias

se dan de las leyes. Por esto las leyes pueden ser ambiguas en muchos

aspectos, ya que se espera que los tribunales las clarifiquen (o estos ya lo han

hecho sobre leyes anteriores, pero similares). Este es el motivo por el cual

en Estados Unidos aún se enseñan normas de la época colonial inglesa.

Por otro lado, existen interpretaciones judiciales que crean figuras jurídicas

nuevas, lo que en un principio era la norma, pero hoy es la excepción. Sin

embargo se mantiene la nomenclatura que reconoce como delito estatutario,

por ejemplo, al delito creado por la ley. En la actualidad, es mucho más común

que las leyes creen figuras completamente nuevas o que estandaricen y fijen

las reglas anteriormente establecidas por las sentencias judiciales.

Un detalle muy importante es que, en casos posteriores, la ratio decidendi que

significa literalmente en español "razón para decidir" o "razón suficiente" de

las sentencias previamente dictadas obligan a un tribunal (y todos los

tribunales inferiores a éste) a fallar de la misma manera o de forma similar. Por

esto el estudio del sistema se basa en el análisis detallado de las sentencias de

las cuales se induce la norma, estudio que termina en la elaboración de un

"caso típico", el cual se compara con la situación en estudio para ver si es

similar o no. En muchas ocasiones se analizan diversas sentencias que

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contienen el mismo principio, visto desde diversas ópticas, para extraer

finalmente la norma que se aplicará al caso en estudio.

4.5Derecho común según el sistema germánico- románico- canónico:

El Derecho común (del latín ius commune) es un término que hace referencia a

un Derecho que se aplica a la generalidad de los casos o aplicable, a diferencia

de un Derecho particular o especial (Derecho propio).

Durante la Baja Edad Media se denominó así al Derecho formado por el Corpus

Iuris Civilis (Derecho romano justinianeo), el Corpus Iuris Canonici (Derecho

canónico) y la labor de los juristas sobre éstos cuerpos jurídicos (escuela de

glosadores y comentaristas).

En la actualidad se usa habitualmente como sinónimo de Derecho civil.

4.6 Cuerpos jurídicos

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Corpus Iuris Civilis:

Es el conjunto que se acabará formando (a finales del s. XV) procedentes de los

textos de Justiniano. Consta de cinco volúmenes, de los cuales:

1. Los tres primeros volúmenes corresponden a los tres primeros libros

del Digesto.

2. En el cuarto volumen encontramos los nueve primeros (y más

importantes) libros del Codex.

3. El quinto volumen contiene los cuatro libros de las Instituciones de

Justiniano (las que sustituyeron a las de Gayo; obra considerada un

manual para el jurista), una nueva versión de las Novelas, los tres libros

restantes del Codex (menos importantes por tratar derecho público de

la antigua Roma), constituciones medievales varias y una versión del

derecho feudal lombardo (Libri Feudorum), ya que Roma no conocía las

relaciones feudales.

Corpus Iuris Canonici:

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Está compuesto por sus propios libros. En principio no existen textos y hay un

sinfin de cánones conciliares de forma desordenada. La Iglesia pretende

conciliar los cánones, consiguiendo un ordenamiento sistemático. Este

ordenamiento lo hace Graciano en su obra Concordia de los Cánones

Discordantes. Esta ordenación se suele denominar Decreto de Graciano.

Sin ésta primera compilación no hubiese sido posible organizar el derecho

canónico (aunque dicha obra no forma parte del derecho canónico pues no fue

obra oficial).

El contenido del Corpus Iuris Canonici está compuesto por cánones conciliados,

capítulos de textos sagrados, algunas fuentes romanas, textos carolingios o

medievales y, además, el propio autor se toma la libertad de exponer su

opinión.

4.7Escuelas jurídicas:

La labor de los juristas resulta imprescindible para la formación del derecho

común. La aparición de la glosa (Escuela de Glosadores) permitía aplicar este

nuevo invento (que revolucionó un gran avance científico), lo cual era una gran

labor de lectura y comprensión de los textos. Esta podía ser marginal o

interlineal. El objetivo de los glosadores era aclarar el significado literal del

texto. Sin embargo, al considerar al derecho justinianeo como un derecho

sagrado no se tiene en cuenta su contexto y no se logra explicar con toda la

necesaria exactitud.

Tanto los juristas civilistas como los canonistas aplican la glosa, usando la

glosa (glosa canónica). Podemos encontrarnos principalmente a dos grupos: a

los decretistas (los que glosan el decreto de Graciano) y los decretalistas

(glosan el derecho del Papa).

En la segunda mitad del s. XIII aparecen los post glosadores (los

comentaristas). El comentario sustituye a la glosa. Los comentaristas ya no

tratan de clarificar la litera, sino adentrarse en sentencias y dar resolución (y

aplicación del derecho) a los problemas surgidos en la praxis de la época.

Según la acepción de Derecho común como sinónimo de Derecho Civil, en

oposición al Derecho mercantil, es aquel que rige:

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1. En el ámbito del Derecho privado cuando no es aplicable el Derecho

mercantil (no son comerciantes o actos de comercio).

2. De forma supletoria al Derecho mercantil, cuando éste es el aplicable y

en aquello que no esté explícitamente regulado.

Según la acepción de Derecho común como Derecho civil general, en

contraposición al Derecho civil foral, es aquel que rige:

1. En ausencia de Derecho foral.

2. De forma supletoria al Derecho foral, cuando este existe y es aplicable

en un territorio.

3. La aplicación de uno u otro Derecho en los conflictos de jurisdicción.

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Los invasores árabes que conquistan la península ibérica y destruyen el reino visigodo, probablemente a orillas del rio Guadalete en el año 711 , no ejercen influencia desde el punto de vista jurídico en la historia del derecho español ,porque sus normas son religiosas insertas en el texto escrito del Corán que es la revelación de la nueva fe y la Sunna que es la tradición sobre la conducta de Mahoma que conduce a la revelación .Su sistema jurídico es casuístico ,variable ,sin conceptos lógicos fundamentales y que es inferior en su esencia y belleza expresiva al derecho germano –romano .La influencia del sistema jurídico de los árabes ha sido relevante ,sim embargo ,en solo algunos aspectos aislados .Por ejemplo ,existen influencias árabes en el derecho notarial y en el régimen de la aparcería agrícola ,y , en la sociedad en la legislación de riegos .También deben mencionarse influjos árabes en la sociedad en comandita ; la prenda con usufructo ; la obligación de pregonar la cosa ajena hallada ; la separación de bienes entre los esposos ; y , la barraganìa ,que fue un modo de unión sexual de hecho, mestiza ,semejante a la unión sexual que se reconoció como servinacuy entre los incas .También del derecho musulmán provienen términos jurídicos específicos como alcalde (de al –cadi o juez ),alcabala ,alguacil ,almojarifazgo ,tarifa ,etc., que entraron al lenguaje español .Pero ,en las ciencias y las artes ,la España sarracena fue más avanzada que el pueblo cristiano de Europa occidental ,sobre todo en las matemáticas y la medicina ,reconociéndose que la influencia musulmana en el Derecho no es de fundamental importancia en la península Ibérica como fue la germana ,la romana y la canónica.

En cuanto a la Sunna debe resultarse que en él se encuentra lo que el profeta dijo, hizo y lo que aprobó y que fue trasmitido por medio de narraciones –

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Haclit-que se vuelva a la tradición y está constituido por dos partes: la revelación proporcionada por las personas que dan información sobre las conductas de Mahoma –Isnad- y el texto sobre la conducta del profeta o Motn.

5.-1 AL-ÁNDALUS

Se conoce como al-Ándalus (árabe clásico (األندلس al territorio de la península ibérica y de la Septimania bajo poder musulmán durante la Edad Media, entre los años 711 y 1492.

Tras la conquista musulmana de la península ibérica, al-Ándalus se integró inicialmente en la provincia norteafricana del Califato Omeya, para más tarde convertirse en el Emirato de Córdoba y posteriormente en el califato de Córdoba independiente del Califato Abasí. Con la disolución del Califato de Córdoba en 1031, el territorio se dividió en los primeros reinos de taifas, periodo al que sucedió la etapa de los almorávides, los segundos reinos de taifas, la etapa de los almohades y los terceros reinos de taifas. Con el avance de la Reconquista iniciada por los cristianos de las montañas del norte peninsular, el nombre de al-Ándalus se fue adecuando al menguante territorio bajo dominación musulmana, cuyas fronteras fueron progresivamente empujadas hacia el sur, hasta la toma de Granada por los Reyes Católicos en 1492, que puso fin al poder islámico en la península ibérica, aunque la mayor parte de la población musulmana quedó en la península, unos convirtiéndose al catolicismo y otros, con creencias más arraigadas, marcharon a las cumbres de Sierra Nevada .

5.2.-TOPÓNIMO

El nombre "al-Ándalus" referido a la península ibérica, aparece documentado por primera vez en una moneda conservada en el Museo Arqueológico Nacional de España y datada en el año 716, pocos años después de la conquista musulmana de la península ibérica. En esa moneda aparece el término latino "Span", que correspondería a "Spania" junto con el término árabe "al-Ándalus". Teniendo en cuenta los múltiples testimonios del bilingüismo que existió en al-Ándalus a lo largo de casi toda su historia entre el romance vernáculo y árabe dialectal, no es de extrañar que en ésta y en otras monedas se usaran el alfabeto latino y el árabe para escribir los términos equivalentes en cada lengua. Sin embargo, a pesar de estar claro que el topónimo al-Ándalus se usó como sinónimo de la Hispania musulmana, el origen del término no está claro, y se han formulado varias teorías al respecto.

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5.3.-TESIS VÁNDALA

Esta histórica y discutida tesis defiende que los vándalos, pueblo germánico que ocupó la Bética romana entre el 409 y el 429 y que desde allí pasó al norte de África, dieron origen al nombre de al-Ándalus. La tesis de los vándalos ya se esgrimía en el mundo hispánico durante la Edad Media, aunque fue a partir del siglo XVI cuando empezó a ser más difundida, apareciendo en la obra de múltiples anticuarios del ámbito cultural español. El arabista holandés del siglo XIX Reinhart Dozy fue el primero en argumentarla según la filología moderna. En esta misma línea le siguieron Christian Friedrich Seybold (1859-1921) y Évariste Lévi-Provençal (1894-1956). Este supuesto se ha argumentado a lo largo de la historia de diferentes formas.

Uno de los razonamientos sostenía que el nombre de Andalucía provenía de "Vandalicia", que significaría "la tierra de los vándalos". Los puntos débiles de esta tesis son que el topónimo "Andalucía", en su forma primigenia "el Andalucía", es una castellanización documentada del árabe "al-ʔandalusiya", adjetivo árabe relativo al sustantivo "al-Ándalus" y que no es lógico desde el punto de vista cronológico justificar el nombre de "al-Ándalus" a través del nombre "Andalucía", que es posterior. Además no hay constancia documental de que la región alguna vez se denominara "Vandalicia". Sin embargo esta ha sido una etimología muy popular y un auténtico tópico histórico muy repetido. Siguiendo esta falsa etimología, se llegó a usar el topónimo latino "Vandalia", a modo de neologismo para referirse a Andalucía en textos modernos escritos en latín, como por ejemplo el lema que aparece en el escudo de la ciudad de Carmona: SICVT LVCIFER LVCET IN AVRORA, ITA IN VANDALIA CARMONA ('Como el Lucero brilla en la Aurora, así en Vandalicia brilla Carmona').

A finales del siglo XX, siguiendo la misma idea que relaciona el nombre de "al-Ándalus" con los vándalos, se ha propuesto otra hipótesis. Ésta mantiene que el término árabe "al-Ándalus" puede tener origen en la expresión bereber o amazigh "tamort uandalos", que significaría la "tierra de los vándalos". Según esta hipótesis, los habitantes del norte de África, viendo llegar a los vándalos del otro lado del estrecho de Gibraltar, llamaron a las tierras del otro lado "tierra de los vándalos". El

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razonamiento es que el genitivo en lengua bereber se construye añadiendo la partícula "u" al principio de la palabra, fenómeno que se conoce como "forma constructa". Por ello, teniendo en cuenta que el nombre latino del pueblo vándalo era "vandalus" (pronunciado "uándalus"), la expresión bereber "tamort uandalos", que significaría la "tierra de los vándalos", pudo ser confundida por los árabes con la expresión homófona bereber "tamort u-andalos" o tierra de los ándalos, lo que habría derivado en el vocablo árabe Andalus, con pérdida de la "v" (pronunciada u) por confusión con la citada "forma constructa" bereber y precedida por el artículo antepuesto "al-". El punto flaco de esta hipótesis es que sus partidarios tampoco han podido aportar ninguna fuente histórica documental ni epigráfica que demuestre que la Bética o Hispania fueran llamadas alguna vez "Vandalicia" o "tamort u-andalos".

5.4,-TESIS VISIGODA

Heinz Halm propone que "al-Ándalus" es la arabización de la expresión goda "Landa-hlauts", sustantivo compuesto por los término "landa" (tierra) y "hlauts" (sorteo) y que significa "tierras de sorteo". Según Halm los visigodos se repartían las tierras conquistadas mediante "sorteos" con el objetivo de repoblarlas y llamaban a las tierras repartidas "Sortes Gothica". De este modo Halm mantiene que "Landa-hlauts" era el nombre godo de la antigua provincia Bética, y que de él pudo derivar el vocablo árabe al-Andalus. Sin embargo en las fuentes históricas sólo se ha documentado la expresión latina "Gothica sors" referida al reino visigodo y no se ha hallado la expresión "Landa-hlauts" o similar en fuente histórica alguna.

La tesis visigoda ha sido revisada en 2004 por el historiador Rafael Sabio González, en un trabajo en el que se acentúa el carácter político de la raíz "land". Así, ésta vendría a aludir al concepto de nación más que a un reparto de tierras, siguiendo una extendida tradición entre las lenguas germánicas (Deutschland, England, Scotland y Switzerland son algunos ejemplos) y refiriéndose por tanto al conjunto de los territorios ocupados por los visigodos en la península ibérica, y no sólo a la Bética. En oposición a al-Ándalus, el concepto Spania (derivado tardío de Hispania) habría sido apropiado por los bizantinos en sus intentos por recuperar la

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parte occidental del Imperio. Una vez los musulmanes penetraron en la península ibérica, substituyendo a la élite gubernamental visigoda, tomarían la expresión al-Ándalus para referirse a sus dominios, ya exenta de comprensión etimológica pero manteniendo su significación política. De este modo se explicaría el que, a medida que se fuera retrotrayendo el espacio controlado por los musulmanes, también lo hiciera la extensión geográfica así denominada. Es interesante resaltar que el actual macrotopónimo al-Ándalus podría ser más bien fruto de la fosilización del vocablo llevada a cabo por Castilla, ya fuese de un modo casual (ante la fijación temporal de su frontera frente a los dominios almohades) o intencionado (ante las primeras explicaciones etimológicas del término y el surgimiento de la creencia de que procede de los vándalos).

5.5.-TESIS ATLÁNTICA

La tesis atlántica es la que hace derivar el nombre de "al-Ándalus" del griego Atlantis o del latín Atlanticum. El primer estudioso moderno que apuntó esta posibilidad fue Juan Fernández Amador de los Ríos, basándose en las propias crónicas andalusíes.5 Más recientemente el filólogo Joaquín Vallvé Bermejo, en su obra La división territorial de la España musulmana, afirmó que el nombre "al-Ándalus" tiene su origen en la locución árabe "Jazirat al-Andalus", que significa la ínsula o la península del Atlántico o la Atlántida, y que aludiría a la península ibérica. Según este catedrático, la leyenda de la Atlántida de Platón fue transmitida al mundo árabe antes de que naciera el islam en el siglo VII, como revela la poesía preislámica que ya hace referencia a un al-Ándalus. Actualmente es la teoría que se considera más correcta. Para explicar el paso del greco-latino Atlántida al árabe al-Andalus se apela a la transcripción fonética: Atlanta pronunciado al.landa, (como de atleta se dice al.leta) sustituyendo la “te” por “l” geminada.

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Con la formación de la organización política administrativa de Al Andalus se sumió en el olvido el sistema romano correspondiente al estrato erudito .En cambio, el pueblo continuo adherido y cohesionado por sus viejas concepciones jurídicas ,haciéndose ellas más vigorosas y logrando brillo durante los primeros años de la fase de la Reconquista. Durante el largo periodo de la lucha para la expulsión de los musulmanes por los cristianos, nacieron con matices propios en los distintos lugares en la península Ibérica, diversos sistemas locales que luego se transformaron en regionales y constituyeron las bases del futuro derecho español .La expresión de este derecho fueron las cartas pueblas y los fueros, que adquieren vigencia a partir del siglo XI d.C.

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Las cartas pueblas fueron documentos expedidos por los reyes a pedido de las poblaciones y que daban origen a nuevas poblaciones en las que se fijaron las normas en las que se desenvolverían los habitantes .Comprendían leyes políticas o administrativas. Las cartas pueblas constituían contratos colectivos por los que el rey o el señor otorgaba derechos y franquicias a los pobladores, quienes a su vez se comprometían a ejecutar diversas prestaciones como el trabajo gratuito en las tierras de cartas pueblas fueron el primer atisbo del derecho municipal que emergió en Castilla y que se trasladó en las Indias .Se considera en el año 824 a Brañojera por el conde Munio Núñez

Los fueros importaban cuadernos o cartas expedidas por los señores a los vecinos de una ciudad o villa comprendiendo estas diversas leyes de derecho público (penal) y privado (civil).Se dio el nombre de fuero a todo derecho proveniente del rey y fue sinónimo de privilegio y de exención .El término “fuero” fue usado en todos los lugares de España salvo Cataluña, primero en sentido singular y después en plural para comprender el conjunto de normas “de su derecho”. Se dio también el nombre de fuero al texto donde se recogía por escrito el Derecho en un lugar.

Los fueros municipales constituyeron el conjunto de reglas o normas que regulaban la vida municipal otorgadas por el rey o el señor de la localidad .Originalmente nacieron estos fueros municipales de la costumbre o de los fallos judiciales y obtuvieron la sanción real o de los señores .En otros momentos, las carta puebla sirvió de pauta para plasmar la redacción del fuero.

Aunque el tema es oscuro por los misterios que encierra el lejano pasado, puede afirmarse que el primer fuero castellano fue el de Castrogeriz que data del siglo X (974) .Después apareció una profusa legislación foral que se difundió por muchas ciudades .ASI aparecieron los fueros de Cuenca y de León que conferían garantías individuales y limitaciones del poder real para consolidar principios de libertad y respeto a la propiedad .Además de los fueros locales aparecieron fueros procesales que se aplicaban en razón de las personas .Entre los fueros de naturaleza personal cabe mencionar el “Fuero viejo de Castilla” dictado a favor de la nobleza de ese reino .El Derecho que se transportó a América también irradio la multiplicidad de fueros especiales los que se encuentran vigentes al iniciarse la vida azarosa de las repúblicas americanas.

En el caso de que no podía solucionarse el problema jurídico por los fueros o por las cartas pueblas, se recurrió a la resolución de un caso concreto que recibió el nombre de “fazañas” sientan un Derecho de carácter casuista y

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sirven de pauta jurisprudencial para resolver casos análogos .En Castilla entonces se convierte el juez en “creador del Derecho”

En la fase de la Reconquista se inició el movimiento de unificación del Derecho bajo el influjo del Estado y así aparecieron textos jurídicos como el “Fuero Real” y las “Partidas”

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