Derecho Civil IV

7/17/2019 Derecho Civil IV

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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS YSOCIALES

CARRERA DE DERECHO

TRABAJO DE DERECHO CIVIL IV – CONTRATOS Y OBLIGACIONES

II

TÍTULO:

ANÁLISIS DE LOS CONTRATOS DE FIANZA, PRENDA, HIPOTECA YMANDATO

Auto:Gualapuro Flores Segundo Alfredo

Do!"#t":Dr. Raúl Mariño

$u%to D& M& – E!u'(o

)* (" Ju+%o ("+ -*.



OBJETIVOS

O/0"t%1o G"#"'+

•

Analizar y contrastar cada uno de los contratos dentro de la doctrina civil yla legislación del mismo carcter !ue mane"a nuestro pa#s y los sistemas

"ur#dicos similares a este$ con el fin de llegar a un entendimiento claro y

oportuno de cada uno ellos !ue permitan acrecentar el conocimiento

previamente o%tenido.

O/0"t%1o2 E23"!45%!o2

• &dentificar las caracter#sticas propias de cada uno de los contrataos !ue se

van a desarrollar determinado su carcter t'cnico y "ur#dico a la vez.

• (onocer la naturaleza "ur#dica de los contratos de fianza$ prenda$ )ipoteca

y mandato !ue nos permitan dilucidar cuestiones "ur#dicas referentes a los

mismos.

• Señalar cada uno de los elementos$ tanto esenciales como de validez$

tomando en cuenta !ue poseen caracter#sticas propias$ para determinar su

validez "ur#dica !ue por consiguiente generaran efectos de la misma

naturaleza.

DERECHO CIVIL IV – CONTRATOS Y OBLIGACIONES II



*& CONTRATO DE FIANZA*&*& D"5%#%!%6#

*s importante !ue empecemos )aciendo alusión a lo !ue indica la doctrina civil$

la misma !ue manifiesta !ue el contrato de fianza se entiende de la siguiente

manera+

,a fianza es el contrato por virtud del cual una de las partes llamadafiador se o%liga ante la otra llamada acreedor al cumplimiento de una

prestación determinada$ para el caso de !ue un tercero$ deudor de 'steúltimo$ no cumpla con su o%ligación.-

Se cele%ra entre el acreedor y un tercero$ independientemente de !ue el deudor

'ste o no de acuerdo. *n el fondo$ la o%ligación !ue asume el fiador consiste en)acerse responsa%le de !ue el deudor principal e"ecute o cumpla la o%ligación a su

cargo$ razón por la cual en este sentido podr#a decirse !ue la o%ligación del fiador

es una o%ligación de resultado.

*l (ódigo (ivil ecuatoriano$ indica en su art#culo /0 !ue la fianza es+

At& )7&8 Fianza es una o%ligación accesoria en virtud de la cual unao ms personas responden de una o%ligación a"ena$ comprometi'ndose

para con el acreedor a cumplirla en todo o parte$ si el deudor principalno la cumple.

,a fianza puede constituirse$ no sólo a favor del deudor principal$ sinode otro fiador .

1or lo !ue podemos concluir diciendo !ue el contrato de fianza es una convención

e2presa de garant#a personal en virtud de la cual un tercero$ a"eno al negocio

principal garantizado$ se compromete a responder$ su%sidiaria o solidariamente$

del cumplimiento ante el acreedor$ en lugar del deudor$ !ue es el o%ligado

principal$ para el caso en !ue 'ste no cumpla. *l contrato de fianza es %sicamente

gratuito y consensual$ pues se perfecciona por la simple manifestación de

1 3amora 4 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. *d. 1orrua. M'2ico+ -708. 1g.9/

2 (ódigo (ivil del *cuador : Actualizado ;-/$ (orporación de *studios y

1u%licaciones.



voluntad del fiador aceptada por el acreedor$ ya lo !uiera y lo conozca el deudor$ o

incluso aun!ue lo ignore.

*&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to

(omo se indicó en el acpite anterior$ el contrato de fianza es un contrato de

naturaleza civil o mercantil por medio del cual una persona denominada fiador se

o%liga a responder por la o%ligación del deudor principal. <o o%stante$ en la

legislación civil del *cuador se pueden distinguir tam%i'n los tipos de fianza$

como la convencional$ legal y "udicial$ cada uno de estos con sus re!uerimientos y

caracter#sticas propias. Dic)o contrato se encuentra regulado por el código de

civil.

,as principales caracter#sticas !ue posee este contrato de fianza son las !ue a

continuación se e2ponen+

A!!"2o%o

,a garant#a presupone la e2istencia de una o%ligación principal a la !ue accede$ y

en virtud de este carcter se contamina de la nulidad del contrato principal$ de su

e2tinción$ o de su cesi%ilidad$ por el principio !ue esta%lece !ue lo accesorio sigue

la suerte de lo principal.

Co#2"#2u'+

=ueda concluido para producir sus efectos propios desde !ue las partes )u%ieren

manifestado rec#procamente su consentimiento.

Co#9ut't%1o

1or!ue las venta"as y desventa"as !ue se procuran$ las partes las conocen desde el

momento de la constitución de la fianza. Si %ien e2iste la incertidum%re de !ue el

deudor cumpla o no con la o%ligación$ no !uiere decir !ue est' sometido a una

aleatoriedad$ por!ue las venta"as y desventa"as del contrato no se ven afectadas$

solo est su"eto a una condición.

U#%+'t"'+



,a fianza es$ normalmente$ un contrato unilateral ya !ue sólo crea o%ligaciones

para el fiador.

G'tu%to

*l )ec)o !ue se le reconozca al fiador la facultad de estipular con el deudor una

remuneración por el favor prestado$ no significa !ue la fianza de"e de ser gratuita$

ya !ue como di"imos antes$ el deudor no es parte del contrato.

Su/2%(%'%o

Se trata de una caracter#stica de la o%ligación y no del contrato$ en virtud de la

cual solo se e2igir la o%ligación el fiador en efecto al incumplimiento por parte

del deudor principal.

*&)& N'tu'+"' L";'+

,a naturaleza "ur#dica del contrato de fianza es !ue es un contrato consensual$ es

decir$ el contrato de fianza$ concluido entre el acreedor y fiador$ es un contrato

consensual$ unilateral$ a t#tulo oneroso. De la misma forma es un contrato

consensual$ puesto !ue el contrato de fianza s' perfecciona por la sola voluntad delas partes contratantes$ el acreedor y el fiador$ con independencia de toda

formalidad. ,a o%ligación formulada al fiador de o%ligarse e2presamente no

constituye un re!uisito de forma.

*l tratadista Miguel 6ngel 3amora$ en su prestigiosa o%ra >,os (ontratos (iviles?

arguye !ue+

,a naturaleza legal de la fianza se %asa en !ue es un contrato unilateral pues únicamente el fiador es deudor$ el acreedor no asume ningunao%ligación con respecto al fiador$ salvo la o%ligación por completonegativa de no comprometer la repetición del fiador contra el deudor

principal@ el contrato de fianza es$ por esc'nica$ unilateral. 1or otrolado es un contrato a t#tulo oneroso$ puesto !ue el contrato de fianzano es nunca a t#tulo gratuito./

3 3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. -/ ed. *ditorial 1RRBA.

M'2ico ;-. p. -/C-//.



*l fiador no se o%liga para con el acreedor llevado por un esp#ritu de li%ertad para

con 'ste@ no realiza un acto de %eneficencia a favor del acreedor. ,a "urisprudencia

considera !ue$ si el fiador )a o%rado por li%ertad para con el deudor principal$ el

contrato de fianza no es un acto de comercio$ aun cuando el fiador fuera

comerciante y la deuda un acto de comercio.

,a fianza es un negocio "ur#dico accesorio$ !ue supone necesariamente una deuda

principal !ue garantizar@ el fiador no se o%liga t#tulo principal con respecto al

acreedor$ sino solamente ante la previsión del incumplimiento del deudor@ se

compromete para el supuesto !ue el deudor no pague.

*ste carcter esencial permite distinguir la fianza de la solidaridad pasiva. ,asolidaridad le procura una garant#a al acreedorC puesto !ue$ pudiendo reclamar la

totalidad a uno solo de los codeudores solidarios$ no corre el riesgo de soportar la

insolvencia de uno de ellosC@ pero todos los codeudores solidarios se o%ligan a

t#tulo principal. ,os deudores solidarios estn interesados personalmente en la

deuda@ se o%ligan por ellos mismos$ y no por otro. *l fiador$ aun!ue )aya asumido

un compromiso solidario$ no se )a o%ligado sino por otro$ para garantizar la deuda

a"ena.

*&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#

(uatro son los persona"es !ue se re!uieren para la e2istencia de la fianza$ si %ien$

como se ver no es preciso !ue todos ellos intervengan en el contrato. 1or otra

parte$ el cometido de dos o ms de ellos$ puede ser desempeñado por uno solo$

pero adems e2iste un elemento material !ue es la póliza+

• L' %#2t%tu!%6# '5%'#'(o', papel !ue solo puede ser desempeñado por

una sociedad anónima.

• E+ to9'(o o !o#t't'#t", en la ley llamado solicitante$ !ue puede serlo

cual!uier persona f#sica o moral$ y por supuesto el propio fiado@

• E+ 5%'(o o ("u(o 3%#!%3'+, !ue es la persona f#sica o moral respecto de

cuya o%ligación se otorga la fianza y !ue$ puede protagonizar tam%i'n el

papel de tomador o contratante@



• E+ /"#"5%!%'%o, carcter !ue corresponde tam%i'n a cual!uier persona

f#sica o moral$ como acreedora de la o%ligación principal@

(omo elemento material u o%"etivo$ la póliza es el documento en el !ue

necesariamente se consignan los derec)os y o%ligaciones de la empresa

afianzadora$ as# como los derec)os y de%eres del %eneficiario@ es en otras

pala%ras$ la manifestación escrita del contrato de fianza.

*&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to

Dentro del contrato de fianza intervienen los siguientes elementos+

Lo2 2u0"to2:

F%'(o: *s el !ue se o%liga a pagar en caso de !ue no pague el deudor. Re!uisitos

para ser fiador+

'& De%e ser capaz de o%ligarse como tal@/& De%e tener %ienes ms !ue suficientes para )acerla efectiva$ y!& De%e estar domiciliado en la Repú%lica.

A!""(o: 1ersona a la !ue se le de%e una deuda.

*l deudor$ como ya di"imos !ue no es parte en el contrato. ,a doctrina civil

estipula !ue se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del

principal deudor@ es decir !ue no importa su consentimiento.

O/0"to:

odas las o%ligaciones so%re las !ue puede recaer la Fianza. 1or lo general$ todaslas o%ligaciones son suscepti%les de fianza$ ya sean civiles o naturales@ presentes o

futuras$ en caso de las o%ligaciones futuras el deudor puede retractarse mientras la

o%ligación no e2ista$ y de%e constarse cul ser la o%ligación !ue se afianzar@

accesorias o principales$ cuando dice !ue puede constituirse la fianza a favor de

un deudor principal o de otro fiador@ en este caso se le denominar su%fianza$

según la doctrina. ampoco importa si la o%ligación proviene de un delito o

cuasidelito$ el culpa%le es condenado a pagar una suma de dinero a la v#ctima$ esta



o%ligación puede ser afianzada. <o se pueden afianzar )ec)os il#citos futuros$

por!ue el contrato de fianza ser#a nulo por o%"eto il#cito.

Fo9' > 3u"/':

*l (ódigo (ivil no esta%lece ninguna solemnidad para llevar a ca%o la Fianza$ por

tanto de%e entenderse !ue es consensual$ ya !ue solo %asta la e2presión ver%al del

acreedor y de !uien ser el fiador. Sin em%argo$ para ser pro%ado en "uicio de%e

constar por escrito$ !uedar a voluntad de las partes el tipo de instrumento$

pú%lico o privado$ en donde !uedar inscrito el contrato.

*&?& C%t"%o P"2o#'+

,a figura del contrato. A su vez una de las fuentes de las o%ligaciones$ gira todo el

derec)o civil. *l contrato es la )erramienta económica y "ur#dica a !ue los

)om%res acuden para atender sus necesidades@ ello se refle"a en su naturaleza de

acto convencional por medio del cual las personas li%remente regulan sus

intereses. De%e insistirse !ue es en las figuras contractuales donde co%ran vida las

instituciones estudiadas en los cursos de %ienes y o%ligaciones$ razón por la cual$

y en este caso la figura de un contrato tan importante como la de fianza.

1or lo !ue apoyado en la doctrina y en la legislación civil del *cuador$ podemos

definir a la fianza como un contrato en virtud del cual una persona$ llamada fiador$

se compromete con un acreedor a pagar por un deudor en caso de !ue 'ste no lo

)a%a *s decir$ de a)# !ue tenga el carcter de contrato accesorio$ por el cual una

persona se compromete con el acreedor$ a pagar por el deudor$ la misma

prestación o una e!uivalente o inferior$ en igual o distinta especie$ si 'ste no lo

)ace.

& DE LA PRENDA&*& D"5%#%!%6#

*l contrato de prenda consiste en !ue una parte@ el deudor$ entrega una cosa

mue%le a la otra parte@ el acreedor$ con la finalidad de o%tener una garant#a y

seguridad de un cr'dito$ de tal manera !ue le otorga la posesión pignoraticia y con

ello la facultad de retener la cosa empeñada y$ en su caso$ realizarla y pagarse



preferentemente con el producto de dic)a realización$ si el deudor no cumple la

o%ligación garantizada.

,a cosa entregada no pasa a ser propiedad del acreedor$ sino !ue su derec)o esmuc)o ms limitado en cuanto !ue sólo es posesorio en garant#a$ sin !ue pueda el

acreedor apropiarse sin ms de la cosa pignorada@ pro)i%ición del pacto

comisorio.

*l tratadista Miguel 6ngel 3amora$ manifiesta !ue+

(on la perfección del contrato de prenda nace$ y se constituye$ underec)o real de cr'dito so%re la cosa mue%le entregada$ por el cual el

%eneficiario puede vender la cosa para satisfacer su cr'dito sinimportar el propietario de la misma@ dado !ue el propietario$ desde laconstitución de la prenda )asta su e"ecución puede )a%erla vendido.E

(omo medida de protección frente a terceros$ la regulación de la prenda esta%lece

!ue el %ien mue%le o%"eto de la garant#a pase a estar en posesión del acreedor.

De esta forma$ el deudor no puede venderlo a otro !ue desconociese la e2istencia

de la carga$ ni gravarlo en garant#a de otros d'%itos$ !ue )agan invia%le su valor

de realización. 1ara los casos de prenda sin desplazamiento son necesarios otros

re!uisitos como la inscripción registral.

&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to

,a prenda es un contrato t#pico$ por!ue se encuentra reglamentado en la ley.

E2 u# !o#t'to u#%+'t"'+:

1or!ue sólo nace la o%ligación para el acreedor de devolver la cosa dada en

prenda. Sin em%argo se convierte en un contrato sinalagmtico o %ilateral

imperfecto por!ue genera derec)os y o%ligaciones para am%as partes.

E2 u# !o#t'to '!!"2o%o:

4a !ue garantiza una o%ligación principal. Su o%"eto de%e ser un %ien mue%le.

4 3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. -/ ed. *ditorial 1RRBA.

M'2ico ;-. p. -/EC-/0.



E2 u# !o#t'to ;"#"'+9"#t" o#"o2o:

1or!ue reporta utilidad para am%as partes.

*s de tracto sucesivo. 1uede ser otorgada por el deudor o por un tercero@ en

garant#a de un cr'dito a"eno.

E2 %#(%1%2%/+":

Hasta !ue la o%ligación principal no se cumple completamente$ la o%ligación

accesoria de garant#a se mantiene.

*s un contrato real$ pues su perfección e2ige la entrega de la cosa. ,a regulaciónnormalizada del contrato o%liga a la entrega en posesión del %ien mue%le$ pero

puede tam%i'n acordarse una prenda sin desplazamiento para cierto tipo de %ienes$

cuya entrega se lleva a ca%o de modo sim%ólico$ normalmente ligado a la

inscripción en un registro pú%lico.

&)& N'tu'+"' L";'+

*l contrato de prenda es un contrato real. *llo significa !ue para su perfección se

e2ige la entrega de la cosa. Si el o%"eto de la prenda no fuera suscepti%le de

entrega@ prenda sin desplazamiento$ como ocurre con la prenda de cr'ditos$ la

perfección del contrato puede conllevar asimismo o%ligaciones formales$

normalmente su inscripción en un registro pú%lico$ !ue suplir#an a la entrega@

traditio$ de la prenda con desplazamiento.

&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#

*l contrato de prenda es un contrato por medio del cual se entrega una cosa

mue%le como garant#a de un cr'dito$ como se encuentra esta%lecido en el código

civil$ donde intervienen dos partes una denominada deudor prendario$ !ue da la

cosa en prenda y otro acreedor prendario@ este contrato tiene las siguientes

caracter#sticas+ *l contrato de prenda es accesorio$ depende de la realización de un

contrato principal para e2istir. 1or e"emplo+ se cele%ra un pr'stamo$ en el cual para

respaldar el cumplimiento se constituye prenda so%re un carro.



Se perfecciona por la entrega de la cosa dada en prenda al acreedor. Aun!ue la

constitución de una prenda no transfiere la propiedad de la cosa al acreedor

prendario$ al entregarse la cosa al acreedor$ a este solo se le confiere la mera

tenencia. De a!u# nace la responsa%ilidad del acreedor prendario de guardar y

conservar la cosa dada en prenda.

&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to

*n el contrato de prenda intervienen los siguientes elementos+

E+"9"#to2 (" "@%2t"#!%':

'& Co#2"#t%9%"#to: *s el acuerdo de voluntades so%re la creación deo%ligaciones.

/& O/0"to: *l o%"eto "ur#dico directo es la creación de o%ligaciones@ el

indirecto es el dar$ consistente en la transmisión temporal del o%"eto dado

en prenda@ el material es el %ien mue%le ena"ena%le dado en garant#a$ el

cual de%e de e2istir en la naturaleza y estar dentro del comercio.

!& Fo9'+%('("2: *l contrato de prenda de%e otorgarse en escrito y por

duplicado para !ue cada uno de los contratantes tenga un e"emplar.

Asimismo para !ue surta efectos frente a terceros$ es necesario !ue la

fec)a conste en forma fe)aciente e indu%ita%le$ sea por!ue se protocolizó o

ratificó ante notario o "uez$ o %ien se inscri%ió en el Registro 1ú%lico de la

1ropiedad.

1ara !ue la prenda se tenga por perfeccionada$ se re!uiere de la traditio$ o sea la

entrega ya sea real o "ur#dica de la cosa o%"eto de la prenda pignus.

E+"9"#to2 (" 1'+%("

'& C'3'!%('(: oda vez !ue con la prenda se constituye un gravamen real

so%re un %ien en caso de ser representante$ se re!uiere tener las facultades

de dueño$ o sea$ poder )acer actos de dominio$ por lo tanto no pueden

constituirla el tutor$ la al%acea$ el padre en e"ercicio de patria potestad y$ en

t'rminos generales los administradores.



/& Au2"#!%' (" 1%!%o2 (" +' 1o+u#t'(: Al igual !ue los dems contratos se

de%e presentar el consentimiento el cual de%e ser li%re y no se de%e ver

afectado por circunstancias como el error$ fuerza el dolo.

!& C'u2' +4!%t': Ista de%e ir conforme a la ,ey y si no es as# el contrato ser

nulo.&?& C%t"%o P"2o#'+

*l contrato de prenda de%e cele%rarse por escrito$ %ien sea dada la prenda por un

comerciante o %ien por una persona !ue no lo sea$ pero !ue se trate de un acto de

comercio. Si falta el acto escrito$ la prenda no surte efecto respecto de terceros.

*n conclusión$ el contrato de prenda es un contrato por el !ue se entrega una cosamue%le a un acreedor para seguridad de su cr'dito$ otorgndole la facultad de

perseguir la cosa empeñada$ retenerla en ciertos casos$ y pagarse preferentemente

con el producto de su realización$ si el deudor no cumple la o%ligación

garantizada.

1or lo tanto$ la cosa entregada no pasa a ser propiedad del acreedor$ sino !ue su

derec)o es muc)o ms limitado. (on el contrato se constituye un derec)o civil de

cr'dito so%re la cosa mue%le entregada$ por el cual el %eneficiario puede vender la

cosa para satisfacer su cr'dito sin importar el propietario de la misma dado !ue el

propietario$ desde la constitución de la prenda )asta su e"ecución puede )a%erla

vendido.

)& CONTRATO DE HIPOTECA)&*& D"5%#%!%6#

*l Dr. Juan ,arrea Holgu#n$ indica en su >Manual *lemental de Derec)o (ivil?$!ue la )ipoteca es+

*s un contrato real de garant#a$ o sea un acuerdo entre acreedor ydeudor !ue le permite al acreedor asegurarse el co%ro de su cr'dito$tomando posesión de uno o varios %ienes determinados del deudor$

para co%rarse del importe de su venta$ en caso de !ue 'ste no cumplala o%ligación principal. 1or e"emplo$ si una persona compra una

propiedad inmue%le en cuotas$ y coloca esa misma propiedad engarant#a )ipotecaria$ y luego no cumple el pago de las cuotas$ esa

propiedad podr ser rematada para !ue el acreedor pueda co%rar el



monto de su cr'dito. Mientras tanto$ si el deudor paga las cuotas$ podr usar y gozar sin pro%lemas del inmue%le ad!uirido.8

*l (ódigo (ivil$ al respecto dice en su art. /;7 !ue la+ >Hipoteca es un derec)o

de prenda$ constituido so%re inmue%les !ue no de"an por eso de permanecer en poder del deudor?.K

,a )ipoteca es ante todo un derec)o real de realización de valor$ y como tal

derec)o real$ se )alla investido de la reipersecutoriedad$ pero nace de un contrato$

de modo !ue en el instante inicial$ antes de su inscripción en el Registro de la

propiedad$ con la cual nace y ad!uiere la condición de derec)o real eficaz frente a

terceros$ la )ipoteca es un contrato.

)&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to

,as caracter#sticas fundamentales !ue contiene este contrato de )ipoteca se

resumen en las siguientes+

• 1uede cele%rarlo el acreedor no sólo con el deudor personal sino tam%i'n

con un tercero@ llamado garante )ipotecario.

• E2 u# !o#t'to u#%+'t"'+, en opinión de la mayor#a$ o %ilateral$ según

algunos+ la mayor#a estima !ue el contrato de )ipoteca es unilateral$

por!ue en 'l solo resulta o%ligado el constituyente$ a transferir al acreedor

el derec)o real de )ipoteca@ y tam%i'n a conservar el inmue%le en

condiciones aptas para asegurar el pago del cr'dito garantizado.

tra doctrina$ sostiene !ue el contrato )ipotecario sólo genera o%ligaciones para el

acreedor )ipotecario$ !uien de%e alzar la )ipoteca$ cuando la o%ligación

caucionada se )a e2tinguido@ en este sentido$ ocurrir#a lo mismo !ue en la prenda

civil$ donde el único o%ligado es el acreedor prendario. Se descarta para esta

doctrina !ue el constituyente de la )ipoteca se o%ligue a transferir el derec)o real

5 ,arrea Holguin$ Juan ;-E >Manual *lemental de Derec)o (ivil /$ 5ol. 9 : (ontratos&?$ (orporación de *studios 4 pu%licaciones$ =uito : *cuador.


1u%licaciones.



de )ipoteca a favor del acreedor$ por!ue ello no ser#a una o%ligación derivada del

contrato$ sino un re!uisito para !ue nazca el contrato.

•

E2 u# !o#t'to '!!"2o%o, con todo$ reiteramos lo !ue e2pres%amos a propósito de las caracter#sticas de la )ipoteca como derec)o real$ en cuanto

a !ue el contrato de )ipoteca podr#a ser autónomo de la o%ligación

principal$ en los siguientes casos+ cuando la )ipoteca garantiza

o%ligaciones futuras$ caso en el cual la )ipoteca se otorga antes del acto a

!ue acceda$ cuando la )ipoteca se constituye por un tercero$ distinto de

a!u'l !ue contra"o la o%ligación principal@ y cuando la o%ligación principal

se e2tingue a consecuencia de una novación pero la )ipoteca su%siste$ por

)a%er operado la reserva de la caución.

• Pu"(" 2" t'#to ;'tu%to !o9o o#"o2o, en los casos en !ue la )ipoteca

es un acto %ilateral$ es evidente !ue es oneroso. 1ero lo ms corriente es

!ue la )ipoteca sea un contrato unilateral$ en cuyo caso de%emos distinguir

si la )ipoteca se constituye por el propio deudor o por un tercero garante.

• E2 u# !o#t'to 2o+"9#", ya !ue de%e otorgarse por escritura pú%lica y

de%e adems ser inscrita en el Registro correspondiente.

)&)& N'tu'+"' L";'+

*n todo tra%a"o de investigación corresponde estudiar la naturaleza "ur#dica de la

institución estudiada$ por lo cual la letra de cam%io es un t#tulo valor$ la

compraventa es un contrato$ las asociaciones inscritas son personas "ur#dicas$ la

sociedad tiene una naturaleza "ur#dica discuti%le en la doctrina$ por lo cual para

algunos es una institución y para otros es un contrato$ sin em%argo$ en la actualley general de sociedades se regula a la sociedad sin precisar su naturaleza

"ur#dica$ la doctrina es una fuente del derec)o$ entre otros supuestos$ por lo cual en

esta sede de%emos estudiar la naturaleza "ur#dica de institución estudiada como es

por cierto la )ipoteca.

*n tal sentido de%emos precisar !ue la )ipoteca es un derec)o real$ !ue a la vez

nace como contrato$ por lo tanto$ podemos afirmar !ue para algunos es un

contrato y para otros es un derec)o real. Motivo por el cual de%emos precisar !ue



los contratos son derec)os personales$ los cuales recaen so%re las personas$

mientras !ue los derec)os reales recaen so%re los %ienes y cosas$ siendo la primera

denominación ms amplia !ue la segunda$ por lo cual a nuestro criterio resulta

ms afortunada la posición o teor#a de la )ipoteca como derec)o real$ sin

em%argo$ es un tema !ue si %ien es cierto )a sido tra%a"ado %astante en la doctrina

y en otras fuentes del derec)o$ tam%i'n es cierto !ue no e2iste uniformidad de

criterios$ e incluso e2isten autores en la doctrina !ue consideran !ue la institución

estudiada puede ser considerada con am%as naturalezas "ur#dicas.

)&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#

,as )ipotecas son cauciones$ es decir$ garant#as$ son contratos secundarios !uesiguen al principal y en este caso es un Derec)o Real$ por lo !ue las partes !ue

intervienen es el Hipotecante@ dueño del inmue%le y a !uien se le %rinda este

derec)o !ue ser#a el deudor$ )ipotecario$ cesionario$ dependiendo del contrato

Secundario.

)&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to

*n primer lugar$ la )ipoteca de%e reunir todos los re!uisitos de un contrato. *n elanlisis particular de la )ipoteca nos detendremos en los siguientes elementos+

(apacidad@ Formalidades@ (osas suscepti%les de )ipotecarse@ y %ligaciones !ue

se pueden caucionar con )ipoteca.

,os elementos del contrato de )ipoteca$ son tres+ personales$ formales y reales.

P"2o#'+"2:

Son dos partes las !ue intervienen+ *l constituyente@ deudor o tercero$ de la

)ipoteca$ el cual de%e cumplir con la deuda y el acreedor )ipotecario.

Fo9'+"2:

*l contrato de )ipoteca de%e llevarse en forma escrita. *n algunos pa#ses re!uiere

!ue el contrato sea formalizado o escriturado por notario e inscrito en el registro

de la propiedad@ en el caso de inmue%les.



R"'+"2:

,os elementos reales de la )ipoteca son+ ,os %ienes )ipoteca%les y los cr'ditos

suscepti%les de ser garantizados con )ipoteca.

am%i'n podemos determinar elementos de e2istencia y elementos de validez$ los

cuales se desarrollan a continuación.

E+"9"#to2 (" E@%2t"#!%':

Co#2"#t%9%"#to:

*l acreedor de%e aceptar !ue el %ien sea utilizado para garantizar el cumplimientode la o%ligación principal. *l deudor aceptara !ue en caso de no cumplir la

o%ligación$ el acreedor podr solicitar la venta del %ien y co%rar con el importe

generado.

O/0"to:

iene !ue ser "ur#dica y f#sicamente posi%le por!ue de%e e2istir y estar dentro del

comercio.

Adems de%e ser determinado$ ena"ena%le y generalmente recae so%re %ienes

inmue%les.

E+"9"#to2 (" 1'+%(":

C'3'!%('(:

*l deudor )ipotecario re!uiere+

De%e tener capacidad general para contratar$ ser el titular del %ien o estar

autorizado legalmente para )ipotecarlo.

Fo9':

Si la ley e2ige el otorgamiento de escritura pú%lica u otra forma especial para

)acer efectivas las o%ligaciones propias de un contrato$ los contratantes podrn

compelerse rec#procamente a llenar a!uellas formalidades desde !ue )u%iese



intervenido el consentimiento o la consignación por escrito según el caso$ y dems

re!uisitos necesarios para su validez

)&?& C%t"%o P"2o#'+

(onoce )a estudiado durante esta investigación$ la )ipoteca se trata de un contrato

accesorio y de garant#a. (omo accesorio$ depende del contrato principal y como

garant#a respalda y asegura el cumplimiento del contrato principal.

1or lo !ue a criterio propio podemos resumir !ue el contrato de )ipoteca es un

contrato mediante el cual se toma como garant#a de un cr'dito a un %ien !ue

generalmente lo constituye un inmue%le. *l %ien permanece en manos del

propietario mientras este cumpla con sus o%ligaciones@ en caso contrario$ el

acreedor puede realizar la venta del %ien para co%rar el dinero !ue prestó.

*l contrato !ue constituye una )ipoteca de%e ser registrado en el Registro de la

1ropiedad a fin de !ue posea valor para terceros. *n el caso de !ue el acreditado

incumpla con sus pagos se procede a una demanda$ a una sentencia condenatoria y

al remate del inmue%le. As#$ en tanto contrato$ una )ipoteca solo impone

o%ligación al deudor y se encuentra reglamentada conforme a la ley.

<& CONTRATO DE MANDATO<&*& D"5%#%!%6#

*l "urista Guillermo (a%anellas$ manifiesta !ue+ >*l mandato como contrato tiene

lugar cuando una parte da a otra el poder$ un acto "ur#dico$ o una serie de actos de

esta naturaleza?9. <o o%stante$ el "urista Miguel Angel 3amora$ en su tratado de

>(ontratos (iviles?$ indica !ue+

*l mandato es un contrato mediante el cual una persona@ mandante$conf#a la gestión de uno o ms negocios a otra@ mandatario$ !uien se)ace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. *s un contratoconsensual$ %ilateral imperfecto$ de %uena fe y gratuito.0

7 (a%anellas de las (uevas$ Guillermo$ ;-- >Diccionario Jur#dico *lemental?$ *ditorialHeliasta$ Luenos Aires.

8 3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. ;- >(ontratos (iviles?$ -/ ed. *ditorial 1orra. M'2ico.



*mpero nos )emos visto en la necesidad de definir al contrato de mandato dentro

de la legislación civil del *cuador$ es as# !ue el prestigioso "urista Juan ,arrea

Holguin señala+

&mplica !ue lo espec#fico del mandato radica ms %ien en !ue loencargado a otro )a de tener un carcter "ur#dico$ no de mera o%ramaterial o intelectual sin directa categor#a "ur#dica. *s de gran utilidad

prctica por!ue por regla general todos los actos "ur#dicos incluidos elmatrimonio se los puede cele%rar mediante poder a trav's demandatarios.7

Según Nladimiro 5illal%a 5ega$ >es un contrato de confianza?$ !ue inspira las

cualidades del mandante para desempeñar con el me"or '2ito el negocio o

negocios !ue el encomienda su mandante. (omprende la gestión de negociosa"enos de cual!uier #ndole+ comercial$ civil$ familiar$ "udicial$ etc.

,a gestión del mandatario realiza por cuenta y riesgo del mandante$ !uien se

aprovec)a de los %eneficios y sufre las p'rdidas resultantes$ como si el negocio lo

)u%iere realizado personalmente. ,os resultados de la gestión no afectan ni

%enefician al mandatario. *ste es$ simplemente voluntario de su comitente.

<&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to

(omo contrato$ podemos decir !ue el (ontrato de Mandato es+

• E2 u# '!to u#%+'t"'+ "# %#%!%o: 1ues al otorgarse el mandato no )ay

acuerdo %ilateral de voluntades$ !ue es precisamente la circunstancia !ue

manda todo contrato@ de modo !ue el o%ligado en cuanto al acto "ur#dico

es el mandatario@ la o%ligación del mandante se origina posteriormente en

ocasión de e"ecutar el mandato@ pero nada impide !ue se otorgue con lacomparecencia de am%as partes.

• E2 u# !o#t'to ;"#"'(o (" o/+%;'!%o#"2 "!43o!'2 "#t" 9'#('#t" >

9'#('t'%o: 4 para su eficacia re!uiere$ esencialmente$ el acuerdo de

voluntades. Funciona desde su aceptación$ e2presa o tcita$ por parte del

mandatario.

9 ,arrea Holguin$ Juan ;-E >Manual *lemental de Derec)o (ivil /$ 5ol. 9 : (ontratos

&?$ (orporación de *studios 4 pu%licaciones$ =uito : *cuador.



• E2 u# !o#t'to 3o ";+' ;"#"'+ o ;"#"'+9"#t" !o#2"#2u'+: As# lo

señalan e2presamente los arts. ;/8 y ;/K del (ódigo (ivil. Se

perfecciona con el solo consentimiento$ pero aceptado es sinalagmtico

por la remuneración !ue le asiste al mandatario pues tiene o%ligaciones

rec#procas.

• E+ !o#t'to (" 9'#('to 3u"(" 2" 1"/'+ o "2!%to: 1or e2cepción es un

contrato solemne$ pero esta e2igencia de%e constar del te2to e2preso de la

,ey$ en este caso de%e constar en un documento aut'ntico.

*l consentimiento del mandante puede manifestarse por instrumento pú%lico o

privado$ de alguna manera inteligi%le o por el silencia !ue es una manera demanifestación de voluntad$ como lo manda el Art. ;9 del (ódigo (ivil. *l

mandato se reputa perfecto tras la aceptación del mandatario !ue puede ser

e2presa o tcita$ y esta se cumple cuando e"ecuta el acto$ como lo dispone el

segundo inciso del art#culo antes señalado.

<&)& N'tu'+"' L";'+

Según la naturaleza "ur#dica del acto o actos para el cual fue conferido@ son

a!uellos !ue !uedan perfeccionados o concluidos con todos sus efectos desde !ue

las partes se ponen de acuerdo. ,a naturaleza "ur#dica de este contrato se define en

los siguientes caracteres+

• *s un contrato !ue no lleva un fin en s# mismo$ sino !ue se cele%ra como

medio para la realización de otro acto o contrato.

• 1uede ser oneroso o gratuito. *n 'ste último caso$ el contrato ser

unilateral por!ue de 'l surgirn o%ligaciones solo para el mandatario. *sverdad !ue luego de realizado por el mandatario el acto !ue fue o%"eto del

contrato$ tam%i'n surgirn o%ligaciones para el mandante$ tanto respecto

del tercero como del mandatario@ pero en este caso las o%ligaciones nacen

de la realización del acto o%"eto del mandato y no del contrato de mandato

mismo.

• <ormalmente es consensual@ a veces$ empero$ de%e ser otorgado en

escritura pú%lica.



<&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#

*l (ódigo (ivil indica en su art#culo ;; !ue se entiende por mandato+

At&--&8 Mandato es un contrato en !ue una persona conf#a lagestión de uno o ms negocios a otra$ !ue se )ace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. ,a persona !ue confiere el encargo sellama comitente o mandante$ y la !ue lo acepta apoderado$ procurador$y en general$ mandatario.-;

,a doctrina civil indica !ue en el contrato de mandato intervienen dos partes$ el

mandante$ comitente o poderdante !ue es la persona natural o "ur#dica !ue

confiere el encargo.

1or otro lado se encuentra el mandatario$ procurador o apoderado$ !ue es la

persona !ue acepta el encargo del mandante. Dic)o mandato puede ser especial o

general.

<&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to

Se pueden distinguir tres tipos de elementos importantes$ los personales$ los reales

y los formales. A continuación los primeros+

P"2o#'+"2: ,as reglas de capacidad son las generales por lo !ue se refiere

al mandante o principal. *n cam%io$ respecto del mandatario se adopta un

criterio ms permisivo@ dado !ue no gestione intereses propios sino a"enos@

as# el menor emancipado puede ser mandatario$ si %ien sólo ser

responsa%le$ por consecuencia del mandato$ en cuanto se )aya

enri!uecido.

R"'+"2: *l (ódigo no esta%lece ninguna restricción. Ms de%e tratarse de

servicios de gestión$ !ue )an de ser l#citos$ posi%les y determinados y no

)an de tener la consideración de personal#simos.

Fo9'+"2: <o se e2ige forma especial$ sin per"uicio de lo !ue dispongan

algunas legislaciones !ue contemplan la e2cepción en el caso de tratarse

de un mandato con apoderamiento.


1u%licaciones.



<&?& C%t"%o P"2o#'+

*n cuanto al contrato de mandato lo frecuente es !ue$ dentro del común desarrollo

de las actividades )umanas$ es !ue !uien )aga la declaración de voluntad sea la

misma persona !ue se o%liga. De a)# resulta !ue los actos "ur#dicos$

ordinariamente$ sean perfeccionados$ por !uien tenga inter's en el negocio. 1ero$

desde los romanos$ no siempre la declaración de voluntad era e2presada por !uien

!uer#a los efectos "ur#dicos del negocio como cuando un amigo$ officium presta%a

un servicio a otro$ por cuenta y riesgo de este.

1or lo !ue podemos concluir diciendo !ue el mandato es un contrato en virtud delcual una parte llamada mandante$ encarga a otra$ llamada mandatario$ la gestión

de uno o ms negocios$ por cuenta y riesgo de la primera. *l mandante tam%i'n es

conocido con el nom%re de comitente o poderdante$ y el mandatario$ con el

nom%re de procurador o apoderado.

CONCLUSIONES

Se concluye de este tra%a"o !ue resulto de suma importancia y validez para

la me"or compresión y entendimiento de los contratos civiles desde su

definición )asta las caracter#sticas !ue son propias de los mismos$ y !ue

por consiguiente difieren una de otra$ no de"ando de lado$ !ue tam%i'n

pueden ser seme"antes entre los contratos estudiados.



,os contratos civiles dentro de la vida "ur#dica del *stado "uegan un rol

protagónico al facilitar la vida de los entes "ur#dicos !ue realizan negocios

"ur#dicos entre s#$ y permitirles la me"or consecución de los actos "ur#dicos

!ue cele%ran.

Despu's de un e2amen e2)austivo de los contratos se llega a la conclusión

de !ue resulta de gran importancia para los estudiosos de las (iencias

Jur#dicas el conocer de manera completa y profunda todo lo relativo a los

contratos$ ya !ue ellos constituyen la %ase de toda una gama de

actuaciones "ur#dicas !ue se presenta en la prctica y en el !ue )acer

"ur#dico de las personas.

BIBLIOGRAFÍA

(a%anellas de las (uevas$ Guillermo$ ;-- >Diccionario Jur#dico

*lemental?$ *ditorial Heliasta$ Luenos Aires.

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*nclopedia Juridica M*LA.



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M'2ico$ Asociación <acional del <otariado Me2icano$ A.(.$ -79;.

Snc)ez Medal$ Ramón$ De los contratos civiles C eor#a General del

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3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. -/ ed. *ditorial

1orra. M'2ico ;-. p. -/C-//.

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