Derecho Constituciona

Área Sustantiva PúblicaDERECHO CONSTITUCIONAL

DERECHO CONSTITUCIONAL Tema 11. ANTECEDENTES DEL CONSTITUCIONALISMOSegún la Enciclopedia Jurídica Omeba, el Constitucionalismo consiste en el

ordenamiento jurídico de una sociedad política, mediante una Constitución

escrita, cuya supremacía significa la subordinación a sus disposiciones de

todos los actos emanados de los poderes constituidos que forman el gobierno

ordinario.

Gottfried dietze afirma que: “El que los gobernantes se subordinan a sí

mismos a una Constitución es la verdadera esencia del Constitucionalismo

I BREVE VISIÓN AL MUNDO ANTIGUOEl derecho constitucional, como disciplina autónoma y sistemática, nace

entrado ya el siglo XIX.

Remontándonos a sus orígenes, los tratadistas ubican la cuna del derecho

constitucional en el Mediterráneo, más concretamente en Grecia;

posteriormente comenzó a desenvolverse en Roma. Aristóteles (384-322 a.C)

se refiere en una de sus obras a más de un centenar de constituciones de

ciudades griegas de su época o anteriores a ella, lo que demuestra la

existencia ya, desde entonces, de un conjunto apreciable de leyes

constitucionales.

En Grecia se presentaban dos criterios acerca de la Constitución, ante todo,

como la organización básica del Estado, asimilándola al organismo del ser

humano: por ello se habla de criterio o concepto material, el que en otras

épocas fue llamado sustantivo u orgánico. Aristóteles en sus definiciones

confunde Constitución con gobierno, criterio que estos tiempos resulta erróneo.

El dice “La constitución de un Estado es la organización regular de todas la

magistraturas, principalmente de la magistratura que es dueña y soberana e

todo. En todas partes el gobierno de la ciudad es la autoridad soberana; la

constitución misma es el gobierno”.

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Fueron Platón y Aristóteles quienes, apartándose del criterio material de

constitución, dieron las pautas iniciales para el constitucionalismo moderno, al

sostener que todo gobierno debe estar sujeto a la ley y toda ley a un principio

superior. Este segundo criterio presenta a la constitución como un orden

superior. Para Platón la forma política ideal sería la creada por personas

capaces de gobernar con un arte y una fuerza superiores a la ley. Pero ese

gobernante ideal no existe. El Platón idealista de la República, se vuelve más

realista en otros escritos – particularmente en el Político -. Si no puede darse

un hombre así, concluye él, un Estado gobernado por uno solo sería el peor de

los regímenes. Entonces, pese a sus muchos vacíos, hay necesidad de

recurrir a la ley superior. Platón aparece aquí como precursor del

constitucionalismo. Por su parte, Aristóteles también distingue las leyes

comunes del principio que les sirve de base y que les imprime validez. Ese

principio que para Platón es la Justicia, para Aristóteles es la Constitución. Las

leyes deben estar de acuerdo con las dos partes del alma: la que “posee por

si misma la razón” y aquella que “no la posee por sí misma”. Además las leyes

deben estar supeditadas a la Constitución; solo así serán justas.

En Roma desaparece el concepto de Constitución como fue concebido por los

griegos, como una realidad general, totalizadora, para convertirse en una ley

titular emanada del emperador. Los romanos identificaban la Constitución con

la lex, el edictum o, en general, con las disposiciones o mandatos imperiales.

El Derecho público debe a Roma dos conceptos muy importantes, los cuales

jugarán a partir de la Edad Media, un papel capital en la formación de los

Estados modernos: son ellos: el concepto de superanitas del cual se deriva

el término soberanía y el concepto de imperium, el cual se debe entender

como un poder específicamente político, independiente de los medios de

acción económicos o religiosos, ejercido sobre hombres libres, con el apoyo de

las instituciones políticas.

En la Edad Media dos hechos históricos son los que van a influir

considerablemente en el aspecto político: El Imperio Romano y el nacimiento y

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evolución del Cristianismo. En la Edad Media se consideró a la Constitución

como una regla particular, como un edicto u orden, expedido por la autoridad

eclesiástica, particularmente por el Papa. Durante el siglo XII el concepto

varió; ya no se trata de una orden papal o episcopal, sino de un acuerdo que

había de regular las relaciones entre la Iglesia y el Estado. En el siglo XIII

reapareció la idea de Constitución como edicto real, y diversos autores de la

época denominan constitutio a las órdenes o decisiones reales, tanto en

Francia como en Inglaterra.

Por fin el derecho constitucional moderno nace, para García-Pelayo, con la

teoría clásica de la ley fundamental, así como con la aparición de varios

tratados sobre constituciones estatales, publicados en Francia, Alemania,

Inglaterra y Holanda, principalmente. Pero como hecho histórico que dio

origen al moderno estudio del derecho constitucional, debe señalarse la

Constitución Inglesa del siglo XVIII, de ella partió el barón de Montesquieu.

I ANTECEDENTES ARAGONESES El antecedente más remoto lo encontramos en Inglaterra y España, ambos

países establecían algunas garantías individuales que tendían a impedir las

extralimitaciones del poder real. Son:

I Las Instituciones de Aragón

II Las cartas (convenios entre el Príncipe y sus vasallos).

I REVOLUCIÓN INGLESA.Inglaterra y la Revolución puritana: Loewestein dice "La segunda y moderna

fase del constitucionalismo comienza con la Revolución puritana en Inglaterra y

en sus repercusiones en sus colonias en América. Una serie de circunstancias

hicieron que se pasara de monarquía absoluta a monarquía constitucional.

Con la destrucción de la Armada desapareció el estado de excepción que

había obligado al Parlamento a someterse al liderazgo de Isabel. La dinastía

extranjera de los Estuardos subió al trono. Los distritos de las ciudades, que

soportaban la principal carga fiscal, habían enviado a hombres de prestigio a la

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Cámara de los Comunes para exigir su participación en la legislación

financiera. Los religiosos clamaron por su derecho de autodeterminación

espiritual frente al férreo clericalismo de la Iglesia estatal. La nueva clase

media del Parlamento resucitó sus ancient and indibitable rights and

privilegeds, que si bien se habían apagado durante los largos años del

despotismo de los Tudor, no habían sido olvidados completamente. La nueva

Cámara de los Comunes no quiso por más tiempo darse por contenta con un

simbólico orden constitucional que los Estuardo, ya de por sí, tenían tendencia

a ignorar; la Cámara insistió en implantar las limitaciones tradicionales a la

corona, y exigió su participación en el proceso político. La cruel guerra acabó

con la victoria del Parlamento sobre la corona en la Glorious Revolution de

1678, en un momento en el cual la monarquía absoluta, liberada de

limitaciones constitucionales, alcanzaba su cenit en toda Europa.

En este período hizo su aparición la primera constitución escrita. Si se dejan

aparte los estatutos coloniales que fueron otorgados por la corona, el lugar de

honor entre los documentos constitucionales creados por propio impulso lo

ocupa el Fundamental Orders of Connecticut (1639). Con el Agreement of the

people el Consejo de Guerra de Cromwell confecciona por vez primera una

Constitución para Inglaterra, un contrato popular cuya validez se considera

independiente de las cambiarias mayorías. Este sólo fue un proyecto ya que

Cromwell consagra sus principios en el Instrument of Goverment de 1653. En

este documento se expresa que aparte de la Carta Magna debe existir un

documento. Este es el único documento constitucional Inglés. Este es un

documento escrito sistemáticamente, en el sentido de ley de garantías.

El Instrument of Goverment (1654) de Cromwell es, finalmente, la primera

constitución escrita válida del Estado moderno, a no ser que se quiera

reconocer la prioridad a la Regeringstom de 1634, en Suecia, que estableció

los principios de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el extranjero

del rey. Los ingleses abandonaron, en último término, la concepción de una

ley fundamental escrita. Empezando con la legislación anterior y posterior a la

Glorious Revolution los ingleses se contentaron con la regulación en leyes

individuales de su orden fundamental, y la convicción popular les otorgó tanta

solemnidad constitucional como si hubieran estado codificadas en un

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documento constitucional formal. Desde entonces persiste en Inglaterra la

orgullosa tradición de un Estado constitucional sin constitución escrita;

Inglaterra y Nueva Zelanda son hoy en día los únicos Estados, dignos de este

nombre, que pueden prescindir de ella".

La Carta Magna inglesa del 15 de julio de 1215 en el fondo es expresión de

una relación contractual. Esta no es una aproximación a una Constitución

moderna liberal o democrática. La Carta Magna históricamente no es más que

un convenio de una aristocracia feudal con su señor territorial. La eficacia

política del modelo de esta Carta Magna descansa en la idea que ciertos

partidos se formaron de ella. Esta contiene 63 capítulos, limitaciones de la

supremacía feudal del rey, limitaciones de su supremacía judicial, límites al

derecho de impuesto y establecimiento de un Comité de resistencia para el

caso de que estas prescripciones no se respetaran.

La Declaración de Derechos de 1688 (Bill of Rights) posee el mismo carácter

por su forma, es un contrato entre el príncipe, llamado al trono por el

parlamento. En su fondo tiene caracteres de la Constitución moderna ya que

aparece el Parlamento en su lucha contra el poder del rey como el sujeto de la

unidad política.

Haciendo un resumen en la historia del constitucionalismo, a los ingleses se

deben en el campo del derecho público, trascendentales instituciones

moldeadas a través del tiempo, son ellas principalmente tres:

I La cristalización de la teoría de la representación, a través de la

puesta en marcha de una institución esencial para el funcionamiento del

régimen democrático: el Parlamento. Aunque formas de representación se

habían instituido en antiguas civilizaciones, en Grecia y Roma, principalmente,

fue el Parlamento inglés, cuya conformación se remonta al siglo XIII, el que

sirvió de modelo a los demás cuerpos legislativos establecidos posteriormente

en el mundo.

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I La formalización de las garantías para la seguridad individual, a

través de la institucionalización del Habeas Hábeas, adoptada mediante ley

constitucional en el siglo XVIII, con la cual se buscó impedir la arbitrariedad a

que estaban sometidas las personas, al ser privadas de su libertad

indefinidamente, sin fórmula de juicio y sin recursos de defensa.

I La implementación del sistema de gobierno parlamentario o de

gabinete, proceso que se cumplió a lo largo del siglo XVIII, buscando

establecer un equilibrio de poderes entre el ejecutivo (la Corona) y el legislativo

(El Parlamento), a través de mecanismos como el de la responsabilidad

política del gobierno ante el Parlamento y el derecho de disolución de este por

aquel.

I REVOLUCIÓN ESTADOUNIDENSEEn la convención de Filadelfia el 17 septiembre de 1787 se aprobó el texto de

la Constitución Norteamericana. Benjamín Franklin y una pléyade de hombres

prácticos e inteligentes lograron el consenso para redactar un documento

brevísimo que fijaba las reglas para un nuevo sistema.

Esta es la más importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento

y de la acción política al realizar una revolución constitucional.

Concebir la invención de un nuevo régimen que no partía del influyente

pensamiento europeo, especialmente el de la ilustración francesa, que se

basaba en la idea de que el grado de libertad de un país era siempre

inversamente proporcional al grada de autoridad del gobierno, lo que llegaba a

balancear las dos exigencias en un justo medio mecánicamente determinado

entre la anarquía y el autoritarismo. Por el contrario, la revolución

norteamericana fue una revolución constitucional, en el sentido de entenderla

como un intento de fundar, a través de una constitución, de un texto escrito

que fijaba las reglas, un nuevo orden político. A la supremacía de la voluntad

de la mayoría, se contrapuso la supremacía de la Constitución.

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Ante la impotencia de realizar el viejo sueño de la democracia directa, el

Constitucionalismo se imponía como una necesaria respuesta, que se

orientaba también a defender al pueblo y a los individuos que lo componen de

la clase dirigente. Principios hoy de curso corriente surgen allí: La Constitución

escrita y rígida; la estabilidad del poder ejecutivo induciendo su fortaleza y

eficacia; los vastos poderes reservados al poder judicial; hasta en ese

momento en alguna medida nulo, como sentencia Montesquieu; su

fortalecimiento como control contra la mayoría de las asambleas; la protección

de los derechos de las personas, de los grupos, de las minorías; y la

concepción de ver a los representantes populares solamente como

mandatarios, que deben estar al servicio del país y no convertirse en pequeño

grupo de élite sin cortapisas, es la gran contribución de los constituyentes de

Filadelfia.

Los aportes de los USA al derecho público moderno también son de

trascendental importancia. Se pueden sintetizar en 4 aspectos principales:

I El haberse dado la primera Constitución escrita, de carácter

nacional, en el mundo, a través de la Constitución de Filadelfia de 1787. Ese

documento, que resumía en cláusulas severas y concisas, los principios

políticos y filosóficos de carácter liberal por los cuales venían luchando los

hombres desde tiempos remotos, tuvo directa y marcada influencia sobre la

conformación de las instituciones políticas de los nacientes Estados

americanos y de muchos europeos a lo largo de todo el siglo XIX.

I La adopción de la forma de Estado federal para una vasta

extensión territorial, experimento realizado por primera vez, y con resultados

positivos, en el mundo, y luego imitado por otras muchas naciones.

I La implantación del sistema de gobierno presidencial, en esa

misma Constitución, sistema basado en un ejecutivo monocrático, dotado de

amplios poderes políticos y administrativos pero sometido, a su vez, a un

sistema de frenos y contrapesos por parte de los otros poderes públicos, y que

luego sería adoptado por la casi totalidad de los Estados de América y por

muchos otros en el resto del mundo. La formalización de la independencia de

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los jueces, respecto del ejecutivo y del legislativo, mediante la creación de una

Corte Suprema colocada en el mismo pie de igualdad que los titulares de esos

poderes, y de tribunales y jueces con funciones determinadas por la propia

Constitución. Además fue en los Estados Unidos de América donde se asignó

por primera vez a un órgano jurisdiccional la función de control de la

constitucionalidad de las leyes.

II REVOLUCIÓN FRANCESA.La primera Constitución francesa junto con la elaborada por la Convención en

1793, la del Directorio de 1795, la de la época Consular de 1799 y la de los

Estados Unidos de América de 1787 han servido de modelo a las demás que

reconocen los principios demo-liberales. Éstas recibieron su contenido de la

lucha del liberalismo en contra del absolutismo monárquico y éste se

caracteriza por constituir una limitación del poder absoluto del Estado.

Después de la segunda guerra mundial la organización democrática y

constitucional da una vuelta al incorporar a sus textos legislativos los principios

correspondientes a la nueva concepción económico-social del Estado.

Francia, en su Constitución aprobada por referéndum popular el 13 de octubre

de 1946, vuelve a afirmar los derechos y libertades del hombre y del ciudadano

consagrados por la Declaración de derechos de 1789 y además agrega

derechos sociales que derivan de la protección de la dignidad humana que

tiene el nuevo Estado, dando una prueba de que a la larga los pueblos no

pueden vivir sino dentro de un régimen de legalidad y seguridad jurídica.

Karl Loewestein dice que la Constitución como un documento escrito de las

normas fundamentales de un Estado adquirió su forma definitiva en el

ambiente racionalista de la Ilustración. Pero organizaciones políticas anteriores

han vivido bajo un gobierno constitucional sin sentir la necesidad de articular

los límites establecidos al ejercicio del poder político.

Se puede concluir que los aportes de Francia al constitucionalismo y al

derecho público moderno, se proyectan sobre todo en el campo intelectual e

ideológico. Los más importantes fueron:

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I El esfuerzo por racionalizar y sistematizar el ordenamiento político del

Estado, plasmado en la obra del barón de Montesquieu, particularmente con

su formulación de la teoría de la tridivisión de los poderes públicos en Del

espíritu de las leyes.

I La influencia del pensamiento político de los filósofos del

enciclopedismo en la propagación de los ideales liberales en Europa y

América.

I La revaluación y formulación de Rousseau y la posterior proclamación

de la soberanía nacional en la Revolución Francesa, con el fin de darle a la

democracia su fundamento lógico y su base de legitimidad.

I La Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,

proclamada formalmente el 26 de agosto de 1789, al comienzo de la

Revolución Francesa, afirmación doctrinal solemne de los derechos y

libertades individuales, hasta entonces jamás formulada con un alcance

universal, en la cual se inspirarían fundamentalmente las demás declaraciones

de derechos proclamadas en el mundo moderno.

Lo expuesto confirma que el derecho constitucional moderno es una

contribución definitiva de Occidente a la instauración del Estado de Derecho en

el mundo.

I BREVE VISIÓN DE LOS PROCESOS INDEPENDENTISTAS EN AMÉRICAPuede afirmarse con certeza que fue en América donde el movimiento

constitucionalista vino a dar sus frutos de manera más rápida y consistente.

Primero, como ya se dijo, en los Estados Unidos. Luego, en los países

hispanoamericanos —Colombia entre ellos—, que una vez obtenida su

emancipación de la Corona española, se ciñeron en su organización política a

los postulados del constitucionalismo y se dieron todos, sin excepción, sus

propias constituciones. Tal fue nuestro caso cuando, al declararse la

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independencia el 20 de julio de 1810, la primera preocupación manifestada por

los representantes de las provincias de la Nueva Granada fue la de darse una

Constitución tal como lo estatuía el Acta de Independencia aprobada. Y fue así

como, entre 1811 y 1815, las provincias se proveyeron de sus respectivas

constituciones.

En esas constituciones, al igual que en las que a partir de entonces se dieron

en el resto de la América hispana, se plasmaron los ideales del

constitucionalismo liberal, ideales que podrían resumirse así:

I dotar a los Estados de una Constitución, como ley fundamental a la

cual estén sometidos gobernantes y gobernados;

II distribuir en ramas separadas las funciones legislativa, ejecutiva y

jurisdiccional, desconcentrando así el ejercicio del poder público y evitando

que sea absorbido por una sola rama: la ejecutiva;

III consagrar y garantizar, a través de la Constitución, los derechos

individuales y las libertades públicas frente al Estado;

IV otorgarle al pueblo la titularidad exclusiva de la soberanía;

V establecer limitaciones y controles al poder de los gobernantes; o

consagrar, en particular, el derecho a la propiedad como un derecho natural

de la persona, no sujeto a limitaciones por el Estado.

Los regímenes democrático-liberales implantados en América y Europa a lo

largo del siglo xix, al plasmar en sus constituciones los anteriores ideales,

pueden señalarse, pues, como el gran resultado del movimiento

constitucionalista. Pero, de otro lado, a lo largo del siglo XIX. sobre todo en la

segunda mitad, afloraron en Europa y también en América, aunque en menor

medida, los ideales socialistas que cuestionaron seriamente a los del

liberalismo, sobre todo en materia económica y social, distinguieron los

regímenes constitucionalistas a los cuales califican peroyativamente de

democracias formales, de los regímenes por los cuales ellos abogan y que

buscan implantar la democracia real, basada más en la igualdad económica

que en la policía.

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Tema 22. HISTORIA CONSTITUCIONAL DE GUATEMALAEl antecedente concreto más antiguo del constitucionalismo guatemalteco y

centroamericano, indica el Lic. García Laguardia, se encuentra en el Proyecto

de Constitución de 112 artículos más una Declaración de Derechos, que el

diputado por el ayuntamiento de la capital, Antonio Larrazábal, llevó a las

Cortes de Cádiz. Elaborado en el seno de la corporación en 1810, siguió el

destino de la mayoría de los documentos americanos y se perdió en el papeleo

parlamentario del constituyente español.

En Guatemala el Derecho Constitucional empezó a utilizarse en el año de

1824. A continuación se presentará un listado de las distintas Constituciones

que han regido a nuestro país a través de los años:

EL PERÍODO PRE-INDEPENDIENTE

Constitución de Bayona

Por la abdicación de Carlos IV, en 1808, en favor de Napoleón, nombró éste a

su hermano José I Bonaparte como rey de España. Éste último decretó la

Constitución de Bayona, la cual tenía por mandato y ámbito espacial que

"...Regirá para España y todas las posesiones españolas". Aquella carta

fundamental contenía algunos mandatos de desarrollo orgánico-constitucional

y fue emitida con principios de rigidez.

Esta Constitución rigió lo que entonces era la Capitanía General de

Guatemala. Esta constitución fue promulgada con el objeto de darle el carácter

de normas supremas a aquellos aspectos que el rey consideraba de absoluta

importancia. Esta Constitución enumera ya, algunos de los derechos

individuales, como la inviolabilidad de la vivienda y la detención legal.

Constitución Política de la Monarquía Española

Esta carta fundamental fue promulgada en Cádiz, el 19 de marzo de 1812. Se

decretó por las Cortes Generales y extraordinarias de la nación española. La

nueva constitución establecía en su capítulo VIII el proceso de Formación de

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las leyes y sanción real. Destaca en el desarrollo orgánico-constitucional la

organización del gobierno del interior de las provincias y de los pueblos.

Además incorporó las instituciones reales de la función administrativa. La

rigidez quedó determinada.

Dentro de lo novedoso de esta Constitución se hace un detalle de las

atribuciones y funcionamiento de los tres poderes. Su objeto fue organizar el

poder público. Posteriormente sobrevinieron movimientos bélicos que culminan

con la declaración de independencia de 1821 y Centroamérica se independiza

de España y pasa formar parte de México, formando así, la Federación de

provincias Centroamérica, lo que motiva la necesidad de promulgar otra

Constitución.

DEL PERÍODO INDEPENDIENTE

Acta de Independencia de 1821

El 15 de septiembre de 1821 fue suscrita el acta de independencia, con

evidente expresión originaria de soberanía radicada en el pueblo. En esta se

impuso el principio de seguridad jurídica. Como no tenían un cuerpo

constituyente y legislativo para conformar el sistema jurídico propio se continuó

con el de la Constitución política de la Monarquía Española. Determinó,

asimismo, la convocatoria del Congreso y la forma de su composición.

Acta de Independencia de 1823

El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la

Unión Centroamericana el acta de independencia que, reafirmando el deseo

independentista de 1821, proclamó la soberanía legitimada por verdaderos

representantes del pueblo para las "Provincias Unidas del Centro de América".

Entre sus declaraciones, tanto de tipo dogmático como de realidad

constitucional, destacan aquéllas verdaderamente originarias y acordes a la

condición política inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al 15

de septiembre de 1821. La rigidez del texto normativo del Acto de 1823 queda

reducida a un hecho puramente práctico. El acta contiene la expresión de que

los representantes de las Provincias se han congregado en virtud de

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convocatoria legítima para pronunciarse sobre su independencia, su unión y su

gobierno.

Bases constitucionales de 1823

El Decreto que contenía las bases constitucionales de 1823 fue dado por la

Asamblea Nacional Constituyente el 17 de diciembre de 1823 y sancionado por

el Supremo poder Ejecutivo el 27 del mismo mes y año. El documento

estableció cuáles eran los propósitos de la Constitución, la forma de gobierno,

la nueva denominación de "Estados Federados del Centro de América" y la

práctica de la religión católica, apostólica y romana, con exclusión del ejercicio

público de cualquier otra. Ésta decía que el congreso era el que hacía las leyes

y el Senado, compuesto de miembros elegidos popularmente, por cada uno de

los estados, tendría la sanción de ley. Por primera vez se habla de ley

constitucional. El carácter de rigidez de las bases constitucionales se torna

impreciso.

Constitución de la República Federal de Centro América

Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 22 de noviembre

de 1824. En sus declaraciones dogmáticas, declara su soberanía y autonomía;

sus primeros objetivos, la conservación de los derechos humanos de libertad,

igualdad, seguridad y propiedad. Esta federación adoptó un sistema

Republicano y Representativo, instauró la División de Poderes, el régimen

presidencial. En cuanto a la rigidez constitucional, la Constitución Federal

estableció un capítulo específico. Esta inspirada en la Constitución

Estadounidense y Francesa.

Constitución Política del Estado de Guatemala

Posteriormente el Estado de Guatemala promulgó, con el objeto de

complementar esta Constitución Federal, la suya propia, el 11 de octubre de

1825. Establecía que sólo el legislativo y el ejecutivo tenían iniciativa de ley.

Además establecía reglas especiales de aprobación acelerada para aquellas

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resoluciones que por su naturaleza fueren urgentes. Se limitó a la soberanía y

estableció la administración municipal.

Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de 1839

En 1838 empieza el proceso de desintegración de la Federación por lo que se

da un vacío jurídico. Ante esta crisis el presidente de Guatemala convoca a

una Asamblea Nacional Constituyente, la que promulga tres decretos:

-Ley Constitutiva del Ejecutivo (1839)

-Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guatemala

(1839).

-La Declaración de los Derechos del Estado y sus habitantes (1839).

Aunque esta trilogía de decretos de la Asamblea Nacional Constituyente,

convocada por decreto del 25 de julio de 1839, aunque tuviera preceptos

básicos para la futura Constitución Política, sólo determinó un período de

ausencia de derecho constitucional. Estos rigieron por más de diez años.

Acta Constitutiva de la República de Guatemala

Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851.

Se ratifica la disolución de la federación, se crea un sistema presidencialista,

período presidencial de 4 años, con posibilidad de reelección. Se crea la

separación de poderes, limitó al estatuto de deberes y derechos de los

guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones

básicas del Acta.

El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de

1855, y la reforma consistió en que Rafael Carrera se nombró presidente

vitalicio.

Ley Constitutiva de la República de Guatemala

Se da una revolución encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina con

una nueva Constitución. Esta fue decretada por la Asamblea Nacional

Constituyente el 11 de diciembre de 1879. En el proceso de formación y

sanción de la ley no estableció requisito alguno para leyes calificadas como

constitucionales. Fue una constitución laica, centrista, sumaria. Se reconoció el

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derecho de exhibición personal y se volvió al régimen de separación de

poderes, crea un legislativo unicameral y un ejecutivo bastante fuerte. La

rigidez constitucional se estableció con bastante firmeza. Por primera vez se

encuentra el mandato de la Constitución para que una determinada ley tenga

el carácter de Constitución.

En esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió

varias reformas, al derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las

reservas del Estado en cuanto a correos, telégrafos radiotelegrafía,

navegación aérea y acuñación de moneda, al derecho de petición a la libertad

de emisión delo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una

persona puede ser detenida, el debido proceso y el derecho a la

correspondencia

Constitución Política de la República Federal de Centroamérica

Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del

pueblo de los Estados de Guatemala, El Salvador y Honduras, reunidos en

Asamblea Nacional Constituyente, en cumplimiento del pacto de unión firmada

en San José de Costa Rica el 19 de enero de 1921. Esta nueva carta

constitutiva federal sólo fue un ensayo efímero. Tenían iniciativa de ley los tres

órganos del Estado y las Asambleas de los Estados. En el desarrollo orgánico

se establecían normas destinadas a regir algunas instituciones jurídicas

nuevas. La rigidez constitucional quedó definida mediante la aprobación

bicameral. Las reformas a la Constitución podrían acordarse por los dos tercios

de votos de la Cámara de Diputados y los tres cuartos de la Cámara de

Senadores.

Decreto de la Junta Revolucionaria de Gobierno y de la Asamblea Legislativa

Por Decreto número 17 del 28 de noviembre de 1944 de la Junta

Revolucionaria de Gobierno aprobado el 15 de diciembre de 1944 por Decreto

número 13 de la Asamblea Legislativa, se declararon los principios

fundamentales del movimiento conocido como Revolución del 20 de Octubre

de 1944. Más que una declaración dogmático-ideológica de un movimiento

armado que se rebela contra el orden jurídico-político y busca un nuevo acorde

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a sus postulados, entendemos que aquellos principios, por ser posteriores a la

espontaneidad y éxito del referido movimiento revolucionario, eran bases

fundamentales de una nueva organización estatal. Es decir, bases

constitutivas, dogmáticas y orgánicas para una nueva concepción del Estado

guatemalteco. Éste además de contener los llamados principios, contenía

mandatos expresos de constitucionalidad práctica, por su fuerza ejecutiva.

Por Decreto número 18 del 28 de noviembre de 1944, de la Junta

Revolucionaria de Gobierno, aprobado el 9 de diciembre de 1944 por Decreto

número 5 de la Asamblea Legislativa, se derogó totalmente la Constitución de

la República.

Constitución de la República, del 11 de marzo de 1945

El 20 de octubre 1944 se gestó una revolución que derrocó al General Jorge

Ubico, y el 11 de marzo de 1945 se decreta la nueva constitución. Tres son las

características fundamentales de ésta constitución:

-Aspiración moralizadora, es decir que los funcionarios y empleados públicos

deben ser honestos.

-Mejoramiento de la educación promoviendo una campaña alfabetizadora.

-Mejoramiento del sistema penitenciario.

En ésta constitución se denomina con el nombre de garantías individuales y

sociales a los Derechos Humanos.

Dentro de las innovaciones de la Constitución están:

-En el aspecto laboral se fijó un salario mínimo, se fijaron las jornadas de

trabajo, descansos y vacaciones, el derecho a sindicalización libre, el derecho

a la huelga y al paro, derecho a indemnización por despido injustificado, y la

regulación del trabajo de las mujeres y de los menores.|

-Dentro de las garantías sociales se crea el Instituto Guatemalteco de

Seguridad Social, se prohíben los latifundios y se autoriza la expropiación

forzosa de la tierra, se reconoce la autonomía universitaria, se crean normas

para mejorar el magisterio nacional, se mejoran los poderes presidenciales,

descentralización del poder, se crean las municipalidades, se mantiene la

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educación laica, y no se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia, se

reconoce el principio de alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y se

reconoce el derecho de rebelión.

Bajo esta Constitución gobernaron Juan José Arévalo y Jacobo Arbenz

Guzmán. Arévalo mejoró las condiciones de los trabajadores. Arbenz propuso

la reforma agraria, lo que motivo un golpe de Estado.

Constitución de la República del 2 de Febrero de 1956

Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se

decretó la nueva Constitución.

La Constitución se vio influenciada por dos tratados ratificados por Guatemala:

-La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

-La Declaración Universal de los Derechos Humanos.

Ambas fueron firmadas en 1948. En esta Constitución se adoptó el término de

Derechos Humanos. Dentro de sus innovaciones están: Se le reconoce

personalidad jurídica a la Iglesia; limita el intervensionismo del Estado y los

proyectos de transformación agraria; limita los procesos de expropiación de la

tierrra; mejoró el régimen legal de las universidades privadas; protegió la s

inversiones extranjeras y suprimió el derecho de rebelión.

Bajo esta Constitución gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Idígoras

Fuentes. Este último fue derrocado el 31 de marzo de 1963 por su Ministro de

la Defensa, Coronel Enrique Peralta Azurdia.

La vigencia de la Constitución fue suspendida por el numeral tercero de la

Resolución Constitutiva de Gobierno, del 31 de marzo de 1963, del Ministro de

la Defensa Nacional, altos jefes militares y comandantes de cuerpos armados,

en nombre del "Ejército de Guatemala". Evidentemente, fue un golpe de estado en contra del Presidente de la

República, Comandante General del Ejército, en nombre de una institución

que, constitucionalmente, estaba normada como obediente y no deliberante,

digna y esencialmente apolítica, obligada al honor militar y la lealtad; además

acto de rebelión constitutivo de delito penal. El golpe fue a la propia

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constitucionalidad. Además de romper el orden jurídico que la Constitución

establecía, se produjo un retroceso en los principios republicanos de la

separación de poderes al concentrar las funciones ejecutivas y legislativas en

el Ministro de la Defensa Nacional.

Carta Fundamental de Gobierno

Esta fue emitida por el jefe de Gobierno de la República, por Decreto-Ley

número 8 del 10 de abril de 1963. Contenía una confusión de funciones

administrativas y legislativas, entre las cuales, como la de mayor importancia,

destacaba que el Jefe del gobierno sería el Ministro de la Defensa Nacional y

quién ejercería las funciones Ejecutivas y legislativas. Era una virtual

sustitución del titular del Organismo Ejecutivo y una pseudo sustitución de la

soberanía popular radicada en los integrantes del Organismo Legislativo.

La Carta Fundamental de Gobierno no contenía mandato alguno para

desarrollo orgánico constitucional. Todo se redujo a declaraciones normativas

dogmáticas y a fijar el concepto de que el poder público radicaba en el Ejército

Nacional.

El Jefe de Gobierno convocó a Asamblea Nacional Constituyente, la que, por

derogatoria dictada sobre el Decreto-Ley 8, Carta Fundamental de Gobierno, y

reconocimiento de validez jurídica a los Decretos leyes emanados de la

Jefatura de Gobierno, decretó y sancionó la CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA

REPÚBLICA DE GUATEMALA, DEL 15 DE SEPTIEMBRE DE 1965, con

vigencia a partir del 5 de mayo de 1966. Para el período de transición, la

propia Constitución de la República, por mandato expreso encargó al Ministro

de la Defensa Nacional ejercer las funciones que correspondían al Presidente

de la República. Período de transición que lo fue del inicio de la vigencia de la

Constitución hasta la toma de posesión de la persona electa para tal cargo.

La Constitución contenía 282 artículos, profundiza la tendencia anticomunista,

mejora el régimen legal de las universidades privadas; se crea la vice-

presidencia de la República; reduce el período presidencial a 4 años, mantiene

18


el principio de no reelección del presidente; denomina garantías

constitucionales a los Derechos Humanos; crea el Consejo de Estado; crea la

Corte de Constitucionalidad como tribunal temporal.

Bajo esta Constitución gobernaron: Méndez Montenegro, Arana Osorio, Kjell

Laugerud y Romeo Lucas García.

El 23 de marzo de 1982 se da un golpe de Estado en contra del gobierno de

Lucas García, dejó en el poder a una Junta Militar de Gobierno, integrada por

los Generales José Efraín Ríos Montt, Egberto Horacio Maldonado Schaad y el

Coronel Francisco Luis Gordillo Martínez.

Posteriormente, quedó en el poder el General Rios Montt (1982-1983). Durante

su gobierno se promulgó el Estatuto Fundamental de Gobierno.

En 1983 su Ministro de la Defensa Oscar Humberto Mejía Víctores le dio golpe

de Estado, convoca a una Asamblea Nacional Constituyente y los diputados

toman posesión el uno de julio de 1984.

Constitución Política de la República de Guatemala de 1985.

Las elecciones de la Asamblea Nacional Constituyente se llevaron a cabo el

primero de julio de 1984 para que se emitiera la Constitución de 1985 que es la

que nos rige actualmente, la cual fue promulgada el 31 de mayo de 1985 y

entró en vigencia el 14 de enero de 1986.

Dentro de sus innovaciones están: adopta nuevamente el término de Derechos

Humanos.

Consta de dos partes: Una parte dogmática que contiene derechos

individuales y sociales; dentro de los sociales se incluyen las comunidades

indígenas, el medio ambiente y el equilibrio ecológico; derecho a la huelga. En

la parte orgánica contiene las relaciones internacionales del Estado; el Consejo

Nacional de Desarrollo Urbano y Rural, la Comisión y el Procurador de los

Derechos Humanos, las Garantías constitucionales y defensa del orden

constitucional; la creación de la Corte de constitucionalidad como organismo

permanente.

19


Bajo esta Constitución gobernaron Marco Vinicio Cerezo Arévalo, Jorge

Serrano Elías, Ramiro de León Carpio, Alvaro Arzú Irigoyen y Alfonso Portillo

Cabrera.

Tema 33. DERECHO CONSTITUCIONALI GeneralidadesSegún el Lic. De León Carpio: El Derecho Constitucional como ciencia, lo

encontramos dividido en tres ramas fundamentales:

Derecho constitucional particular: Es el estudio y análisis del ordenamiento

constitucional de un Estado particular, mediante la exposición doctrinarias y

legal de sus variadas modalidades de organización y de funcionamiento, para

llegar a través de sucesivas abstracciones de las diferentes normas e

institutos, a conceptos y principios más amplios y generales que, sin embargo,

encuentran siempre su fundamento y juntamente su campo de aplicación en

aquel determinado Derecho Positivo.

Derecho Constitucional General: Es aquel que toma como base de sus

investigaciones, no sólo un ordenamiento constitucional sino múltiples, con el

objeto de disciplinar las normas que presenten características típicas, las

instituciones similares o bien algunas diferencias muy conspicuas, llegando a

esquemas más amplios de las distintas concepciones políticas y jurídicas, así

como de los elementos económico-sociales que integran la organización de los

diferentes ordenamientos constitucionales que existen y en las causas que los

producen, pudiendo así establecer a qué tipo de éstos pertenece determinado

ordenamiento constitucional.

Derecho Constitucional Comparado: Es aquel que se dedica al estudio y

confrontación de las normas constitucionales de los diversos sistemas que

rigen en diferentes países, y destaca las notas similares o diferenciadoras

de esos sistemas, así como de las instituciones que forman el Estado.

20


I ConceptoSegún el Lic. De León Carpio: El Derecho Constitucionalcomo Derecho

positivo, es la rama del Derecho Público que contiene las normas jurídicas

básicas que regulan los principios y estructura del Estado y garantizan los

derechos y libertades del pueblo.

Para Eduardo García Maynez: El Derecho Constitucional es el conjunto de

normas relativas a la estructura fundamental del Estado, a las funciones de sus

órganos y a las relaciones de estos entre sí y con los particulares.”

I Importancia: Considero que la importancia del Derecho Constitucional radica en su finalidad.

Como lo afirma Linares Quintana: “la finalidad del Derecho constitucional es la

garantía de la libertad y la dignidad del individuo, mediante la sumisión o

acomodación del Estado, íntegramente considerado, al Derecho. El Derecho

Constitucional, en cuando derecho del Estado, persigue el sometimiento del

Estado mismo, no sólo al gobierno, aunque, sobre todo, al gobierno –a reglas

jurídicas, convirtiéndolo de soberano asistido del poder de dominación, en

soberano, sí, pero soberano que se acomoda por autodeterminación del

derecho.”

Bielsa dice que "el Derecho Constitucional puede definirse como la parte del

derecho Público que regla el sistema de gobierno, la formación de los poderes

públicos, su estructura y atribuciones, y las declaraciones, derechos y

garantías de los habitantes, como miembros de la sociedad referida al Estado

y como miembros del cuerpo político".

I Validez del Derecho mediante la ConstituciónLa vigencia de una ley, o sea, su aceptación por la sociedad, descubre el

signo (no la causa) de su validez. LEGAZ fija bien la diferencia entre ambos

términos: "La validez pertenece a la esencia del Derecho; la expresión

Derecho válido es un Juicio analítico y a priori; la vigencia, en un cambio,

es un accidente; Derecho vigente es un juicio sintético y a posteriorí,

extraído de la experiencia... Validez del Derecho significa exigibilidad del

21


mismo mientras no es formalmente derogado... nació como un valor

indisoluble unido a él y con independencia completa de la vigencia". Pero

cuando la vigencia no se produce absolutamente, "la validez queda en aire

y en realidad se evapora y se desvanece como un fantasma... Una norma

que, hipotéticamente, fuese desobedecida por todos los súbitos, aun

cuando fuese siempre aplicada por los jueces, perdería su validez no

porque perdió su vigencia, sino porque en sí misma no reunió, o adió, si

alguna vez las tuvo, todas las condiciones para ser derecho válido: Pues a

éste le corresponde servir al bien común, y no es del bien cotón lo que

todos o la mayor parte, rechazan como inútil o perturbador".

La legitimidad de la constitución se apoya en el hecho de que sea

reconocida a la vez como situación real y como ordenación jurídica por el

pueblo en general. Esta nota ya fue debidamente subrayada por

BOLINGBROKE cuando definió la constitución como "el conjunto de leyes,

instituciones y costumbres derivadas de ciertos principios racionales fijos

que constituyen el sistema general, a los que la comunidad presta su

consentimiento para ser gobernada".

Constituye, sin embargo, una visión errónea la que hace depender la

validez de la constitución — como del ordenamiento jurídico en general —

exclusivamente de su reconocimiento por parte del pueblo, como pretendía

BIERLING y como se establecía en esta sentencia de GRACIANO: “Leges

instiíui cum promulgatur; firmari cum moribus suspiciuntur" (las leyes se

instituyen con su promulgación y se afirman con su recepción en las

costumbres). Como observó FRANCISCO SUÁREZ, la mera aceptación de la

ley no es una condición necesaria de la misma: es preciso que la mayor

parte del pueblo no la cumpla para que deje de pertenecer al bien común y

pierda, en consecuencia, su vigencia.

La constitución, como institución y como parte integrante de la realidad estatal,

constituye el sector de la realidad social que incluye todos los elementos que

determinan la organización fundamental del Estado. De ahí que puedan

22


predicarse de la específica realidad constitucional las mismas notas que

predicamos de la genérica realidad social. Se trata, ante todo, de conducta

humana, de quehacer de hombres que actúan en sociedad, de una realidad en

la que el hombre permanece inmerso, realidad, por tanto, vital, histórica y

existencial.

I Orientación, análisis y valores del sistema político guatemalteco:El sistema político se concibe como un proceso continuo de transacciones

entre el gobierno y la sociedad civil. La sociedad generalmente en forma

organizada plantea insumos que pueden tomar la forma de demandas,

respecto de las cuales el gobierno esta obligado a dar respuestas.

El sistema político se fundamenta en un marco legal e institucional que le

permita un adecuado funcionamiento. En Guatemala se ha dado un

desarrollo significativo de las instituciones democráticas, debido al marco

de legalidad.

La actual democracia en el país, sustentada en su ordenamiento jurídico-

político por la Constitución Política, ya que es la norma suprema. Esta

Constitución en su aspecto dogmático es congruente con la existencia de

un régimen democrático. La Constitución de la República es de Corte

humanista y por lo tanto da los preceptos para el desarrollo de elecciones

libres y populares así como el desarrollo de un sistema político. Como

pilares fundamentales del sistema democrático, la Constitución ha creado

dos instituciones importantes que son la Corte de Constitucionalidad y el

Procurador de los Derechos Humanos.

Otro aspecto importante del ordenamiento jurídico guatemalteco, es la

creación de la Ley Electoral y de Partidos Políticos, cuyo objetivo principal

es el de garantizar elecciones libres y populares.

Actores del sistema político:

23


a) El gobierno: La Constitución concibe al gobierno como el promotor del

bien comùn y el responsable de la consolidación de regimen de igualdad y

libertad.

Existen 3 elementos fundamentales para la consolidación de un gobierno: el

reclutamiento político, la socializaciòn política y la comunicación política. El

reclutamiento político es el proceso por el cual el estado se nutre de recursos

humanos que le servirán como base técnica administrativa al margen del

gobierno en el poder. La socialización política se refiere al proceso por el cual

se inculca la cultura política en la sociedad. Y la función de la comunicación

política es aquella que debe realizar un gobierno para establecer canales de

comunicación adecuados con la sociedad civil y que facilitan las transacciones

entre estos.

El gobierno ha denotado históricamente un paternalismo que ha generado

dependencia y que no ha coadyuvado a subsanar los problemas básicos de la

población. El gobierno no parece tener canales adecuados de comunicación

política con la sociedad civil, la ùnica oportunidad de comunicación es la de las

elecciones.

b) Partidos Políticos: Un partido político es “Un núcleo de hombres unidos

para promover, mediante un esfuerzo conjunto, el interés nacional sobre algún

principio particular en el cual están todos de acuerdo. Sin embargo el fin último

de un partido político es el de llegar al poder para poner en practica los

programes que según su criterio, llevarán a la sociedad al desarrollo.

c) Los grupos de presión y la organización social: Los grupos de presión

son asociaciones o grupos organizados de instituciones que muestran el

deseo consciente o interés común a sus miembros, desempeñando acciones a

influir en las instituciones del poder público produciendo decisiones favorables

a sus fines.

24


La organización social es característica de una sociedad democrática. Las

organizaciones con mayor eficacia en el rol de grupos de presión es la Iglesia,

ella siempre ha estado en la defensa de los sectores mas desposeídos del

país.

d) Actores Externos: No forman parte del ambiente intrasocietal del sistema

político guatemalteco, conformando así el ambiente extrasocietal del país,

ejercen influencia sobre decisiones del estado – gobierno y la vida nacional en

general.

Guatemala forma parte de un sistema político internacional en donde la

interdependencia es la característica sobresaliente de la actualidad.

I El Derecho Constitucional como Derecho Público y Derecho PrivadoEl derecho positivo, como conjunto de normas vigentes en un tiempo y país

determinado, admite clasificaciones en atención a los sectores de la vida social

a los que se aplican (Derecho público, Privado, internacional e interno) o a las

características internas de las propias normas (Derecho objetivo y subjetivo).

El Derecho Público regula la organización y la actividad del Estado y demás

entes públicos y sus relaciones como tales ente públicos con los particulares.

El Derecho Privado: regula las relaciones entre particulares, es decir

aquellas en que ninguna de las partes actúa revestida de poder estatal. Todos

intervienen como iguales, al menos jurídicamente, no hay entre ellos una

relación de subordinación, sino de coordinación.

La opinión general es que ambos tipos de Derecho son principios y criterios

que se encuentran combinados, aunque en diversas proporciones en cada una

de las ramas del derecho. La creciente intervención del Estado en asuntos

que antes se consideraban fuera de su competencia, la preocupación por las

25


necesidades sociales y otros factores han contribuido a que la antigua

delimitación se haga cada vez mas borrosa y vaya perdiendo carga ideológica.

El derecho interno está constituido por el conjunto de normas que gobiernan la

vida de la comunidad estatal.

El Derecho Internacional regula las relaciones entre Estados.

I El Derecho Constitucional como Derecho Público Fundamental.Derecho constitucional, al referirse directamente a la "organización y

funcionamiento del Estado", a la articulación de los elementos primarios del

mismo y al establecimiento de las pases de la estructura política, se configura

como Derecho público fundamental. Sus normas constituyen un orden "en que

reposa la armonía y vida del grupo porque establece un equilibrio entre sus

elementos" (SANCHIÍZ AGESTA) y en e! que todas las demás disciplinas jurídicas

centran su punto de apoyo. De ahí que el Derecho constitucional se manifieste

como un tronco del que se separan las restantes ramas del Derecho.

El orden jurídico constitucional "contiene no sólo la organización de los

poderes públicos o de las instituciones de gobierno, sino todos los principios

que regulan la posición del individuo, de la familia, de la propiedad en general,

de todos los elementos que definen un orden de vida en consecución del bien

común. Pero sólo con este carácter de principios del orden, de simientes, cuyo

desarrollo corresponde ya a otras ramas del Derecho";

Con relación a las disciplinas jurídicas, el Derecho constitucional ocupa una

posición central, y demuestra más que cualquier otra latinidad esencial del

Derecho al agrupar en coordinadora síntesis los fundamentos básicos de

todas las manifestaciones del ordenamiento jurídico estatal. Este carácter

fundamental que se predica unánimemente del Derecho constitucional justifica

lo que CARAOS AERO denomina su politización, en cuanto comprende "aquellas

cisiones políticas que afectan a la existencia política", si bien tales cisiones

"han de objetivarse en normas, como nos dice HELLEE., según el cual, el deber

26


ser jurídico es querer ser humano, como objetivación de un modo de decisión".

Por esta razón, en el estudio del Derecho constitucional, debe concederse

especial atención no sólo a las normas, también a las instituciones políticas,

pues, aquéllas se limitan a trazar las grandes líneas del ordenamiento estatal,

siendo las instituciones las que, con su ritmo ininterrumpido, dan vida y acción

al Estado.

Así concebido, define OIABEO el Derecho constitucional como el sistema

unitario de normatividades creadas — o aceptadas — Mantenidas por el poder

de la organización, como realizadoras de determinado orden de convivencia".

"Hablamos de normatividades para integrar en el término otras instancias

normativas distintas del Derecho escrito. Puntualizamos, como consecuencia,

que tales normatividades no son todas creadas por el poder de la

organización, pues, en caso de normatividades consuetudinarias o

convencionales, aquél se limita a aceptar. Comprendemos, por último, en esas

normatividades, no sólo las que afectan a un concepto funcional de

constitución, es decir, las que se denomina normas de organización, sino

también aquéllas que el propio autor denomina normas de conducta, en tanto

se refieren a ordenar voluntades para la realización del orden de convivencia".

I Fuentes del Derecho ConstitucionalLas fuentes del derecho constitucional son:

Derecho Escrito:

La Constitución como fuente del Derecho Constitucional se entiende como el

conjunto de prescripciones que integran el texto fundamental, sin embargo

este documento en sí no agota la materia constitucional de manera que la

constitución en si es naturalmente fuente del Derecho Constitucional, pero

coexisten junto a ella otras normas, fuera del documento constitucional que

son materialmente constitucionales y que se configuran asimismo fuente del

Derecho constitucional.

La Jurisprudencia:

27


Los órganos judiciales, al aplicar la Constitución, la interpretan, fijan o aclaran

sus preceptos más oscuros, la adaptan a las circunstancias sociales y políticas

del momento. Pero esta labor es de mucho mayor alcance cuando se inscribe

en la función de jurisdicción constitucional. La jurisprudencia emanada en el

ejercicio de tal función integra, junto con otras fuentes, el Derecho

constitucional del país.

La Costumbre:

La costumbre, no es obra del legislador, sino de la reiteración de actos o

prácticas que contienen una interpretación espontánea de lo que es junto, de

acuerdo con la conciencia colectiva.

Para su existencia son precisos dos elementos:

I El uso, esto es, simple reiteración en el tiempo de una

determinada actitud

II La opinio iuris, es decir, la convicción de que es de

cumplimiento obligatorio.

I Relación del Derecho Constitucional con otras Disciplinas.El derecho constitucional tiene estrecha conexidad con otras de las llamadas

ciencias sociales, especialmente con tres de ellas: la sociología, la historia y la

teoría general del Estado. Como adelante se verá, con esta última llega a

identificarse casi totalmente, en cuanto ambas tienen como objeto primordial

de su estudio al ente estatal, analizado —en el caso del derecho constitucional

— sobre todo en sus aspectos jurídicos y políticos.

Derecho constitucional y sociología:La sociología, como ciencia, se ocupa del conjunto de las relaciones sociales

de la humanidad; su campo de estudio son los fenómenos de la vida social, la

costumbre, la moral, las creencias, la economía, la creación artística, el

derecho. El término sociología fue implantado por AUGUSTO COMTE (1798-

1857), fundador del positivismo, para designar en su Curso de filosofía positiva

(1839), la ciencia de la sociedad. El significado de la expresión ha variado un

28


tanto desde la época de COMTE. No obstante, para la mayoría de los

sociólogos, el término sociología designa el conjunto de las ciencias sociales.

Cada ciencia social en particular puede, entonces, ser designada por la

adjunción de un calificativo a la palabra sociología; tenemos así una sociología

política, una sociología religiosa, una sociología económica, etc.

Como ciencia que se ocupa entonces de los fenómenos sociales, la sociología

y en especial la sociología política, tiene también una estrecha relación con el

derecho constitucional. Definido el objetivo de este como el del

encuadramiento jurídico de los fenómenos políticos y tomados estos como

resultantes de la relación entre los hombres como integrantes de la sociedad,

es fácil deducir que la sociología aporta elementos básicos para la

estructuración del derecho constitucional.

En efecto, la normatividad juridico-constitucional, encuadrada dentro del marco

de una Constitución; busca regular, como ya se dijo, la organización de los

diversos órganos del poder público, así como las relaciones entre el Estado y

los integrantes de la sociedad» en sus aspectos fundamentales. Naturalmente

este ordenamiento no es el producto de una abstracción, sino del

conocimiento de una realidad concreta: la vida de la sociedad a la cual ha de

aplicarse. Debe ser, en todo caso, la respuesta a los requerimientos de esa

sociedad, según su propia naturaleza y las circunstancias de todo orden en las

cuales ella se desenvuelve. Una Constitución, más que ningún otro precepto,

se elabora y mantiene según la realidad y la vivencia del conjunto de

individuos que comprenden la sociedad a la cual ha de aplicarse. Si bien está

llamada a consagrar principios de validez permanente y universal, al menos en

lo que se refiere a la regulación de los órganos destinados a cumplir las

funciones del Estado, debe amoldarse al medio y circunstancias que esos

órganos han de regir. A la sociología corresponde estudiar y comprender tanto

al medio social, como a las circunstancias imperantes en él, y por lo tanto, está

llamada a aportar al constituyente y al constitucionalista los datos a partir de

los cuales podrá elaborar el andamiaje jurídico-constitucional.

29


Derecho constitucional e historiaLa historia es, indiscutiblemente, uno de los grandes auxiliares de toda la

ciencia jurídica y particularmente del derecho constitucional. Se dice, con

razón, que ella es el fundamento descriptivo de todas las ciencias sociales. La

historia no se limita a la recopilación y enunciado de los hechos que se han

sucedido a través de los tiempos, sino que a ella corresponde, en buena parte,

describir e interpretar esos hechos, sobre todo en cuanto impliquen

fenómenos de cambio en la vida social y política de los pueblos. Debe señalar

su evolución y explicar, a un mismo tiempo, la vinculación interna o exterma

entre los mismos. Además, la historia política tiene como uno de sus

cometidos esenciales, registrar y analizar objetivamente el desenvolvimiento

de las civilizaciones y de los Estados que son producto de ellas. ¿No es,

acaso, el Estado uno de los objetivos primordiales del estudio del derecho

constitucional? Es pues fácil deducir el papel fundamental que el conocimiento

de la historia tiene frente al derecho constitucional. A ella habremos de

remitirnos constantemente a lo largo de este curso. Sin su contribución y sin la

comprensión de los fenómenos históricos que constituyen hitos .en la

elaboración del mundo jurídico y, en particular, de la normatividad jurídico-

constitucional, será muy difícil comprender a cabalidad aspectos esenciales de

esta normatividad.

Por otra parte, la historia misma se constituye como una parte importante del

estudio del derecho constitucional, a través de la historia constitucional,

materia adoptada ya oficialmente en muchas facultades de jurisprudencia, al

igual que la llamada historia de las ideas políticas.

Derecho constitucional y teoría del EstadoTodo estudio del derecho público en general y del derecho constitucional en

particular —dice CARRÉ DE MALBERG— encierra y presupone la noción del

Estado. En efecto, según la definición más difundida, agrega, se debe

entender por derecho público, el derecho del Estado, es decir, el derecho

aplicable a todas las relaciones humanas o sociales en las cuales el Estado

entra directamente en juego. En cuanto al derecho constitucional, es —como

30


su nombre lo indica— la parte del derecho público que trata de las reglas o

instituciones cuyo conjunto forma en cada medio estatal la Constitución del

Estado.

La teoría del Estado, en un amplio sentido, comprende el estudio de este ente

en todos sus aspectos: sociológicos, políticos, históricos,-filosóficos, jurídicos.

Tal es el objeto de su investigación. Pero él estudio del Estado en el último de

los aspectos mencionados, es decir, el jurídico, cae directamente bajo la órbita

del derecho constitucional. Desde este punto de vista puede considerarse la

teoría del Estado como ciencia jurídica. Es fundamentalmente bajo este

aspecto que vamos a estudiar al Estado, sin dejar de hacer mención, cuando

ello sea necesario, de otros aspectos tales como los históricos o políticos, para

una mejor comprensión del tema, teniendo en cuenta que el Estado es, como

lo reconocen los diferentes tratadistas, parte sustancial del estudio del derecho

constitucional y del derecho público, en general. Al estudio del Estado

dedicaremos, pues, la primera parte de esta obra.

Tema 44. EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO.La enciclopedia Jurídica Omeba señala que “En un Estado de derecho, el

principio de autoridad reside en la ley fundamental, o ley de leyes que es la

Constitución y para que esto sea una realidad, es necesario que haya una

Constitución escrita. La Constitución escrita ha sido la partida de nacimiento

de las constituciones nacionales americanas, y eso bastaría para convertirla en

una condición ineludible, exigida por el constitucionalismo, si no revistiera

también decisiva importancia para el funcionamiento de la forma republicana

de gobierno creada por los Estados Unidos y adoptada por todos los países

americanos, (dentro de esta forma se encuentra el principio de la división de

poderes del gobierno). La división tripartida del sistema americano requiere la

Constitución escrita, como una condición indispensable, porque el poder

jurídico no puede ir más allá de la Constitución misma y la única manera de

que ese poder se mantenga estrictamente dentro de los límites de su propia

31


naturaleza, consiste en interpretar y aplicar la Constitución, sin apartarse de la

letra de sus disposiciones y de conformidad con su espíritu.”

I SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN.Manuel Aragón indica que la supremacía de la Constitución tiene su origen en

la fuente especialísima de donde proviene, el poder constituyente, y esto es lo

que le da el carácter de superioridad sobre toda otra clase de normas que no

tienen esa fuente originaria. Y se inspira en principios político-constitucionales

determinantes: la soberanía popular como base de la organización política, la

primacía de la persona humana sobre las instituciones del Estado y el régimen

de legalidad solamente justificado por su legitimidad.

Este principio de la supremacía se recoge con gran claridad y énfasis en tres

artículos de la constitución: el artículo 44, el artículo 174 y el 204.

En este contexto indica el Lic. García Laguardia debe interpretarse el artículo

46 que constituye una de las más importantes innovaciones de nuestro

régimen constitucional, y que expresa que “se establece el principio general de

que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados

y ratificados por Guatemala, tienen preeminencia sobre el derecho interno”,

que introduce una nueva visión en el problema de la jerarquía normativa, que

los constituyentes omitieron resolver expresamente. Puede afirmarse que la

fuente de esta disposición está en el artículo 105 de la Constitución peruana,

pero con diferencias importantes, pues mientras, ésta atribuye a los tratados

sobre derechos humanos “jerarquía constitucional”, la nuestra les da

“preeminencia sobre el derecho interno”, lo que ha abierto la discusión sobre si

en esa expresión se incluye la propia Constitución. Fuera del argumento

central del origen de las diversas normas, lo que da jerarquía superior a la

Constitución sobre todas las demás, debe tomarse en cuenta, además de las

disposiciones antes comentadas, la disposición del artículo 272, inciso e) de la

Constitución, que atribuye a la Corte de Constitucionalidad la competencia de

“emitir opinión sobre la constitucionalidad de los tratados”, sin hacer distingo

entre ellos, lo que deja abierta la posibilidad de su posible constitucionalidad.

32


Así el comentarista Gross Espiell afirma que: Los tratados sobre derechos

humanos, en Guatemala, continúan situados bajo la Constitución, pero tienen

preeminencia sobre la ley ordinaria y el resto del derecho interno. De tal

modo, el orden jerárquico sería:

A Constitución

B Tratados ratificados sobre derechos humanos

C Tratados ratificados sobre restantes materias y leyes ordinarias.

D El resto del orden normativo interno, en la posición que resulta

del sistema constitucional y administrativo guatemalteco.

I DIVISIÓN DE LOS ORGANISMOS DEL ESTADO.

El principio de división de poderes surge en Inglaterra ya que durante la

monarquía se limitaba cada vez más a los ciudadanos. En Francia con

Montesquieu llega a consideraciones filosóficas: todo el que tiene poder tiende

a abusar de él y lo va a hacer hasta donde encuentre un límite, pero

Montesquieu decía que era necesario que otro poder le pusiera freno. La

necesidad de crear tres poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) y que cada

uno de éstos poderes debía ser ejercido por personas y grupos distintos.

Estados Unidos fue el primer Estado en adoptarlo y ponerlo en práctica;

delimitando las atribuciones de cada organismo y evitando el abuso de poder y

es allí donde surge los frenos y contrapesos que pretende que ninguno de los

tres poderes se exceda de sus facultades imponiendo controles recíprocos que

son: la interpelación (interorgánico) y el bicameralismo (intraorgánico).

El principio de la división de poderes, considerado como medio protector

político, no defiende, no protege el orden constitucional, la división de poderes

es el orden constitucional, la división de poderes es la esencia del

constitucionalismo; es el medio más idóneo encontrado por el hombre para

asegurar su libertad y dignidad frente al Estado.

Los controles intraórganos e interóganos, también constituyen parte integrante

del orden constitucional. Desde sus orígenes, el constitucionalismo implicó no

sólo la división del poder entre varios órganos sino también el establecimiento

33


de controles recíprocos entre los mismos, es decir, el sistema de pesos y

contrapesos, regulado por la Constitución Norteamericana, primera

Constitución escrita del mundo contemporáneo. En cuanto a los controles

intraorganos, estos también formaron parte del orden constitucional desde sus

orígenes, y si alguno de ellos se incorporó con posterioridad, no debe

considerarse que vinieron a proteger al orden constitucional sino que a

enriquecerlo.

I JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL. La jurisdicción constitucional es aquella con que se inviste a ciertos tribunales,

sean de jurisdicción ordinaria o especializada, para que, con arreglo a criterios

jurídicos y métodos judiciales, satisfagan pretensiones que tengan origen en

normas de derecho constitucional. La jurisdicción constitucional tiene por

objeto la realización efectiva de los preceptos constitucionales de naturaleza

sustantiva y, es por ello que también se le denomina derecho procesal

constitucional o justicia constitucional.

Jaime Guasp señala que “la justicia constitucional o proceso constitucional

vendría a configurarse como aquella justicia o proceso que tiene por contenido

peculiar las pretensiones que ese invocan fundándose en una norma del

derecho constitucional estricto. Esta sería pues, la diferencia auténtica que

permitiría separar a la jurisdicción constitucional de la civil, de la penal,

administrativa, laboral y así sucesivamente. De donde habría que extraer la

conclusión de la inevitable aplicación a ésta rama de los tres postulados de un

verdadero proceso, exigiendo, en todo proceso constitucional auténtico, la

existencia de una pretensión constitucional, en toda pretensión constitucional

la exigencia de apertura de un proceso constitucional, y una correlación

impecable, fundada en el llamado principio de la congruencia, entre la

reclamación de parte y la decisión del tribunal constitucional de que se trate.”

La jurisdicción constitucional consiste en los mecanismos destinados a

asegurar el respeto absoluto a la Constitución por parte de quienes detentan el

34


poder. Es imperativo que los funcionarios y empleados públicos respeten y

cumplan, que los gobernantes encuadren sus actos dentro del ordenamiento

jurídico en donde la cúspide es la constitución, como norma superior que

existe en un Estado y en consecuencia las otras normas se encuentran

jerárquicamente en una posición inferior a la constitución y deben observar el

principio que la constitución es la ley suprema.

Sujetos en la Jurisdicción Constitucional. I El órgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensión

constitucional.

II Las personas individuales o jurídicas que pueden acudir ante la

jurisdicción constitucional con el objeto de que se les satisfaga una pretensión

constitucional.

Objeto.El objeto fundamental de la jurisdicción constitucional es obtener el respeto

absoluto, por parte de quienes detentan el poder, de los derechos

fundamentales de la persona, reconocidos y consagrados en la parte

dogmática de la constitución y el cumplimiento y observancia de las normas

que regulan la distribución y limitación del poder establecidas en la parte

orgánica de la ley fundamental. Su objeto, en definitiva, es mantener en plena

vigencia la libertad y dignidad del ser humano, a través del conocimiento de

acciones que tiendan, directa o indirectamente, a tutelarlos.

Resoluciones.En cuanto a las resoluciones dictadas por los órganos de la jurisdicción

constitucional, debemos distinguir entre sentencias declarativas que son las

encaminadas a obtener la tutela directa de derechos fundamentales (producen

efectos inter partes, como por ejemplo el Amparo, la Exhibición Personal y la

Inconstitucionalidad en Caso Concreto) y constitutivas (producen efectos erga

omnes, como por ejemplo la Inconstitucionalidad General).

Tema 5

35


5. LA CONSTITUCIÓN.I CONCEPTO.Según el Lic. Ramiro De León Carpio En sentido material, la Constitución es

el conjunto de principios, instituciones, formas de vida, soluciones, etc. que los

integrantes de una sociedad han adoptado como un medio para regular sus

relaciones y lograr una superación colectiva, que no necesariamente tiene que

estar consignados en un documento, pero que los han aceptado y con ellos

han constituido ya un sistema particular de vida, ha creado su propia

organización y han formado un Estado.

En sentido formal, la Constitución es el conjunto de normas jurídicas que

integran los principios fundamentales y las instituciones básicas de un Estado

que las ha adoptado como ley suprema con el objeto de establecer la forma de

organización, regulación y limitación del ejercicio y funcionamiento de sus

poderes y a la vez garantizar los derechos fundamentales de sus habitantes.

Maurice Duverger define la Constitución como: "unos textos que definen los

órganos esenciales del Estado y proclaman, en general, las libertades públicas

fundamentales. Estas constituciones o leyes constitucionales se consideran

superiores a las leyes ordinarias votadas por el parlamento y establecen, un

grado superior de legalidad, una especie de "superlegalidad".

Bielsa dice que la Constitución es una carta de contenido jurídico-político, que

establece o reconoce derechos y garantías, sobre todo los "derechos

fundamentales" concernientes a la libertad individual. El ejercicio de esas

libertades crea situaciones jurídicas que constituyen verdaderos derecho

subjetivos. Las "garantías" sean expresas o implícitas, protegen esos

derechos, tanto en la esfera política como en la judicial; pero es evidente que

la verdadera protección debe realizarse sobre ésta última, pues quien la invoca

tiene derecho a que su pretensión jurídica sea conocida y decidida por el

órgano jurisdiccional.

La Constitución además de ser "carta de derechos y garantías" es un

"instrumento de gobierno" ya que ella establece los poderes, determina las

atribuciones y limitaciones de ellos, y regla los modos de su formación.

36


En opinión de Rodrigo Borja la Constitución es un esquema jurídico de la

organización del Estado, proclamado con especial solemnidad por el órgano

autorizado para ello y destinado a fijar la estructura estatal, así en lo relativo a

la formación y funcionamiento del gobierno, como en lo relativo a la acción de

la opinión pública y sus medios de expresión y a la garantía de los derechos y

prerrogativas de las personas.

I Constitución y tratados internacionales (VER LO REFERENTE AL ARTÍCULO 46 VISTO EN EL TEMA 4)

El principio fundamental de que la Constitución es la ley suprema del Estado

acepta una excepción, contenida en su Arto. 46, al enunciarse que: "Se

establece el principio general de que en materia de derechos humanos, los

tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala tienen

preeminencia sobre el derecho interno". El derecho interno del Estado

comprende la totalidad de las normas jurídicas que efectivamente regulan la

convivencia social en el Estado, incluyéndose dentro : del concepto a la propia

Constitución; por lo que es una innovación, no contenida en las Constituciones

anteriores, el que un tratado o convenio que regule materia de derechos

humanos pueda tener un rango superior a la propia Ley Fundamental. Sin

embargo, según criterio sostenido por la Corte de Constitucionalidad, la

Constitución siempre prevalece sobre los tratados internacionales, aun en el

caso del artículo 46, ya que de conformidad con lo estipulado en el artículo 240

de la Constitución los tribunales de justicia observarán siempre el principio de

la supremacía de la misma sobre cualquier ley o tratado internacional. La

Constitución, por disposición propia, acepta en su artículo 44, la existencia en

tratados internacionales o en cualquier otra ley de otros derechos que aunque

no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana; sin

embargo, esto no implica la supremacía de tal tratado sobre la propia

constitución. (expediente 280-90 de la Corte de Constitucionalidad)

I Jerarquía normativa

37


Al analizar nuestro orden jurídico encontramos un sistema jerárquico en el cual

la validez de una norma depende de su adecuación a otras de carácter

jerárquicamente superior, hasta llegar a la Constitución Norma Fundamental

La Constitución o Ley Fundamental: La validez de todo el sistema jurídico

depende de su conformidad con la Constitución. Esta es considerada como la

Ley Suprema emanada del Poder Constituyente del pueblo cuya finalidad es la

creación de órganos .fundamentales del Estado y la regulación de su

funcionamiento, así como el reconocimiento de los derechos fundamentales

del individuo frente al poder estatal.

La Constitución es ley suprema porque por encima de ella no existe ninguna

otra ley y no está sujeta a ningún órgano o poder estatal. Emana del Poder

Constituyente, al que podemos conceptuar como la fuerza o potencia, que en

los regímenes modernos radica en el pueblo, y cuya finalidad es la de crear o

modificar la estructura del Estado- El pueblo deposita temporalmente dicho

poder creador en sus legítimos representantes, los cuales integran un cuerpo

colegiado que en nuestro país se denomina Asamblea Nacional Constituyente,

la cual elabora la Constitución.

La Constitución actual, en su Arto. 280, prescribe que el Congreso de la

República podrá modificar la mayor parte de sus artículos con el voto de las

2/3 partes del total de diputados siempre y cuando dicha reforma sea

aprobada mediante el procedimiento de consulta popular a los ciudadanos,

establecido en su Arto. 173. Será integrada una Asamblea Constituyente

exclusivamente con et objeto de reformar el Arto. 278 de la Carta Magna y los

referentes a los Derechos Humanos. Es conveniente señalar la

irreformabilidad de los artículos de la Constitución que se refieren a la no

prolongación del período presidencial y a la no reelección del Presidente de la

República y lo concerniente a la forma republicana y democrática de gobierno

(Arto. 281 de la Constitución).

38


Se hace necesario establecer las diferencias fundamentales entre la Asamblea

Constituyente y la Asamblea Legislativa (Congreso de la República en nuestro

país):

a) En la Asamblea Constituyente está depositado el poder creador (Poder

Constituyente), que a través de la Constitución crea o reforma ai Estado y lo

dota de órganos mediante los cuales éste puede ejercer el poder público

(Organismos Ejecutivo, Legislativo y Judicial). Dichos órganos son depositarios

de poderes creados y, por lo tanto, inferiores al poder creador.

La Asamblea Legislativa es inferior a la Asamblea Constituyente; y en el

ejercicio del poder legislativo crea normas ordinarias que son inferiores a la

Constitución y a las Leyes Constitucionales; por lo tanto, no pueden

contradecirlas.

b) La Asamblea Constituyente es temporal, dado que sólo funcionará el tiempo

necesario para crear o reformar la Constitución o las Leyes Constitucionales.

En cambio, la Asamblea Legislativa es un organismo permanente del Estado,

que ejerce sus funciones durante los cinco años que dura el período

presidencial en Guatemala.

Para el Derecho Constitucional clásico una Constitución únicamente debe

contener lo referente a la organización y funcionamiento de los organismos

fundamentales del Estado y los derechos de los individuos frente al mismo. Sin

embargo, las Constituciones modernas tienden a incluir otras materias, como

los derechos sociales, para impedir que las cambiantes mayorías del Congreso

anulen fácilmente dichos derechos, los cuales se han obtenido tras largos años

de lucha (derechos de familia, trabajo, cultura, así como otros tendentes a

conservar el equilibrio social).

Preeminencia del Derecho Internacional

39











humanos pueda tener un rango superior a la propia Ley Fundamental. Sin

embargo, según criterio sostenido por la Corte de Constitucionalidad, la

Constitución siempre prevalece sobre los tratados internacionales, aun en el

caso del artículo 46, ya que de conformidad con lo estipulado en el artículo 240

de la Constitución los tribunales de justicia observarán siempre el principio de

la supremacía de la misma sobre cualquier ley o tratado internacional. La

Constitución, por disposición propia, acepta en su artículo 44, la existencia en

tratados internacionales o en cualquier otra ley de otros derechos que aunque

no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana; sin

embargo, esto no implica la supremacía de tal tratado sobre la propia

constitución. (expediente 280-90 de la Corte de Constitucionalidad)

Leyes Constitucionales:La Constitución enuncia principios generales que deben ser desarrollados por

normas jurídicas contenidas en cuerpos legales distintos de ella, pero que

regulan materia constitucional. Se les denomina leyes constitucionales, y,

según los autores, pueden serlo por tres razones:

Por su origen: Al haber sido creadas por el cuerpo que ostenta el Poder

Constituyente. Son leyes constitucionales por su origen, la "Ley de Amparo,

Exhibición Personal y Constitucionalidad", "Ley de Orden Publico", "Ley

Electoral y de Partidos Políticos", "Ley de Emisión del Pensamiento". Todas

ellas emanadas de la Asamblea Nacional Constituyente,

40


Por su autenticidad: Cuando la propia Constitución o la propia ley se

denomina a sí misma ley constitucional- Por ejemplo: El Arto. 35 de la

Constitución al referirse a la libertad de emisión del pensamiento establece

que: "lodo lo relativo a este derecho constitucional se regula en la Ley Constitucional de Emisión del Pensamiento".

Por su atributo orgánico: Cuando la ley tenga por objeto regular alguno de los

órganos creados por la Constitución es considerada ley constitucional; por

ejemplo; la Ley del Organismo Ejecutivo que desarrolla el funcionamiento del

mismo y de sus diferentes dependencias. (Tales leyes emanan del Congreso

en nuestro sistema jurídico).

Las leyes constitucionales pueden ser reformadas por el Congreso, para lo

cual es necesaria una mayoría de las 2/3 partes del total de diputados que lo

integran, previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad (Arto.

175, 2o. párrafo, Constitución de 1985).

Tratados Internacionales:Los tratados internacionales son acuerdos regulados por el Derecho

Internacional Público y celebrados por escrito entre dos o más Estados u

Organismos Internacionales de carácter gubernamental; constan en un

instrumento escrito o en varios conexos en que deben llenarse las

formalidades prescritas por el Derecho Internacional así como por el Derecho

interno de los países que los suscriben.

Dentro de nuestro sistema jurídico los tratados deben ser aprobados por el

Organismo Legislativo, con mayoría absoluta (mitad + uno) del total de

diputados que lo integran, en los casos señalados en el Arto. 171 inc. I) de la

Constitución y con mayoría calificada, es decir, dos terceras partes, en ios

casos señalados en el Arlo. 172 del mismo cuerpo legal, posteriormente

deberán ser ratificados por el Presidente de la República Arto. 183 inc. K) de la

Constitución y entrarán en vigor al ser efectuado el canje de ratificaciones o su

respectivo depósito en la oficina internacional correspondiente.

41


En nuestro sistema jerárquico, solamente la Constitución ocupa un lugar

superior al de los tratados internacionales, salvo en lo que se refiere a los

derechos humanos, tal como se explicó al referirnos a la preeminencia del

Derecho Internacional.

Leyes Ordinarias:Son tas normas generales y abstractas que emanan del Organismo Legislativo

del Estado, previo cumplimiento de los requisitos establecidos por la

Constitución para la creación y sanción de la ley. (Artos. 174-180 de la

Constitución).

No todo acto del Congreso implicará la creación de una ley ordinaria, pues

este organismo puede realizar funciones de otro tipo (ejemplo: al aprobar el

Presupuesto Nacional está realizando un acto concreto; y, por lo tanto, no

concurren los requisitos de abstracción y generalidad propios de la ley

ordinaria).

Las leyes ordinarias se clasifican en:I ORDINARIAS PROPIAMENTE DICHAS: Son las dictadas por el

Congreso sobre materia distinta de la contemplada en la Constitución y en las

leyes constitucionales. Ejemplo: Código de Comercio (Dto. Legislativo 2-70),

Código Penal (Dto. Legislativo 17-73), Código Procesal Penal (Din. Legislativo

52-73).

I ORGÁNICAS: Las que regulan la estructura o funcionamiento de algún

órgano estatal. Ejemplo: Ley Orgánica del 1NDE, del IGSS, etc

I DECRETOS LEYES: Son las normas emanadas del Organismo

Ejecutivo con valor y eficacia de ley. Por ejemplo, el decreto que pone en vigor

la Ley de Orden Público (Arto. 183 inciso e) de la Constitución; son Decretos

Leyes también los emitidos por el Jefe del Ejecutivo en los regímenes de fado

en que no existe un Organismo Legislativo, pudiendo en tal caso, crear leyes

42


ordinarias. Ejemplo: Código Civil (Decreto-Ley 106), Código Procesal Civil y

Mercantil (Decrcto-Ley 107).

Disposiciones Reglamentarias: La función reglamentaria ha sido depositada, constitucionalmente, en el

Presidente de la República (Arto. 183 inciso e); por lo que la emisión de los

reglamentos es una atribución primaría de! Organismo Ejecutivo;pues éste,

por medio de sus diferentes Ministerios, se encuentra en contacto directo con

ios problemas concretos que la ley ordinaria trata de resolver, pero cuya

aplicación práctica se facilita por medio del reglamento. Por ejemplo, la Ley del

Impuesto del Papel Sellado y Timbres Fiscales, contiene las normas generales

de recaudación del impuesto, pero su aplicación práctica es detallada en el

reglamento respectivo.

Los otros dos poderes del Estado, en forma excepcional, pueden emitir

reglamentos. Por ejemplo: El Congreso puede emitir su propio reglamento

interior (Arto. 181 de la Constitución) y la Curte Suprema de Justicia podrá

dictar los reglamentos que le correspondan de acuerdo con la ley (Arto. 38

inciso 10o. de !a Ley del Organismo Judicial).

Los reglamentos sirven para explicar y facilitar la aplicación de las leyes

ordinarias. Ocupan una posición jerárquica inferior a ellas y no pueden variar o

contradecir el espíritu o fundamento de la ley ordinaria que están

reglamentando.

Normas Individualizadas:Ocupan el último peldaño en la escala jerárquica y dentro de ellas están

comprendidas la sentencia judicial y la resolución administrativa.

Estas normas se diferencian de todas las anteriores porque se dictan para ser

aplicadas en la resolución de situaciones concretas y exclusivamente para

resolver un caso determinado. Por ejemplo: la sentencia que resuelve una

controversia se aplica exclusivamente a las partes que intervinieron en el

proceso. Lo mismo sucede con la resolución administrativa que se dicta

43


únicamente para aplicarse a la persona individual o jurídica involucrada en un

asunto específico o determinado.

44


SISTEMA JERÁRQUICO GUATEMALTECO

I El Derecho Natural y el Derecho Internacional (FALTA)

La ConstituciónLey Fundamental

Tratados y convenciones sobre derechos humanos

(aceptados y ratificados por Guatemala)

Leyes Constitucionales

Tratados internacionales

Leyes Ordinarias

Disposiciones reglamentarias

Normas individualizadas (Sentencia judicial,

resolución administrativa)

45


II Derechos y Deberes inherentes a la persona (FALTA)

Tema 66. EL PODER CONSTITUYENTEI ConceptoLinares Quintana lo define: “Poder Constituyente es la facultad inherente a

toda comunidad soberana de darse su ordenamiento jurídico-político

fundamental originario por medio de una Constitución, y de reformar este total

o parcialmente cuando sea necesario. Aparecen en esta definición como

características esenciales del concepto de poder constituyente, en primer

lugar, el que su titularidad está en cabeza de la comunidad soberana, es decir,

el pueblo como titular de la soberanía nacional; en segundo lugar, que esa

facultad consiste en darse su propio ordenamiento jurídico-político

fundamental, a través de una Constitución; en tercer lugar, que el poder

constituyente puede ser originario o primario, cuando actúa para dar este

ordenamiento por primera vez, o paga cambiarlo por otro distinto y derivado,

cuando delega en un cuerpo específico, que puede ser un poder constituido, la

facultad de reformar o modificar el ordenamiento, es decir para hacer una

reforma constitucional.

El poder constituyente posee las siguientes características:

- Es supremo: pues como poder social constituyente no es constituido y no

depende de ningún poder anterior.

- Es ilimitado: en la medida de sus posibilidades (lo cual significa que de hecho

podrá estar sujeto a límites, pues no es un ser absoluto.

- Es extraordinario: cuando se ejerce a través de la normatividad, pues se lo

hace en casos de excepción.

- Es ordinario: cuando se ejerce a través de la normalidad, pues funciona

continuadamente por medio de la interpretación constitucional de la Corte

Suprema y por las mutaciones constitucionales que actualizan su efectividad.

46


- Es único e indivisible: porque, se ejerza como se ejerza, es el mismo poder

constituyente; no cabe distinguir entre poder originario y derivado.

- Es intransferible: porque cuando un órgano ejerce el poder constituyente lo

hace siempre en forma originaria y no por delegación.

- No es soberano: porque la soberanía es la cualidad de la norma fundamental

de un Estado según la cual ella no deriva de una norma superior.

I Sujeto del Poder Constituyente El pueblo es el sujeto del poder constituyente, pero éste lo delega en una

Asamblea Constituyente o Congreso o Corte Constituyente.

I Poder Constituyente Originario o Genuino: Se llama así cuando el nuevo orden jurídico que él establece nace sin apoyo

de una norma positiva anterior, es decir, cuando surge por primera vez. Ello

puede tener lugar en el caso del nacimiento o conformación de un nuevo

Estado, por el cambio de régimen político en un Estado preexistente, ya sea

que este cambio se produzca por vía de revolución, por Golpe de Estado o de

conquista militar. El poder Constituyente originario lo podemos encontrar en el

PREÁMBULO DE LA CONSTITUCIÓN.

I Poder Constituyente Derivado o Constituido:

Consiste en la potestad de poder reformar, total o parcialmente, la Constitución

existente. Su funcionamiento está previsto en disposiciones de la Constitución

anterior, la cual dispone procedimientos especiales para su revisión o reforma.

El poder constituyente derivado en sus Reformas. Asimismo se debe observar

el artículo 278 de la Constitución Política de la República de Guatemala

(Asamblea Constituyente).- 279 y 280 de la Constitución.

I Limites del Poder Constituyente

47


La teoría constitucional establece límites en el ejercicio del poder

constituyente. Seguiremos a Jellinek y a Vanossi. Estos límites pueden ser:

1. Límites extrajurídicos (son absolutos porque no se pueden superar):

a) Ideológicos: El conjunto de valores emanados de la ideología

predominante cuando actúa el poder constituyente (es la superestructura de

normas, valores o conocimientos vigentes en la sociedad);

b) materiales: el conjunto de condiciones que determinan la

infraestructura social: lucha de clases o sistema de producción, situación

geográfica o desarrollo económico.

2. Límites jurídicos: Según la teoría estos son:

a) procesales: conjunto de reglas que establecen el procedimiento de

actuación del poder constituyente; trámite para la reforma o plazos de

prohibición para reformar;

b) sustantivos: conjunto de directivas que aspiran orientar la labor del

poder constituyente que a su vez pueden ser:

1) expresos: cláusulas pétreas o inmodificables; o directivas

dirigidas al poder constituyente por quien lo convoca.

2) tácitos: contenidos pétreos que surgen del espíritu intangible

emanado de nuestra tradición.

c) pactos preconstituyentes: son ordenaciones dirigidas a constituir el

poder constituyente; sus determinaciones no lo limitan, pues son producidas

por el mismo poder constituyente en forma autónoma;

d) tratados internacionales: son ordenaciones que no limitan el poder

constituyente pues ha emanado, en forma autónoma, del mismo: si no fuera

así se habría formado un Estado de superior nivel cuyo poder constituyente

sería supremo.

Así como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente

derivado o reformador está subordinado a los límites que le impone la propia

Constitución, como ser: límites procesales y límites sustanciales. Los primeros,

48


se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se

relacionan con limitaciones de contenidos o sustantivas.

La Constitución puede imponer límites temporales, plazos durante los cuales

no se le reforme. En consecuencia, la validez del ejercicio del poder

constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del

procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional.

I Titularidad, legitimidad y ejercicio del Poder Constituyente.El poder constituyente se desnaturaliza si está realmente sometido o

subordinado a normas jurídicas que lo dejan de lado o lo limitan. El poder

constituyente no puede ser consecuencia de las normas jurídicas sino fuente

de ellas. Es el poder constituido el que está realmente sometido a normas

jurídicas y dejado de lado por los órganos de control.

Las cláusulas pétreas están previstas en la constitución con el fin de evitar ser

suprimidas en una reforma. Los contenidos pétreos no están expresamente

previstos: ellos se desprenden del espíritu intangible del Estado. El tratar de

reformar una cláusula pétrea es una contradicción lógica.

En la teoría constitucional es clásica la distinción entre titularidad y ejercicio del

poder constituyente. Se dice que el titular del poder es el pueblo o la nación y

que el poder se ejerce sólo a través de "actos" realizados por representantes

del titular.

I Legitimidad de la Constitución

Para que una Constitución se considere legítima es imprescindible que se

cumpla con 3 requisitos fundamentales: a) Que el poder constituyente

(A.N.C.) que sanciona, decreta y promulga la Constitución, sea legítimo, lo cual

significa que los diputados que lo integran estén revertidos de legitimidad en el

sentido de que representen genuinamente al pueblo y para ello es necesario

que hayan sido electos democráticamente y libremente a través de elecciones

limpias; b) Que en la integración del Poder Constituyente hayan participado

49


para estar representados en él todas las corrientes políticas, filosóficas e

ideológicas; c) Que en el momento de la discusión y aprobación de la

Constitución, los diputados constituyentes tengan absoluta libertad y no se

impongan criterios desde fuera de ese órgano.

Tema 77. CLASIFICACIÓN DE LAS CONSTITUCIONESI ESCRITAS Y NO ESCRITASLas Escritas son las que se encuentran en documentos sancionado y

promulgados de acuerdo con su procedimiento válido y que, por su precisión y

fijeza, constituyen una garantía para gobernantes y gobernados. Las

constituciones escritas consignan los principios básicos que regulan la

organización y funcionamiento del Estado, la enunciación de los derechos de

los habitantes y sus respectivas garantías, siendo su característica la cualidad

de suprema y fundamental, a la que deben acomodarse las demás leyes, so

pena de nulidad.

Las No escritas son las que se forman por la evolución de las instituciones del

Estado y de prácticas constantes consagradas por el uso y la tradición

histórica. Son consuetudinarias. (Lic. Ordóñez Reina)

I RIGIDAS Y FLEXIBLES.Son constituciones rígidas las que para ser reformadas necesitan ciertas y

determinadas formalidades que no son necesarias para la reforma de las

demás leyes ordinarias, con lo cual se está aumentando su fuerza moral y al

mismo tiempo se está aumentando su fuerza moral y al mismo tiempo se está

garantizando su estabilidad. O sea que desde que nace la constitución, lo

hace con ciertos caracteres formales que no tienen las demás leyes ordinarias.

Se argumenta a favor de este tipo de constituciones, que con ellas se

garantiza la estabilidad y permanencia de su contenido y se evitan los actos

arbitrarios. Sin embargo, se argumenta en contra de ellas, por considerar que

produce estancamiento en lo económico, social y naturalmente en lo político,

50


así como no permite soluciones acordes al momento histórico que se viva y al

interés del pueblo en ese momento. (Lic. Ramiro De León Carpio)

Son constituciones flexibles: Las que se pueden modificar por el órgano

legislativo ordinario en la misma forma que una ley ordinaria. (Lic. Aylin

Ordóñez)

I DESARROLLADAS Y SUMARIAS.Según el Lic. Ramiro De León Carpio, las Constituciones desarrolladas son

aquellas que además de exponer los fundamentos de la organización política,

introducen disposiciones relativas a otras materias con el objeto de afianzar el

sistema y asegurar su funcionamiento. Se dan especialmente en aquellos

países en que no existe homogeneidad social, que tienen una sociedad

cambiante y que por lo tanto no es suficientemente fuerte. Nuestra

constitución es de este tipo.

Las Constituciones Sumarias son aquellas constituciones que regulan las

materias en forma escueta y se limitan a exponer los fundamentos de la

organización política. Se dan únicamente en aquellos países que poseen una

conciencia jurídica completa, bien integrada, lo cual hace que acepten un

sistema político de tan buen agrado, que unos cuantos brochazos

constitucionales señalan el camino y ruta para esa entidad política. No es

necesario más. Este es el caso de la Constitución de los USA.

DISPERSAS O CODIFICADAS Según tesis de la Lic. Ordoñez Reina

Constituciones dispersas son producidas sin unidad de sistema en actos

legales o consuetudinarios. Un ejemplo es la de Gran Bretaña.

Constituciones Codificadas son aquellas formuladas en un solo cuerpo legal.

I ORIGINARIAS Y DERIVADAS (Loewestein):

Constituciones originarias son aquellas que contienen principios nuevos u

originales para la regulación del proceso político o la formación del Estado.

51


Constituciones derivadas son aquellas que no contienen principios originales

en relación con la formación del Estado, sino adoptan una o varias

constituciones originarias. La cuestión es fluida y relativa, pero en general la

mayoría de las constituciones latinoamericanas serían derivadas. La distinción

tiene la importancia de destacar la frecuente inclinación de los constituyentes

en adoptar modelos ajenos a la realidad que van a ordenar, estableciendo una

suerte de dependencia cultural.

I BREVES Y DESARROLLADAS.Son Breves o restrictas las que contienen únicamente el esquema fundamental

de la organización de los poderes del Estado, son textos básicos. Ejemplos de

constituciones sobrias son la mayoría de las constituciones del siglo XVIII y

XIX, entre ellas la de los Estados Unios de 1787.

Desarrolladas las que reproducen en los textos con abundancia y precisión de

reglas, todos los principios esenciales del ordenamiento jurídico-social del

Estado.

I ABSOLUTAMENTE PETREAS Y PARCIALMENTE PETREAS. (Kelsen)

Constituciones absolutamente pétreas son aquellas que no pueden reformarse

en ningún aspecto.

Constitución parcialmente pétrea (cláusulas pétreas): es aquella que prohibe la

reforma de una o varias de sus claúsulas.

La doctrina sostiene que aunque no sean expresas las cláusulas pétreas, ellas

están implícitas "en el espíritu intangible de la constitución". El reconocimiento

de la existencia de las cláusulas pétreas es una afirmación conservadora,

negatoria de la libertad del hombre como protagonista de la historia; niega la

posibilidad de la revolución por medio del derecho e incita al ejercicio de la

violencia, todo ello por no reconocer el verdadero carácter del poder

constituyente: relación social no sujeta al derecho, sino creadora de derecho.

52


Las cláusulas pétreas no tienen carácter jurídico: ellas son acatadas o no por

el poder constituyente por razones de convivencia política.

I IDEOLÓGICAS Y UTILITARIAS (Tesis de la Lic. Ordóñez Reina)

Ideológicas-programáticas son las que establecen en su parte dogmática y/o

preámbulo los principios ideológicos que la inspiran y que guiarán su accionar.

Utilitarias, son neutrales en materia ideológica. No son más que estatutos que

regulan la gestión de los negocios gubernamentales en los órganos estatales

superiores, con ausencia de toda referencia a los derechos fundamentales.

I IDEOLÓGICAS Y FUNCIONALES.Ideológicas: También llamadas pragmáticas, son aquellas que regulan un

aspecto idealista o filosófico en su estructura muy bien definido.

Funcionales: Es aquella constitución a la que se le puede considerar

ideológicamente neutral, porque hace énfasis en la organización mecánica del

funcionamiento del poder del Estado.

I NORMATIVAS, NOMINALES Y SEMÁNTICAS (Tesis de la Lic.

Ordóñez Reina)

Constituciones normativas son aquellas que logran hacer coincidir sus

postulados con la efectiva aplicación de sus normas.

Constituciones Nominales son aquellas que no logran ser aplicadas en forma

efectiva.

Constituciones semánticas son aquellas que si bien son aplicables, son

insuficientes en lo relativo a la protección de los derechos individuales y a la

división de los poderes de gobierno.

MATERIALES Y FORMALES (Tesis de la Lic. Ordóñez Reina)

53


Constituciones materiales o reales son las que están integradas tanto por la

normatividad legal como por la normatividad social.

Constituciones formales son las elaboradas según los procedimientos previstos

en la propia constitución.

GENÉRICAS Y ANALÍTICAS (Vanossi):

Constitución genérica: es la que expone en forma concisa las líneas generales

de la organización del Estado, delegando al legislador ordinario la regulación

variable de acuerdo con las circunstancias dentro de aquel marco: ello

favorece la durabilidad de la constitución. Constituciones del siglo pasado, por

ejemplo: la Constitución de los Estados Unidos de Norteamérica.

Constitución analítica: es la que contiene un gran número de disposiciones

reglamentarias, sobre contenidos no sólo políticos, sino económicos y sociales,

lo cual obliga a reformarla con frecuencia. Por ejemplo la Constitución de la

República Española de 1931 y de la India, la más extensa del mundo con 395

artículos.

I DEFINITIVAS Y DE TRANSICIÓN (Alberdi):

Constitución definitiva: es la que establece en una etapa de consolidación,

luego de un proceso que puede ser de transición.

Constitución de transición: es la que se dicta en una etapa de tensiones que

necesita madurar el proceso en búsqueda de síntesis.

Ramiro de León Carpio nos dice que nuestra Constitución es escrita,

desarrollada y rígida. Es escrita porque la estructura total del Estado en sus

preceptos fundamentales, se encuentra regulada en un documento escrito y

este documento contiene la voluntad para la determinación del destino político

del Estado de Guatemala. Además la Constitución de Guatemala tiene la

característica de ser desarrollada puesto que además de exponer los derechos

básicos del pueblo y los fundamentos de la organización política, introduce

54


disposiciones relativas a otras materias con el objeto de afianzar el sistema y

asegurar su funcionamiento. Por ello es que los Derechos Humanos tanto

individuales como sociales en nuestra Constitución, se encuentran

establecidos con terminología desarrollada y hasta detallista. Es rígida ya que

para ser reformada necesita ciertas y determinadas formalidades que no son

necesarias para las reformas de las demás leyes ordinarias, con lo cual se

está aumentando su fuerza moral y al mismo tiempo se estará garantizando su

estabilidad.

La rigidez de nuestra Constitución la apreciamos en el Capítulo único

denominado Reformas a la Constitución y comprende de los artículos 277 al

281 inclusive.

Tema 88. SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN (VER EL TEMA 4)

I Supremacía Constitucional y Estructura Jerárquica del orden jurídico estatal:

Hemos dicho que no hay Estado sin Constitución. Sea que esté formulada por

escrito en un texto determinado, que esté dispersa en varias leyes, o sea de

carácter consuetudinario la Constitución es el fundamento positivo sobre el

cual se asienta el orden Jurídico del Estado. La supremacía de la Constitución

resulta, pues, del hecho de ser el primer fundamento del orden jurídico y del

Estado; ella es la fuente o el principio del orden estatal entero, y hace que todo

lo demás, dentro de la vida del Estado, sea de determinada manera y no de

otra diferente. Por eso se dice que la Constitución es la ley de leyes.

HANS KELSEN, al exponer la teoría de la pirámide jurídica, ideada por MERKL,

explica: "La norma que determina la creación de otra es superior a esta; la

creada de acuerdo con tal regulación, es inferior a la primera. El orden jurídico,

especialmente aquel cuya personificación constituye el Estado, no es, por

tanto, un sistema de normas coordinadas entre sí, que se hallasen, por así

decirlo, una al lado de la otra, en un mismo nivel, sino que se trata de una

verdadera jerarquía de diferentes niveles de normas. La unidad de estas se

55


halla constituida por el hecho de que la creación de una norma —la de grado

más bajo—, se encuentra determinada por otra —de grado superior—, cuya

creación es determinada, a su vez, por otra todavía más alta. Lo que

constituye la unidad del sistema es precisamente la circunstancia de que tal

regressus termina en la norma de grado más alto, o norma básica, que

representa la suprema razón de validez de todo el orden jurídico. La estructura

jerárquica del orden jurídico de un Estado puede expresarse toscamente en

los siguientes términos: supuesta la existencia de la norma fundamental, la

Constitución representa el nivel más alto dentro del derecho nacional".

La posición jerárquica que la Constitución ocupa pues, respecto del resto del

ordenamiento jurídico de un Estado, es clara. No solo obedece esa ubicación

en la cúspide al hecho de ser la norma fundamental —o contener el conjunto

de normas fundamentales—, de la cual derivan su validez las demás normas

positivas, sino, además, por el hecho de llevar implícita toda una filosofía

política que sirve de orientación no solamente a los agentes del poder —los

gobernantes—, sino a la conducta de los gobernados, en cuanto miembros

activos del conglomerado social. "Siempre hemos considerado —dice COPETE

LÍZARRALDE— que el fundamento de la super legalidad de la Constitución está

en el reconocimiento que ella hace de los derechos de las personas,

encausando y limitando la actividad legítima del Estado, cuyo fin es la

persecución del bien común". Ya se ha visto cómo el contenido de la

Constitución no se limita a la recopilación de las normas fundamentales para la

organización del poder en el Estado, sino que comprende, además, otros tipos

de reglas, como son aquellas que consagran los derechos de los individuos

frente al Estado y las libertades públicas, y de las cuales deriva también su

supremacía.

La fuerza que se otorga a las disposiciones constitucionales debe ser

enfocada desde un doble punto de vista: ella proviene de una parte de su

propio contenido, por lo cual se habla de una supremacía material, y en

ocasiones del procedimiento a través del cual es elaborada: esto es la

supremacía formal.

56


SUPREMACÍA MATERIAL Y SUPREMACÍA FORMAL DE LA CONSTITUCIÓN:La supremacía material significa que el orden jurídico del Estado depende por

entero de la Constitución. Siendo ella el origen de toda la actividad jurídica que

se desarrolla dentro del Estado, necesariamente será superior a todas las

formas de esta actividad, puesto que es de ella, y tan solo de ella, que esas

formas derivan validez. En este sentido decimos que la Constitución es la

norma o la ley fundamental.

De una manera más precisa, como explica BURDEAU, la supremacía material

de la Constitución resulta del hecho de que ella organiza las competencias. En

efecto, al crear las competencias, ella es necesariamente superior a los

individuos —los gobernantes— que están investidos de esas competencias.

Por consiguiente, los gobernantes no pueden ir en sus actos contra la

Constitución, sin despojarse, al mismo tiempo, de su investidura jurídica3.

Tratándose de saber si el príncipe o una asamblea podrían modificar las leyes

fundamentales del Estado, VATTEL respondía: "Es de la Constitución que los

legisladores tienen sus poderes ¿Cómo podrían ellos cambiarla sin destruir el

fundamento de su autoridad?”.

Del hecho de la supremacía material de la Constitución se derivan importantes

consecuencias:

I en primer lugar, ella asegura para los participantes —para toda la

comunidad— un refuerzo de la legalidad, ya que si todo acto contrario a la ley

debe ser considerado desprovisto de valor jurídico, necesariamente lo será

también todo acto contrario a la Constitución, inclusive en el caso de que el

acto emane de los gobernantes;

II la supremacía material de la Constitución se opone también a que el

órgano investido de una competencia determinada delegue su ejercicio en

otro. En efecto, no es posible delegar un poder del cual no puede disponerse

por si mismo, y los gobernantes no tienen un derecho propio sóbrela función

57


que ejercen. Esta les es conferida en consideración a las garantías

particulares que ofrecen su modo de nominación y su status. Si ellos pudieran

delegarla a otros, dice BURDEAU, es toda la organización del poder en el

Estado la que sería puesta en tela de juicio. Es por esta razón por la cual debe

condenarse la práctica abusiva de los decretos-leyes tan corriente en

Colombia bajo el imperio del estado de sitio, que ha regido por tanto tiempo

entre nosotros durante las últimas décadas.

La supremacía formal de la Constitución surge, fundamentalmente, del hecho

de que sus normas han sido consagradas mediante procedimientos

especiales, diferentes a los de la ley ordinaria, y de que para modificar esas

normas se requiere igualmente de procedimientos especiales. De ahí que

cuando se trata de disposiciones cuyo contenido no sea propiamente de

naturaleza constitucional, pero que por su particular importancia el

constituyente ha considerado oportuno elevar a esa categoría,

introduciéndolas en el texto de una Constitución, esas disposiciones, al igual

que las demás, tendrán supremacía sobre cualquier otra norma no

constitucional. Es por esto que el establecimiento y reforma de los textos

constitucionales, se subordina generalmente al respeto de ciertas

formalidades especiales. De ahí resulta, en primer término, la distinción que se

hace entre Constitución rígida y flexible, que ya examinamos en capítulo

anterior. Como se explicó, se trata de una distinción puramente formal, que se

refiere a los procedimientos para su elaboración y no a su contenido. De tal

manera que se habla de supremacía formal en los casos de Constitución

rígida, ya que esta es la que prevé esos procedimientos.

LEYES CONSTITUCIONALES Y LEYES ORDINARIAS"Las leyes constitucionales o fundamentales, explica ESMEIN, son anteriores y

superiores a las leyes ordinarias; se imponen al respeto del poder legislativo,

el cual, impotente para abrogarlas o modificarlas, no puede legislar sino en las

condiciones y bajo las formas que ellas han determinado". En los países de

Constitución flexible, la distinción entre leyes constitucionales y leyes

ordinarias no tiene consecuencias jurídicas diferentes a la superioridad

58


material que se reconoce a las primeras. Solo dentro del marco de la

Constitución rígida, esta distinción tiene trascendencia. Ella se basa no ser el

objeto o el contenido de la ley, sino pura y simplemente en la forma en que

esta ha sido elaborada o puede ser modificada, es decir, sobre los

procedimientos seguidos para su establecimiento. Normalmente la forme

constitucional se utilizará para regular los asuntos de naturaleza constitucional.

Pero puede suceder que exista desacuerdo entre la forma y el fondo En

algunas constituciones se consagran normas que no son propiamente de tipo

constitucional. En este caso ¿Será necesario tener en cuenta la forma a través

de la cual ha sido elaborada, o más bien su contenido?

La solución generalmente admitida es, como lo confirma BURDEAU, que la

forma debe prevalecer. Es decir, que si una regla, por más ajena a la

organización política de un Estado que sea, ha sido elaborada según la forma

constitucional, tendrá valor constitucional, con todas las consecuencias que se

derivan de ello7. Es decir, será considerada como superior a la ley ordinaria.

I La supremacía de la Constitución como la más eficiente garantía de la libertad y dignidad del individuo.

Para establecer que la supremacía de la Constitución es la más

eficiente garantía de la libertad y dignidad del individuo, Segundo

Linares Quintana expone: “Al imponer a los poderes constituidos

la obligación de encuadrar sus actos en las reglas que prescribe

la ley fundamental, si los actos emanados de dichos poderes

tuvieran la misma jerarquía que las normas constitucionales, la

constitución y, con ella, todo el sistema de amparo de la libertad

y de la dignidad humanas que ella consagra, podría ser dejada

en cualquier momento sin efecto, por los órganos institucionales

a los cuales aquella pretende limitar en su actuación”.

A Orden Jerárquico de los Preceptos de Derecho en el Sistema Guatemalteco):

59


Al analizar nuestro orden jurídico encontramos un sistema jerárquico en el cual

la validez de una norma depende de su adecuación a otras de carácter

jerárquicamente superior, hasta llegar a la Constitución Norma Fundamental

La Constitución o Ley Fundamental: La validez de todo el sistema jurídico

depende de su conformidad con la Constitución. Esta es considerada como la

Ley Suprema emanada del Poder Constituyente del pueblo cuya finalidad es la

creación de órganos .fundamentales del Estado y la regulación de su

funcionamiento, así como el reconocimiento de los derechos fundamentales

del individuo frente al poder estatal.

La Constitución es ley suprema porque por encima de ella no existe ninguna

otra ley y no está sujeta a ningún órgano o poder estatal. Emana del Poder

Constituyente, al que podemos conceptuar como la fuerza o potencia, que en

los regímenes modernos radica en el pueblo, y cuya finalidad es la de crear o

modificar la estructura del Estado- El pueblo deposita temporalmente dicho

poder creador en sus legítimos representantes, los cuales integran un cuerpo

colegiado que en nuestro país se denomina Asamblea Nacional Constituyente,

la cual elabora la Constitución.

La Constitución actual, en su Arto. 280, prescribe que el Congreso de la

República podrá modificar la mayor parte de sus artículos con el voto de las

2/3 partes del total de diputados siempre y cuando dicha reforma sea

aprobada mediante el procedimiento de consulta popular a los ciudadanos,

establecido en su Arto. 173. Será integrada una Asamblea Constituyente

exclusivamente con et objeto de reformar el Arto. 278 de la Carta Magna y los

referentes a los Derechos Humanos. Es conveniente señalar la

irreformabilidad de los artículos de la Constitución que se refieren a la no

prolongación del período presidencial y a la no reelección del Presidente de la

República y lo concerniente a la forma republicana y democrática de gobierno

(Arto. 281 de la Constitución).

60


Se hace necesario establecer las diferencias fundamentales entre la Asamblea

Constituyente y la Asamblea Legislativa (Congreso de la República en nuestro

país):

a. En la Asamblea Constituyente está depositado el poder creador (Poder

Constituyente), que a través de la Constitución crea o reforma ai Estado y lo



de poderes creados y, por lo tanto, inferiores al poder creador

La Asamblea Legislativa es inferior a la Asamblea Constituyente; y en el

ejercicio del poder legislativo crea normas ordinarias que son inferiores a la

Constitución y a las Leyes Constitucionales; por lo tanto, no pueden

contradecirlas.

b. La Asamblea Constituyente es temporal, dado que sólo funcionará el

tiempo necesario para crear o reformar la Constitución o las Leyes

Constitucionales. En cambio, la Asamblea Legislativa es un organismo

permanente del Estado, que ejerce sus funciones durante los cinco años que

dura el período presidencial en Guatemala.

Para el Derecho Constitucional clásico una Constitución únicamente debe

contener lo referente a la organización y funcionamiento de los organismos

fundamentales del Estado y los derechos de los individuos frente al mismo. Sin

embargo, las Constituciones modernas tienden a incluir otras materias, como

los derechos sociales, para impedir que las cambiantes mayorías del Congreso

anulen fácilmente dichos derechos, los cuales se han obtenido tras largos años

de lucha (derechos de familia, trabajo, cultura, así como otros tendentes a

conservar el equilibrio social).

Preeminencia del Derecho Internacional

61











humanos pueda tener un rango superior a la propia Ley Fundamental

Leyes Constitucionales:La Constitución enuncia principios generales que deben ser desarrollados por

normas jurídicas contenidas en cuerpos legales distintos de ella, pero que

regulan materia constitucional. Se les denomina leyes constitucionales, y,

según los autores, pueden serlo por tres razones:

Por su origen: Al haber sido creadas por el cuerpo que ostenta el Poder

Constituyente. Son leyes constitucionales por su origen, la "Ley de Amparo,

Exhibición Personal y Constitucionalidad", "Ley de Orden Publico", "Ley

Electoral y de Partidos Políticos", "Ley de Emisión del Pensamiento". Todas

ellas emanadas de la Asamblea Nacional Constituyente,

Por su autenticidad: Cuando la propia Constitución o la propia ley se

denomina a sí misma ley constitucional- Por ejemplo: El Arto. 35 de la

Constitución al referirse a la libertad de emisión del pensamiento establece

que: "lodo lo relativo a este derecho constitucional se regula en la Ley Constitucional de Emisión del Pensamiento".

Por su atributo orgánico: Cuando la ley tenga por objeto regular alguno de los

órganos creados por la Constitución es considerada ley constitucional; por

ejemplo; la Ley del Organismo Ejecutivo que desarrolla el funcionamiento del

62


mismo y de sus diferentes dependencias. (Tales leyes emanan del Congreso

en nuestro sistema jurídico).

Las leyes constitucionales pueden ser reformadas por el Congreso, para lo

cual es necesaria una mayoría de las 2/3 partes del total de diputados que lo

integran, previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad (Arto.

175, 2o. párrafo, Constitución de 1985).

Tratados Internacionales:Los tratados internacionales son acuerdos regulados por el Derecho

Internacional Público y celebrados por escrito entre dos o más Estados u

Organismos Internacionales de carácter gubernamental; constan en un

instrumento escrito o en varios conexos en que deben llenarse las

formalidades prescritas por el Derecho Internacional así como por el Derecho

interno de los países que los suscriben.

Dentro de nuestro sistema jurídico los tratados deben ser aprobados por el

Organismo Legislativo, con mayoría absoluta (mitad + uno) del total de

diputados que lo integran, en los casos señalados en el Arto. 171 inc. I) de la

Constitución y con mayoría calificada, es decir, dos terceras partes, en ios

casos señalados en el Arlo. 172 del mismo cuerpo legal, posteriormente

deberán ser ratificados por el Presidente de la República Arto. 183 inc. K) de la

Constitución y entrarán en vigor al ser efectuado el canje de ratificaciones o su

respectivo depósito en la oficina internacional correspondiente.

En nuestro sistema jerárquico, solamente la Constitución ocupa un lugar

superior al de los tratados internacionales, salvo en lo que se refiere a los

derechos humanos, tal como se explicó al referirnos a la preeminencia del

Derecho Internacional.

Leyes Ordinarias:

63


Son tas normas generales y abstractas que emanan del Organismo Legislativo

del Estado, previo cumplimiento de los requisitos establecidos por la

Constitución para la creación y sanción de la ley. (Artos. 174-180 de la

Constitución).

No todo acto del Congreso implicará la creación de una ley ordinaria, pues

este organismo puede realizar funciones de otro tipo (ejemplo: al aprobar el

Presupuesto Nacional está realizando un acto concreto; y, por lo tanto, no

concurren los requisitos de abstracción y generalidad propios de la ley

ordinaria).

Las leyes ordinarias se clasifican en:

ORDINARIAS PROPIAMENTE DICHAS: Son las dictadas por el Congreso

sobre materia distinta de la contemplada en la Constitución y en las leyes

constitucionales. Ejemplo: Código de Comercio (Dto. Legislativo 2-70), Código

Penal (Dto. Legislativo 17-73), Código Procesal Penal (Din. Legislativo 52-73).

ORGÁNICAS: Las que regulan la estructura o funcionamiento de algún órgano

estatal. Ejemplo: Ley Orgánica del 1NDE, del IGSS, etc.

DECRETOS LEYES: Son las normas emanadas del Organismo Ejecutivo con

valor y eficacia de ley. Por ejemplo, el decreto que pone en vigor la Ley de

Orden Público (Arto. 183 inciso e) de la Constitución; son Decretos Leyes

también los emitidos por el Jefe del Ejecutivo en los regímenes de fado en que

no existe un Organismo Legislativo, pudiendo en tal caso, crear leyes

ordinarias. Ejemplo: Código Civil (Decreto-Ley 106), Código Procesal Civil y

Mercantil (Decrcto-Ley 107).

Disposiciones Reglamentarias: La función reglamentaria ha sido depositada, constitucionalmente, en el

Presidente de la República (Arto. 183 inciso e); por lo que la emisión de los

reglamentos es una atribución primaría de! Organismo Ejecutivo;pues éste,

64


por medio de sus diferentes Ministerios, se encuentra en contacto directo con

ios problemas concretos que la ley ordinaria trata de resolver, pero cuya

aplicación práctica se facilita por medio del reglamento. Por ejemplo, la Ley del

Impuesto del Papel Sellado y Timbres Fiscales, contiene las normas generales

de recaudación del impuesto, pero su aplicación práctica es detallada en el

reglamento respectivo.

Los otros dos poderes del Estado, en forma excepcional, pueden emitir

reglamentos. Por ejemplo: El Congreso puede emitir su propio reglamento

interior (Arto. 181 de la Constitución) y la Curte Suprema de Justicia podrá

dictar los reglamentos que le correspondan de acuerdo con la ley (Arto. 38

inciso 10o. de !a Ley del Organismo Judicial).

Los reglamentos sirven para explicar y facilitar la aplicación de las leyes

ordinarias. Ocupan una posición jerárquica inferior a ellas y no pueden variar o

contradecir el espíritu o fundamento de la ley ordinaria que están

reglamentando.

Normas Individualizadas:Ocupan el último peldaño en la escala jerárquica y dentro de ellas están

comprendidas la sentencia judicial y la resolución administrativa.

Estas normas se diferencian de todas las anteriores porque se dictan para ser

aplicadas en la resolución de situaciones concretas y exclusivamente para

resolver un caso determinado. Por ejemplo: la sentencia que resuelve una

controversia se aplica exclusivamente a las partes que intervinieron en el

proceso. Lo mismo sucede con la resolución administrativa que se dicta

únicamente para aplicarse a la persona individual o jurídica involucrada en un

asunto específico o determinado.

Tema 99. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIÓN.I PREÁMBULO, PARTE DOGMÁTICA Y PARTE ORGÁNICA

65


El contenido de una constitución debe obedecer, como es natural, a los

objetivos que esta se propone y que son fundamentalmente, los de organizar

el ejercicio de poder en el Estado y fijar los principios esenciales que deben

inspirar la acción pública, mediante la consagración de los derechos y

libertades de que son titulares los asociados. Una constitución debe constar,

básicamente de dos tipos de normas: normas de carácter ORGÁNICO y

normas de carácter DOGMÁTICO. Las normas de tipo orgánico son todas

aquellas que se refieren directamente al primero de los objetivos señalados

que es la organización del poder en el Estado. Las normas de tipo dogmático

consagran los derechos, libertades y responsabilidades de los asociados y

establecen los principios filosóficos que deben inspirar la acción de los

gobernantes. Por ello se habla en las constituciones de una PARTE

ORGÁNICA y una PARTE DOGMÁTICA. Pero además las constituciones

contienen, por lo general, una cláusula de reforma, es decir, una o varias

normas destinadas específicamente a prever y describir los mecanismos para

su propia reforma. Y la mayoría de ellas contienen también normas que no se

refieren propiamente ni a la organización del poder ni a declaraciones de

derechos, es decir, normas ajenas tanto a la parte orgánica como a la

dogmática, que se podrían calificar de neutras, pero que, por su importancia, el

constituyente ha considerado conveniente incorporarlas al cuerpo

constitucional. Por lo demás, las Constituciones están precedidas – salvo

contadas excepciones – de un Preámbulo, en el cual se trazan de manera

solemne y genérica los grandes principios que inspiran su expedición.

I Preámbulo: Es una forma solemne colocada, a manera de introducción, en el

encabezamiento de la Constitución y que resume las grandes directrices que

inspiran la promulgación de esta y que deben servir de pauta o guía a

gobernantes y gobernados en la vida del Estado. Puede definirse también

como la enunciación previa contenida en las constituciones, donde se exponen

los grandes principios y fines que han guiado al constituyente para redactar las

normas básicas de la organización política del país. En materia de

preámbulos, el de la Constitución de los Estados Unidos de 1787 sirvió de

66


modelo clásico a la gran mayoría de las constituciones americanas y europeas

del siglo XIX e, incluso, de la época contemporánea. (Vladimiro Navarijo Mesa,

tratadista argentino)

La Constitución Política de la República de Guatemala, el Lic. Ramiro De León

Carpio en su catecismo constitucional la divide en tres grandes partes, siendo

éstas la PARTE DOGMÁTICA, LA PARTE ORGÁNICA Y LA PARTE

PRÁCTICA:

I Parte Dogmática:

Es aquella donde se establecen los principios, creencias y fundamentalmente

los derechos humanos, tanto individuales como sociales, que se le otorgan al

pueblo como sector gobernado frente al poder público como sector

gobernante, para que este último respecte estos derechos. Esta parte

dogmática la encontramos contenida en el título I y II de nuestra Constitución

desde el PREÁMBULO y DE LOS ARTÍCULOS 1º. Al 139

I Parte Orgánica: Es la que establece como se organiza Guatemala, la forma de organización del

poder, es decir las estructuras jurídico-políticas del Estado y las limitaciones

del poder público frente a la persona, o sea a la población. Esta parte

Orgánica la encontramos contenida en los TÍTULOS III, IV y V de nuestra

Constitución, DE LOS ARTÍCULOS 140 AL 262.

I Parte práctica: Es la que establece las garantías y los mecanismos para hacer valer los

derechos establecidos en la Constitución y para defender el orden

constitucional. Esta parte práctica la encontramos contenida en el TÍTULO VI y

VII de nuestra Constitución, DE LOS ARTÍCULOS 263 AL 281

Tema 1010. REFORMA CONSTITUCIONAL.I CONCEPTO DE REFORMA

67


Según el Diccionario de la Lengua Castellana Reforma es “acción y efecto de

reformar o reformarse”.

De conformidad con lo expuesto por Ingancio Burgoa en su libro “Derecho

Constitucional Mexicano”, el concepto de reforma implica necesariamente una

modificación parcial, puesto que si fuere total, se trataría de una substitución o

transformación. Una reforma es algo accesorio o anexo a algo principal, que

es precisamente su objeto; por consiguiente, cuando se elimina lo principal, la

reforma no tiene razón de ser. Una reforma implica la adición, la disminución o

la modificación parcial de un todo, pero nunca su eliminación integral porque

entonces no sería reforma, ya que ésta altera, pero no extingue. En otra

palabras, reformar significa lógicamente alterar algo en sus accidentes, sin

cambiar su esencia o substancia. De ahí que la reforma se distingue

claramente de la transformación, la cual opera la mutación esencial o

substancial de una cosa.

I PODER REFORMADORLa misma Constitución establece los parámetros para su reforma en distintos

aspectos. Los poderes que pueden reformar la Constitución son:

a) Una Asamblea Nacional Constituyente, electa por el pueblo luego del voto

afirmativo de dos terceras partes de los miembros del Congreso; y

b) El Congreso con los votos de dos terceras partes y la posterior ratificación

de la población por medio de una consulta popular.

El licenciado Ramiro de León Carpio dice que sólo pueden reformar nuestra

Constitución política el Congreso de la República o una nueva Asamblea

Nacional Constituyente.

Aylín Ordóñez cita lo siguiente: " Rousseau afirmó que en el cuerpo político

puede imponerse leyes y revocarlas con la misma solemnidad con la que las

estableció. Las leyes no son ni pueden ser eternas, y si en una democracia

directa la reforma a la ley fundamental no suscita problema alguno, ya que es

el pueblo el que la decide y, en tal sentido, es válido sostener que la

Constitución se reforma con la vida. Schmitt señalaba que reformar las leyes

68


constitucionales no es una función normal del Estado, sino que es una facultad

extraordinaria y no ilimitada, pues, siendo una atribución legal constitucional,

es limitada y, por lo mismo, es sólo una competencia. Consecuentemente, esta

competencia no es la soberanía con la que se ha confundido, toda vez que la

reforma no puede subsistir la identidad y continuidad de la Constitución. Puede

adicionar, suprimir o modificar ciertas determinaciones, pero no dar una nueva

Constitución, ni tampoco ensanchar o subsistir por otro el propio fundamento

de su competencia constitucional. La reforma a la constitución no es

destrucción de ésta, ya que los órganos competentes para acordar la reforma

no se convierten en titulares o sujetos del poder constituyente".

Formas de actuación del poder reformadorEn las Constituciones y escritas y rígidas, como la guatemalteca, existen dos

formas de actuación del poder reformador, como un cuerpo representativo,

decisorio e impositivo, o como un órgano proyectista que debe remitirse a la

decisión del pueblo.

Para que el ejercicio del poder constituyente sea válido no se tiene que sujetar

a ninguna condición positiva, como que dicho poder es originario, ilimitado e

incondicionado. En cambio el ejercicio del poder reformador es llamado "poder

constituyente constituido", para que sea válido debe cumplir las normas

previstas en la Constitución vigente.

Respecto de la identidad, o no, entre ambos poderes existen tres corrientes,

según señala Mario de la Cueva, citado por Efraín Polo Bernal, que son:

a. La corriente de identidad de atribuciones. Como su nombre lo dice, esta

corriente proclama la identidad de atribuciones de los poderes constituyente y

reformador. Ya que la soberanía nacional no puede atarse porque su

determinación futura no puede ser interpretada o prevista, ni sometida a

formas determinadas, porque es de su esencia de poder el que ella quiera y la

manera que quiera. Este mismo autor afirma que esta corriente cae en un

contrasentido, toda vez que el poder de revisión tendría la libertad y la

69


autonomía, que el poder constituyente y podría liberarse de las reglas fijadas

por éste para el procedimiento de reformas a la Constitución.

b. La corriente limitacionista. Las adiciones y las reformas no podrán

nunca ser para limitar o destruir los derechos del hombre, ni los de la sociedad

tampoco los de la soberanía del pueblo y las consecuencias de ella. Y esto

pasa ya que la soberanía y los derechos del pueblo son naturales, inherentes a

él. Porque son condiciones indispensables para de su vida y desarrollo.

Schmitt señala que las decisiones políticas y jurídicas constituyen limitaciones

al poder reformador ya que la reforma a ella tiene como fin la adecuación de

ella a los cambios de la vida, pero manteniendo la Constitución y no es la

facultad de dar una nueva Constitución.

Jorge Carpizo afirma que las decisiones fundamentales son de dos clases:

materiales y formales. Las materiales son una serie de derechos primarios

que la Constitución consigna. Las formales son principios que mantienen la

vigencia y el cumplimiento de las decisiones materiales. Decisiones materiales

son la soberanía, los derechos públicos, individuales y sociales, el sistema

representantivo y la supremacía del poder civil sobre la Iglesia. Son decisiones

formales la división de poderes y las garantías constitucionales. Mientras la

Constitución establece un orden total, esto es, un orden de valores en lo que

afirma una concepción fundamental de la vida social, la revisión la adapta a la

nuevas exigencias ya una, ya otra norma, bien una, bien otra institución

particular pero sin alterar las líneas fundamentales del sistema De esta

manera, dice Mario de la Cueva, se deduce que, en tanto la formación de la

Constitución no puede estar sujeta a control alguno, sí puede estarlo la función

reformadora, no sólo desde el punto de vista de las formalidades sino también

porque el órgano reformador no puede proponer un fin diverso de aquel para el

que fue establecido, que no es otro que perfeccionar, completar y adaptar a la

vida la esencia constitucional.

70


Para esta corriente el control judicial de la constitucionalidad comprende las

reformas constitucionales o el control de la constitucionalidad que se extiende

a las normas emanadas del poder reformador.

Entre las autoridades constituidas con competencia específica figura el órgano

reformador de la Constitución que será siempre un órgano del Estado, un

órgano creado por la voluntad del poder político supremo con asignación de

competencia específica.

El órgano reformador tiene encima a su creador y a la Constitución expedida

por aquél y, con la salvedad del Tribunal o Corte Constitucional de control de la

constitucionalidad, los demás órganos constituidos están en posición de

infraordenación respecto del órgano reformador de la Constitución. Éste

órgano es un órgano constituido, subordinado a su creador -el constituyente

originario- y a los principios que éste formalmente estableció en la Carta

Suprema.

El órgano de control de la constitucionalidad de los actos de las autoridades

constituidas interviene y decide, como órgano supremo del Estado, por

voluntad del constituyente originario y se ubica como controlador del órgano

reformador y de los restantes órganos estatales igualmente constituidos.

Cuando el Tribunal Constitucional ejercita el poder de controlar la

constitucionalidad de los actos de las autoridades constituidas, guarda un nivel

y una potestad funcional y decisoria igual a la del órgano revisor de la

Constitución; uno, como defensor de la constitucionalidad y el otro, como

reformador de la Constitución. La regla general de la posibilidad de controlar la

constitucionalidad de todos los actos de autoridad a través de la acción de la

constitucionalidad, cuando entrañan violación de los derechos individuales, por

lo que también un ato del órgano reformador que emita una disposición que

lesione derechos constitucionalmente protegidos es susceptible de impugnarse

a través de la citada acción, debiendo el Tribunal Constitucional resolver la

misma.

71


c. La corriente intermedia. Para esta corriente reformar, es la supresión

de un precepto de ley, sin substituirlo por ningún otro. Es la sustitución de un

texto por otro, dentro de la ley existente. La competencia del "constituyente

permanente" es adicionar la constitución o reformarla, pero dicho poder no

puede derogar totalmente la Constitución en vigor, sustituyéndola por otra, ya

que éste sólo puede adicionar o reformar y estas facultades se ejercitan

siempre sobre una ley que existe y sigue existiendo. Se puede reformar o

adicionar cualquier parte de la Constitución con tal de que subsista el régimen

constitucional que aparece integrado por los principios esenciales para que

exista una Constitución.

Felipe Terna Ramírez, en su obra "Derecho Constitucional Mexicano", formulo

una clasificación de las constituciones que disponen sobre las atribuciones del

poder reformador:

1. El primer grupo lo forman las constituciones que admiten expresamente

la posibilidad ilimitada de su reforma o derogación por parte del órgano revisor,

lo que significa que el constituyente originario delegó en el instituido,

deliberada y explícitamente, la integridad de su soberanía.

2. El segundo grupo contiene las constituciones que excluyen de la

competencia revisora de principios fundamentales de la Constitución.

3. El tercer grupo lo forman las constituciones que, sin referirse a los

principios fundamentales, dejan a salvo de la futura revisión a determinados

preceptos.

4. El cuarto y último grupo lo componen las constituciones que, sin

pronunciarse en favor de ninguno de los anteriores sistemas, instituyen la

facultad indefinida y general de ser modificadas mediante adiciones o

reformas.

El poder reformador es lo mismo que el poder constituyente derivado. A

continuación vamos a ver lo que los autores dicen acerca del poder

constituyente derivado.

72


El pueblo es el que ejerce el poder constituyente y se organiza políticamente

mediante la promulgación de un código constitucional, que crea y regula en lo

sucesivo a los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario del

Estado.

Debe distinguirse dos circunstancias en que puede encontrarse el poder

constituyente:

1.- En el acto inicial de creación de un Estado y por ende de una Constitución y

leyes. (Etapa primigeniedad el poder constituyente originario).

2.- En el de cambio de organización de un Estado ya existente. (Etapa de

continuidad poder constituyente derivativo).

Linares, dice que en el primer caso, se trata del "ejercicio de la facultad

soberana del pueblo de constituirse originariamente y por vez primera en

Estado, dándose un ordenamiento jurídico", y que, en el segundo, solamente

se ejerce "la potestad de reformar total o parcialmente la Constitución

sancionada anteriormente".

Desde el punto de vista jurídico-positivo, el poder constituyente no admite

restricciones: es un poder supremo, porque es la más fiel y directa

manifestación de la soberanía popular.

Cuando se trate de una Constitución extremadamente rígida, o sea una

Constitución que sólo puede ser modificada por el órgano constituyente, se

puede decir que la reforma constitucional implica el ejercicio de este poder. En

todos los demás casos el texto constitucional puede ser modificado por el

órgano legislativo ordinario bajo cierto procedimiento especial.

El Doctor Edmundo Vásquez Martínez dice que el fondo o el centro del poder

constituyente radica en la soberanía del pueblo, éste para ejercer el poder

constituyente delega su soberanía en Asambleas o congresos o cortes

constituyentes. Explica que el poder constituyente derivado es aquel cuyo

ejercicio está regulado por una Constitución anterior. En nuestra Constitución

el poder constituyente derivado se puede ver en el título VII, artículos del 277

73


al 281 los cuales expresan los mecanismos para poder reformar nuestra

Constitución.

La mayoría de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado

o constituido. En cambio, el Doctor Edmundo Vásquez Martínez lo divide en

constituyente y constituido siendo una subdivisión del constituyente el

originario y el derivado.

El sujeto del poder constituyente es el pueblo y éste lo delega a una corte o

congreso o asamblea constituyente y el objeto del poder es el poder soberano

para crear la Constitución.

En Guatemala el poder constituyente se denomina Asamblea Nacional

Constituyente y es quien elabora la Constitución. En Guatemala el congreso

puede modificar la mayor parte de los Artículos de la Constitución. Será

integrada la Asamblea Nacional Constituyente exclusivamente con el objeto de

reformar el artículo 278 de la Carta Magna y los referentes a los Derechos

Humanos.

En la Asamblea Constituyente está depositado el poder creador (poder

Constituyente), que a través de la Constitución crea o reforma al Estado y lo



de poderes creados y, por lo tanto, inferiores al poder creador.

La Asamblea Constituyente es temporal, dado que sólo funcionará el tiempo

necesario para crear o reformar la Constitución o las Leyes Constitucionales.

Una Constitución de naturaleza histórica, que establece un sistema de

gobierno y de garantías personales que el pueblo valora, no debe ser

reformada por una votación popular, en blanco, sin nada en concreto,

estimuladas por promesas que luego no puede cumplirse. Éste es el problema

de la democracia.

74


El poder constituyente emana de la soberanía nacional y convierte a la

asamblea constituyente también en soberana. El poder constituyente es el

mayor poder del Estado, porque organiza, estructura y define al Estado mismo

en un instrumento de gobierno, derecho y garantías. El poder constituyente

puede autodelimitarse para su ejercicio después de creado. Eso mismo ocurre

cuando la misma Constitución dispone que la necesidad de su reforma debe

ser declarada por el Congreso, con el voto de la mayoría o una mayoría

determinada.

Existe el poder constituyente originario y derivado: es clásica la distinción de la

teoría constitucional entre poder constituyente originario (también llamado

revolucionario, fundacional o en la etapa de primigeneidad) y poder

constituyente derivado (constituido, reformador o en la etapa de continuidad.

El poder constituyente derivado (reformador) es aquel cuyo ejercicio está

regulado y limitado por el poder constituyente originario a través de la

constitución: para reformar la constitución se debe cumplir con el

procedimiento y respetar los límites que la propia constitución establece. El

iusnaturalismo entiende que no se pueden modificar aquellas partes de la

constitución que sirven de sustento a su estructura ideológica valorativa.

El poder constituyente derivado actúa de acuerdo al procedimiento que le ha

establecido el originario y con las limitaciones establecidas en el marco de

competencia constitucional. Si el llamado poder constituyente derivado se

sujeta a normas y limitaciones cuando reforma la constitución, lo hará porque

le resulta conveniente o porque por razones de oportunidad política no juzga

beneficioso apartarse de ellas, pero no porque la constitución se lo imponga,

pues, si fuera así, los desvíos del constituyente derivado deberían ser

declarados inconstitucionales por otro poder que pasaría a ser,

automáticamente, el poder constituyente.

En la teoría constitucional es clásica la distinción entre titularidad y ejercicio del

poder constituyente. Se dice que el titular del poder es el pueblo o la nación y

75


que el poder se ejerce sólo a través de "actos" realizados por representantes

del titular.

El poder constituyente es la facultad de acción, como la capacidad del pueblo

para proveer a la organización política y jurídica del Estado, dándole una

constitución y para revisar ésta cuando lo crea necesario, en forma total o

parcial, une vez sancionada. Existen dos tipos de poder constituyente el

originario y el derivado.

El poder constituyente derivado: Está encargado de reformar total o

parcialmente la constitución sancionada anteriormente; es decir que tiene la

capacidad de modificar la constitución vigente. También se le denomina poder

reformador.

En la democracia prevalece el principio mayoritario, con un poder constituyente

cuya titularidad pertenece al pueblo, que se expresa usando de su libertad

política.

En un régimen político-constitucional la titularidad del poder constituyente,

tanto originario como derivado, pertenece al pueblo.

Así como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente

derivado o reformador está subordinado a los límites que le impone la propia

Constitución, como ser: límites procesales y límites sustanciales. Los primeros,

se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se

relacionan con limitaciones de contenidos o sustantivas.

La Constitución puede imponer límites temporales, plazos durante los cuales

no se la reforma. En consecuencia, la validez del ejercicio del poder

constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del

procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional.

I LA CONSTITUCIÓN ENTRE LA PERMANENCIA Y EL CAMBIO

76


La idea de constitución, como status social, implica una relativa permanencia

de las normas que la integran, a través del cambio de los tiempos y de las

personas. Surge de ahí el problema de la armonización de aquella

permanencia con el cambio constante de la realidad social, o sea, la

coordinación en un equilibrio estable de la conservación y la reforma de

acuerdo con el principio de la adaptabilidad de las antiguas instituciones a las

nuevas necesidades, "convirtiendo —como dice CHUKCHIU— los esfuerzos de

nuestros antepasados en una herencia espléndida para que disfrute de ella la

democracia moderna y progresiva".

"El que la permanencia de la norma pueda ser armonizada con el cambio

ininterrumpido de la realidad social, se debe, en gran parte, a que la

normalidad social que se expresa en los principios jurídicos va

transformándose en la corriente imperceptible de la vida diaria. Mediante la

evolución gradual de los principios jurídicos puede suceder que, no obstante

permanecer inmutable el texto del precepto jurídico, su sentido experimente

una completa revolución, aunque queda salvaguardada la continuidad del

Derecho ante los miembros de la comunidad jurídica" (HELLER).

En el Estado, como en el Derecho, todo está sujeto al proceso histórico a

través del cual fluye la vida. Las constituciones, en cuanto estructuras jurídico-

políticas, no permanecen inmutables: "viven, se adaptan, evolucionan, siguen

el ritmo de los sucesos políticos, de la transformación de la opinión o de las

modificaciones en el equilibrio de las fuerzas políticas". Pero a pesar de ello, la

constitución se afirma y existe con un carácter relativamente estático: como

dice HELLER. "no es proceso sino producto, no actividad sino forma de

actividad; es una forma abierta a través de la cual pasa la vida, vida en forma

y forma nacida de la vida". Cambian sus elementos, pero la constitución, como

unidad, subsiste.

Ciertamente, la constitución no debe concebirse como una ley inmutable en el

sentido racional-positivista, ni tampoco como una realidad en brusco

movimiento. Es preciso armonizar estos dos criterios conciliando su

77


permanencia con los cambios que pueda experimentar. Este problema induce

a plantearse los siguientes interrogantes formulados por LUCAS VERDÚ:

"¿Cómo encontrar el punto de conexión entre la estabilidad que identifica a

una constitución a través del proceso histórico y las transformaciones que

experimenta? ¿Cómo es posible delimitar a una constitución poli-tica

puntualmente, en momentos diferentes de su desarrollo, de suerte que sea

esta misma constitución, antes, ahora, y, posiblemente, después, pese a las

transformaciones que ha sufrido hasta hoy y que acaso le afecten en lo

sucesivo? ¿Cuál es el valor de las constituciones en nuestra época

esencialmente cambiante? ¿En qué medida puede hablarse de una

constitución, de una y misma constitución en nuestro tiempo de conmociones

revolucionarias? ¿No será la transformación de las constituciones algo tan

radical y constante que sólo pueda hablarse de un cambio indefinido?"

La conciliación de la estabilidad del orden constitucional y la posibilidad de los

cambios indispensables presupone el discernimiento de lo perenne y lo

reformable. El tradicionalismo de BURKE admitía que un Estado que no pueda

cambiar nada, carece de medios de conservación, corriendo el riesgo de

"perder aquellas partes de la constitución que se querrían conservar con

religioso cuidado".

El propio BURKE establece, sin embargo, algunos principios a los que debe

sujetarse toda reforma:

1. En primer lugar, los cambios deben ser lentos, graduales y moderados: la

ley del cambio es, quizá la más poderosa de las leyes de la naturaleza y la que

garantiza su conservación, pero es deber de todos los hombres procurar que

el cambio no sea brusco, a fin de que participe de las ventajas de la evolución

y evite los inconvenientes de una mudanza radical;

2. las reformas deben ser posibles, oportunas y precavidas: por el hecho de

referirse a los grandes intereses de la Humanidad, los cambios políticos deben

permitir que el curso de las generaciones participe activamente en los

78


consejos que han de afectar tan profundamente a los hombres, y entre los

principios que hemos heredado de nuestros antepasados, figuran como guías

infalibles, "una precaución política, una circunspección razonable y una timidez

más bien moral que natural";

3. las reformas, en fin, deben respetar el equilibrio de las instituciones,

combinando "en la unidad del todo, los opuestos principios que se encuentran

en la inteligencia y en los negocios humanos".

El problema de la dinámica constitucional nos remite a la clasificación de las

constituciones en rígidas y flexibles. La continuidad de la constitución

presupone la posibilidad del cambio, de la adaptabilidad a las nuevas

necesidades sociales; su estabilidad se garantiza con su revisión, o sea, con la

actividad normativa desarrollada para modificar la propia constitución, ya sea

de conformidad con el procedimiento especial regulado en la misma para las

constituciones rígidas, o con el procedimiento legislativo ordinario para las

flexibles.

Tema 1111.EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL INSTITUTO DE LA REFORMA CONSTITUCIONALI RAZÓN DE LA REFORMALinares Quintana indica que cuando se habla de reformas o enmiendas a la

Constitución se debe partir del análisis del principio de rigidez constitucional

que descansa, en la distinción entre poder constituyente y poder legislativo

ordinario y consiste en el establecimiento por parte del propio poder

constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe observarse

para los casos de reforma o enmienda de los preceptos constitucionales, de tal

forma que una enmienda o reforma constitucional no puede realizarse

mediante el mismo procedimiento establecido para la sanción de leyes

ordinarias.

La razón de ser de las reformas o enmiendas constitucionales es la adaptación

pacífica del orden constitucional a las cambiantes condiciones sociales y

79


políticas para evitar el tener que acudir a la ilegalidad, a la fuerza o a la

revolución.

Las modificaciones que experimentan las relaciones sociales, económicas o

políticas, son la responsables de que una norma constitucional, que parecía

razonable y suficiente en el momento de crear la Constitución, haya perdido su

capacidad funcional y tenga que ser, por lo tanto, completada, eliminada o

acoplada de alguna otra manera a las nuevas exigencias en interés de un

desarrollo sin fricciones del proceso político.

I INICIATIVA PARA PROPONER REFORMASUno de los medios de lograr mayor estabilidad para una Constitución es el de

limitar la posibilidad de emprender reformas a la misma. Por lo general se

confiere este derecho al órgano del Estado al cual se quiere dar, en un

sistema determinado, mayor preponderancia política. Así, en el sistema

presidencial la iniciativa de la reforma es compartida entre las ramas ejecutiva

y legislativa, cuando no se le da exclusivamente al gobierno, lo cual resulta a

todas luces antidemocrático, en tanto que en el sistema parlamentario se le

da, generalmente con exclusividad, al Parlamento. Pero si lo que se quiere es

ampliar la democracia, a través de una mayor y más directa participación

ciudadana en materia tan trascendental como esta, la iniciativa debe dársele

también al pueblo- En consecuencia, la iniciativa de la reforma constitucional

puede ser restringida, compartida, o popular.

Iniciativa restringida: Cuando la tiene, de manera exclusiva, el Gobierno. Ello

ocurre en las constituciones inspiradas en la idea de fortalecer ante todo al

órgano ejecutivo, constituciones estas de corte autoritario. Tal fue el caso de

la Constitución francesa de 1852, en la cual la iniciativa se le daba a un

Senado nombrado por el jefe del Estado. También puede hablarse de iniciativa

restringida, aunque más democrática, en los casos en que ella se le da

exclusivamente al Parlamento democrática, porque en fin de cuentas el

Parlamento es el órgano de representación popular. Aunque pudiera aducirse

también que cuando, como ocurre en el sistema presidencial, el jefe del

80


Estado es elegido popularmente, él es igualmente un genuino representante

del pueblo. Pero en ningún caso es lo mismo que fa iniciativa la tenga una sola

persona —o esta junto con los funcionarios que ella misma designa— a que la

tenga una corporación de personas elegidas todas ellas popularmente.

Iniciativa compartida: Cuando la iniciativa la comparten el Gobierno y el

Parlamento, como se da en los sistemas de gobierno no presidencial, en los

cuales se busca un equilibrio entre las ramas del poder. Este caso es más

democrático que el anterior, por cuanto los dos órganos actúan como

representantes del pueblo, elegidos por él.

Iniciativa popular: Cuando se le da al pueblo también la iniciativa, que puede

operar mediante ciertos procedimientos, no exentos de complejidad. Entre

estos procedimientos figuran:

- El de que un cierto número mínimo de ciudadanos -generalmente

cosiderable— presente, respaldado en firmas auténticas, temas generales o

proyectos concretos de reforma a la consideración del Parlamento o de un

órgano especial.

- Que los proyectos elaborados por el Parlamento o un órgano especial sean

sometidos a! procedimiento de la "consulta popular”, para que asi obtengan o

no la ratificación del pueblo;

- Que corporaciones populares de carácter seccional o local se pronuncien

sobre proyectos de reforma, bien sea para aprobarlos directamente o para

someterlos a la consideración del Parlamento o de un órgano especial.

Este último procedimiento existe en los Estados Unidos, donde si las

legislaturas de los dos tercios de los Estados federados lo solicitan, se reúne

una Convención para estudiar las enmiendas a la Constitución. El

procedimiento de la iniciativa popular ha sido muy utilizado en países de alto

81


nivel de organización y desarrollo como Suiza, y ha sido adoptado por otros en

los cuales se aspira a implementar el concepto de democracia participativa.

De conformidad con el artículo 277 de la Constitución señala que tienen

iniciativa para proponer reformas a la constitución:

a) El presidente de la República en consejo de Ministros;

b) Diez o más diputados al Congreso de la República;

c) La Corte de Constitucionalidad;

d) El pueblo mediante petición dirigida al Congreso de la República por no

menos de cinco mil ciudadanos debidamente empadronados por el Registro de

Ciudadanos.

El sistema jurídico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimación

activa para la solicitud de reformas a la Constitución, ya que ésta puede

provenir de diferentes sectores del gobierno e incluso de la población. No

todos los sistemas constitucionales confieren acción, a un grupo de la

población, para que soliciten reformas a la Constitución. El hecho de que en

Guatemala sí se acepte demuestra la eficacia de su sistema, ya que el pueblo

puede perfectamente reformar la Constitución ejerciendo la iniciativa que

posee. Además tienen legitimación el Congreso y el Presidente de la

República, así como la Corte de Constitucionalidad. Esta, como defensora del

orden constitucional también podría establecer en un momento determinado la

necesidad de una reforma a la Constitución, al considerar que una norma

jurídica no es aplicable o resulta inconveniente. De no modificarse por los

procedimientos legales establecidos, podría dar lugar a su modificación por las

vías de hecho, lo que pondría en peligro el sistema constitucional, por lo que

en aras de mantener la vigencia de la norma suprema se encontraría

legitimidad para solicitar las reforma a la misma.

I Procedimientos para reformar la ConstituciónSegún Paolo Biscaretti di Rufia, citado por la Licenciada Aylín Ordoñez, en

orden al procedimiento de actuación, la reforma constitucional puede

desarrollarse conforme a dos sistemas, los cuales son

82


1.- Procedimientos por órganos especiales, diferentes de los legislativos ordinariosLa especialidad de los órganos de la reforma constitucional se da en casos en

los que ésta última se desarrolla por medio:

A de una Asamblea Constituyente, o Convención (prevista en algunos

Estados-miembros norteamericanos, para las reformas totales)

A de una Asamblea Nacional, formada por las dos Cámaras

parlamentarias reunidas conjuntamente (sobre el modelo francés 1875)

A del condicionamiento de toda reforma a un referéndum obligatorio (por

ejemplo Suiza, Estados-miembros norteamericanos) y

A de la intervención de los Estados miembros, particulares, cuando se

trata de reformar una Constitución federal para salvaguardia de su distinta

soberanía.

2.- Procedimientos agravados seguidos por los órganos legislativosÉstos procedimientos suelen asumir formas variadas, entre las que pueden

diferenciarse sustancialmente, por lo menos, las siguientes:

I La mayoría calificada (constituciones de Alemania 1919)

I la doble aprobación, distanciada temporalmente (con frecuencia

acogida en los Estados-miembros norteamericanos para las reformas

parciales)

I la aprobación repetida en la legislatura sucesiva y después de las

elecciones que adquieren, al respecto, significado de referéndum

I La integración de un referéndum facultativo.

Rasgos comunes en los distintos procedimientos

83


En principio, el procedimiento para reformar una Constitución debería ser

similar al que se siguió para establecerla. Pero, existen diversos

procedimientos en los distintos órganos jurídicos. Se pueden señalar los

siguientes:

a. Iniciativa. Es la decisión de emprender la reforma o la declaración de ser

ella necesaria. En el derecho comparado corresponde a las cámaras

legislativas, o a las Cámaras y al Poder Ejecutivo cuando éste es colegislador.

A veces le corresponde al pueblo. En cuanto a la iniciativa de esa decisión por

lo general pertenece a las legislaturas estaduales en concurrencia, o no, con

las cámaras. Y a veces se encuentra en las Constituciones y es cuando esta

misma establece que en determinado lapso de tiempo se reunirá una

Convención para su revisión.

b. Reforma. La etapa de reforma comprende la redacción, discusión, en su

caso, y la aprobación provisional o definitiva de los nuevos textos.

Corresponde la mayor parte de las veces a las cámaras legislativas, con o sin

intervención del poder ejecutivo; con menos frecuencia a un órgano

representativo especial (asamblea constituyente o Convención), y, es muy

pocas ocasiones al pueblo. En el primer caso, las cámaras en cuestión suelen

ser las elegidas después de la primera renovación normal o de la disolución ex

profeso de las que tomaron la iniciativa. Cuando el procedimiento de reforma

comprende una tercera etapa, la aprobación del nuevo texto en al segunda no

es definitiva y éste revise el carácter de una proposición.

c. Ratificación. Generalmente, es atribuida al pueblo, que debe manifestarse

por medio de referéndum. En los Estados federales corresponde a los Estados

particulares, provinciales o cantones, a través de sus legislaturas, de

convenciones o de referéndum.

I La técnica de la reforma Constitucional y el referéndum constitucional (revisar la fotocopias de navarijo)

84


El Referéndum Constitucional: Es el sistema en el cual se aplican los principios

de la democracia directa. Al pueblo se le somete el texto de una nueva

Constitución para que él se pronuncie libremente, mediante sufragio universal,

sobre su adopción. Ya no es una asamblea, sino el pueblo mismo quien

establece directamente la Constitución. El sistema puede tener modalidades

como son:

Una Asamblea Constituyente elabora y aprueba un texto constitucional que

luego debe ser sometido a la ratificación popular mediante referéndum. Se

aplica en este caso el procedimiento de la democracia semi-directa;

El Gobierno elabora un texto que propone a la consideración del pueblo,

mediante la vía ad referéndum, caso en el cual el pueblo ejerce directamente

el poder constituyente. Este sistema fue utilizado en Francia en 1946 para la

adopción de su constitución.

I ALGUNOS PROBLEMAS ESPECIALES DE LA TÉCNICA DE REFORMA CONSTITUCIONALReforma por medio de derogación en casos especialesPuede darse un caso particular de modificación de la Constitución, cuando se

derogan sus normas sólo en un supuesto determinado, en tanto que en todos

los demás posibles tales normas continúan vigentes, quedando incierto

establecer si las posibles derogaciones sean, o no, sólo las previstas en el

mismo texto constitucional.

La derogación de la Constitución es un caso concreto, o en un breve período,

dejando inmutable su validez, en general, se denomina "rotura o

quebrantamiento de la Constitución".

2. Reformas temporales mediante la suspensión de algunas normasEn el caso de la suspensión de las normas permanecen válidas, aunque se

suspende, temporalmente, su eficacia.

La suspensión de la Constitución está ligada a la exigencia de que el

ordenamiento sea particularmente eficiente para enfrentarse con situaciones

consideradas excepcionales. La suspensión abre el camino a la instauración

de un ordenamiento de excepción respecto a la normalidad constitucional. Se

85


definen, dentro estas suspensiones temporales, los estados de excepción. Un

aspecto particularmente delicado relativo a la suspensión concierne a la

determinación de la fuente normativa que puede permitirla, habilitando un

órgano constitucional -por lo general al ejecutivo, pero también al legislativo-

para suspender la Constitución y establecer un ordenamiento excepcional

cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional.

3. Reformas informales, función de la jurisprudencia, de la costumbre y los usosOtras reformas o mutaciones pueden operarse utilizando técnicas que no se

encaminan formalmente a tal fin (la jurisprudencia), o bien se producen de

modo tácito, a través de adecuaciones realizadas por vía de la costumbre y de

los usos.

a. Jurisprudencia. Particularmente importante es la influencia ejercida por

los tribunales, cuyo fin principal es comprobar la conformidad de la legislación

ordinaria con la Constitución e interpretarla. Para saber cual es el alcance

efectivo de la Constitución, es imposible prescindir del conocimiento de las

sentencias de los tribunales. La actividad de la interpretación que cumplen

tales órganos ha llevado a continuas adecuaciones de la realidad

contemporánea de los textos constitucionales.

b. Las costumbres y los usos. Éstos asumen función capital en la vida de

las constituciones. Las costumbres pueden ser interpretativas, innovadoras o

abrogadoras. El límite entre costumbre innovadora es difícil de señalar, pues

no se puede excluir que una costumbre innovadora comporte, al mismo

tiempo, la abrogación de un instituto dado.

La función de la reforma constitucional consiste en adaptar la Constitución a la

realidad, lo que puede impedir la ruptura del orden constitucional.

La vida de los sistemas constitucionales oscila entre dos polos. Por un lado, la

necesidad de una progresiva evolución de la Constitución. Por otro, la

convivencia de una estabilidad constitucional que favorezca el conocimiento de

la Constitución, así como el arraigo n la sociedad de lo que se ha denominada

"sentimiento constitucional", pues el valor simbólico y socialmente integrador a

86


la norma constitucional es innegable. La reforma constitucional no es la única

vía de evolución constitucional, existe otro procedimiento el cual es la

jurisprudencia constitucional. Esta labor la realiza en Guatemala la Corte de

Constitucionalidad. Tal interpretación, por la vía de la actualización de los

contenidos de los preceptos constitucionales, puede desempeñar también

eficazmente la mencionada labor de adaptación de la Constitución a la

sociedad que es siempre, por su propia naturaleza, cambiante.

La Constitución Política de la República de Guatemala regula en el

Título VII, Capítulo Unico, lo referente a las Reformas a la Constitución"

(artículos 277-281), estableciendo tres tipos de normas según la

posibilidad de reforma, y dos procedimientos para realizar éstas, ambos

de carácter rígido. La existencia de dos procedimientos de diverso

grado de rigidez evidencia que la Constitución ha optado por agravar el

procedimiento de reforma para poder modificar determinados aspectos

esenciales del sistema por la naturaleza de los derechos que los

mismos protegen. Así, pueden observarse que el procedimiento más

complejo es señalado para la reforma de los derechos individuales.

I LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONALLímites explícitos.Toda Constitución, rígida o flexible encuentra límites en cuanto a su

modificación. Cuando éstos se indican formalmente en la Constitución, se le

denominan límites explícitos y éstos son un mecanismo de defensa del

ordenamiento preconstituido por fuerzas políticas que lo caracterizan. Dentro

de esta clase de límites encontramos:

a. Los límites sustanciales o materiales. Estos consisten que algunas

cláusulas nunca se le podrán reformar. Esta inmutabilidad puede ser absoluta,

como cuando se prohibe modificar la forma de gobierno o, relativa, cuando se

prohibe en los Estados federales disminuir la representación de cualquier

Estado, a menos que el afectado lo apruebe.

87


La lista de las instituciones típicas que han de salvaguardarse puede ser

extremadamente extensa y minuciosa. En Guatemala lo contiene el artículo

281 de la Constitución y es lo referente a la forma republicana de Gobierno, al

principio de no reelección para el ejercicio de la Presidencia de la República, el

principio de alternatividad y no reelección.

b. Límites temporales. Teóricamente no es admisible la reforma cuando se

dan circunstancias particulares, como no haber transcurrido cierto período de

tiempo desde la adopción del texto constitucional o si se dan ciertas

condiciones que pueden afectar a un debate sereno sobre las reformas. Otras

veces está prohibida la reforma si no ha pasado cierto tiempo desde la revisión

anterior.

La prohibición temporal puede ser expresa o implícita, según surja de los

propios términos de la cláusula o de un dilatorio procedimiento de reforma,

cuyas distintas etapas se han distanciado unas de otras, en años, bienios, y

hasta trienios. A su vez, la prohibición expresa puede ser directa (como

cuando la Constitución dispone que no podrá reformarse hasta pasado

determinado número de años desde su vigencia o, indirecta, cuando se

dispone que en cierto año se reunirá una Convención para revisarla; y pueden

ser también ciertas o inciertas, según el plazo de prohibición esté determinado

o dependa de ciertas circunstancias: invasión extranjera, estado de

emergencia, etc.

2. Límites implícitos.Son implícitos en cuanto que ningún ordenamiento, si quiere subsistir, puede

consentir que rebasen algunas instituciones que corresponden a la parte

esencial de su Constitución.

Los límites conciernen a la intangibilidad de instituciones consideradas

esenciales para la supervivencia de una Constitución (límites substanciales),

como la inmodificabilidad en circunstancias particulares, o en conexión con el

88


hecho de no haber transcurrido un período mínimo desde adopción de la

Constitución o desde una reforma precedente (Límites temporales).

Varios autores, entre ellos Giuseppe de Vergottini, están de acuerdo con la

existencia de límites implícitos absolutos. Así, el citado autor señala en su obra

"Derecho Constitucional Comparado" que, entre ellos se pueden mencionar los

principios políticos-jurídicos puestos en la base de la Constitución,

interpretados, según los casos, restrictiva o extensivamente: la forma de

gobierno los principios contenidos en las declaraciones de derechos, o el

procedimiento de reforma constitucional. Puede afirmarse que estos preceptos,

como se señaló anteriormente, sólo pude modificarlos el poder constituyente.

Biscaretti di Ruffia no está de acuerdo al afirmar que todo Estado puede

modificar también substancialmente, el propio ordenamiento supremo, o sea,

la propia Constitución, si bien moviéndose siempre en el ámbito del derecho

vigente, incluso en la hipótesis extrema que sí se cambia su forma de Estado".

LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN GUATEMALALa Constitución Política de la República de Guatemala regula en el Título VII,

Capítulo Unico, lo referente a las Reformas a la Constitución" (artículos 277-

281), estableciendo tres tipos de normas según la posibilidad de reforma, y

dos procedimientos para realizar éstas, ambos de carácter rígido. La

existencia de dos procedimientos de diverso grado de rigidez evidencia que la

Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para poder

modificar determinados aspectos esenciales del sistema por la naturaleza de

los derechos que los mismos protegen. Así, pueden observarse que el

procedimiento más complejo es señalado para la reforma de los derechos

individuales, es decir los que tienden a proteger la existencia, libertad,

igualdad, seguridad, dignidad e integridad del individuo.

Procedimientos de reforma

89


a. Reformas por la Asamblea Nacional Constituyente. Para reformar el

artículo 278 o cualquier artículo de los contenidos en el Capítulo I del Título II

de esta Constitución, es indispensable que el Congreso de la República, con el

voto afirmativo de las dos terceras partes de los miembros que lo integran,

convoque a una Asamblea Nacional Constituyente. En el decreto de

convocatoria señalará el artículo o los artículos que haya de revisarse y se

comunicará al Tribunal Supremo Electoral para que fije la fecha en que se

llevarán a cabo las elecciones dentro del plazo máximo de ciento veinte días,

procediéndose en lo demás conforme a la Ley Electoral y de Partidos

Políticos.

A este respecto, cabe comentar la rigidez del procedimiento de reforma

utilizado para modificar los “Derechos Individuales”, artículos 3 al 46 de la

Constitución, ya que no se trata de una mayoría calificada del legislativo o de

un referéndum para la aprobación de las reformas. Se requiere que el

Congreso, con el voto afirmativo de dos terceras partes del total de sus

miembros que lo integran, convoque a una Asamblea Nacional Constituyente,

señalándose el o los artículos a reformar. Esto se debe a la naturaleza de los

derechos, que en esos preceptos se encuentran reconocidos, ya que en los

artículos a que se refiere, se hallan contenidos un conjunto de libertades,

derechos y principios básicos individuales que, durante muchos años, ha

representado una larga lucha por lograr su reconocimiento constitucional. Por

ello, si una vez logrado no se protegieron a través de una rigidez constitucional

para su reforma, resultarían ineficaces por su facilidad de modificación y hasta

extinción. Los constituyentes previeron la forma de salvaguardar estos

derechos inherentes, a todo ser humano, de la mejor forma posible y para ello

establecieron un procedimiento formalista, complejo y rígido para su reforma,

lo que puede considerarse adecuado debido a que muchas veces Guatemala

se ha visto gobernada por dictadores que desean limitar los derechos de los

individuos y, si la Constitución no se encuentra protegida por sus propios

mecanismos de seguridad, podrían estos derechos en esos momentos verse

gravemente afectados. También podría suceder que un Congreso, por algún

tipo de interés, quisiera disminuir estos derechos, los que podría hacer si los

90


mismos no estuvieran claramente protegidos. Además, no se llega a un grado

de rigorismo extremo como sería si se calificara de pétreas a esas normas,

prohibiendo su reforma y destinándolas a permanecer estáticas ante toda

situación. La Constitución también es taxativa al establecer que en la

convocatoria a Asamblea Nacional Constituyente deberá señalarse el o los

artículos a reformar, no dando margen a que se modifiquen otros que no sean

los mencionados, lo que reafirma la rigidez del procedimiento.

En síntesis se puede concluir que los derechos humanos se encuentran

altamente protegidos en la Constitución Política de Guatemala.

b. Reformas por el Congreso y Consulta Popular. Para cualquier otra reforma

constitucional, será necesario que el Congreso de la República la apruebe con

el voto afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados. Las

reformas no entrarán en vigencia sino hasta que sean ratificadas mediante la

consulta popular a que se refiere el artículo 173 de esta Constitución. Si el

resultado de la consulta popular fuere de ratificación de reforma, ésta entrará

en vigencia sesenta días después que el Tribunal Supremo Electoral anuncie

el resultado de la consulta.

En este caso, puede observarse también un procedimiento rígido para la

modificación del resto de artículos de la Constitución susceptibles a

modificación, los que si desean reformarse deberá aprobarse primero la

reforma por el Congreso de la República con una mayoría de dos terceras

partes del total de sus miembros y, posteriormente, utilizarse el procedimiento

de Consulta Popular establecido en el artículo 173.

Este procedimiento implica dos fases esenciales como lo son la aprobación en

el Congreso y la ratificación por le pueblo. Si bien los diputados que integran

el Congreso de la República pueden discutir las normas a reformar una a una,

estando aprobadas estas reformas, el pueblo se deberá concretar a decir “si” o

“no” a la reforma, lo que de alguna manera limita la libertad de manifestarse

puesto que algunos pueden estar conformes con algunas reformas y con otras

no. Así, en el caso de que se reformen artículos relativos por ejemplo, el

91


Régimen Económico Social, al Organismo Legislativo, al Ejército, al Ministerio

Público y al Procurador General de la Nación, puede estarse de acuerdo con

las reformas del Organismo legislativo, pero no con las planteadas para el

Ministerio Público, por considera que esta institución se encuentra

correctamente regulada.

I LA REFORMA DE DOBLE GRADO (FALTA)Tema 1212. DERECHOS HUMANOSI CONCEPTO.Existen diversos conceptos de los derechos humanos, dependiendo cada uno

de la escuela filosófica o percepción de la vida que se tenga. El concepto

actualmente más aceptado es un punto medio entre el iusnaturalimo y el

positivismo: “Existen derechos fundamentales que el hombre posee por el

hecho de ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad; derechos que le son

inherentes y que, lejos de nacer de una concesión de la sociedad política, han

de ser por ésta consagrados y garantizados” (Daniel Zovatto, 1er. Seminario

Interamericano Educación y Derechos Humanos, San José, Instituto

Interamericano de Derechos Humanos 1985).

Según las escuelas iusnaturalistas, los derechos humanos existen

independientemente de que sean reconocidos o no por la sociedad civil o el

Derecho positivo. Según la perspectiva positivista, solamente son derechos

humanos los que son protegidos por el Derecho positivo, por lo que pueden

ser jurídicamente exigibles. Decimos que el concepto más aceptado

actualmente es un punto medio entre ambas posiciones porque parte de que a

pesar de que los derechos humanos son inherentes a toda persona y por lo

tanto no dependen de la voluntad política, para que efectivamente puedan ser

protegidos deben existir los medios jurídicos necesarios. “Mientras una

sociedad política no reconoce unos determinados derechos recibiéndolos en

su derecho positivo o interno o adhiriéndose a una convención internacional

que los proteja, no se puede hablar de estos en un sentido estrictamente

jurídico, ni se puede alegar ante los tribunales competentes en caso de

infracción”. (Gregorio Peces-Barba).

92


Entonces, los derechos humanos son cualidades inherentes del ser humano,

pero su carácter jurídico está en su reconocimiento por parte del derecho

positivo. Según el Lic. Arnoldo Brenes Castro y para evitar confusiones, se

debe diferenciar entre el derecho humano como principio o ideal y el derecho

humano como realidad legal. A nivel de principio o de ideal, no hay duda que

el ser humano, por su sola condición de tal, tiene una serie de derechos, los

cuales se fundamentan en los derechos morales y que se pueden considerar

como parte del Derecho Natural. Sin embargo, es indiscutible el hecho de que

un derecho humano solamente podrá ser efectivamente protegido si existen

los mecanismos jurídicos necesarios que aseguren el requisito de la

exigibilidad, que es precisamente la diferencia entre el Derecho Natural y el

Derecho Positivo. En consecuencia, los Derechos humanos como realidad

legal solamente serán los que cuentan con los mecanismos jurídicos para

exigir los deberes jurídicos de respeto correspondientes. Debido a lo anterior y

de acuerdo a la más pura teoría jurídica, debemos concluir que solamente

serán derechos humanos en el pleno sentido de la palabra aquellos que

tengan el carácter de derechos subjetivos, ya que solamente estos tienen el

carácter de la exigibilidad. Todos los demás serán derechos humanos pero

entendidos como realidades sociales o ideales políticos, no como realidades

legales.

Los derechos humanos, anclados en la realidad social y dependientes de ella,

son instrumentos de realización de valores e ideales sociales a los cuales se

orientan esencialmente, pero, o consisten en si, también esencialmente, en

realidades e instrumentos jurídicos, es decir, en instituciones dotadas de la

existencia, validez y eficacia del Derecho, o no son tales derechos humanos.

De este modo, cuando hablamos de derechos humanos no nos estamos

refiriendo a simples derivaciones de la realidad o conexiones de la vida social,

ni tampoco a meras aspiraciones, banderas, reclamos, programas o valores

políticos, ni a unos puros ideales filosóficos o derechos naturales con base en

los cuales valorar o criticar la realidad política, jurídica, económica o social,

sino a auténticos derechos, por lo tanto existentes y válidos, o como si lo fuera,

93


exigibles en la forma y por los medios que el Derecho pone en manos de sus

titulares, los seres humanos.

Sin embargo los derechos humanos como realidad legal se han originado en

los derechos humanos como realidad social o como ideal, por lo que existe la

esperanza de que aquellos derechos humanos que todavía no cuenta con la

protección jurídica, con el tiempo llegarán a ser derechos humanos como

realidades jurídicas. Pero si nos queremos apegar a la teoría jurídica,

debemos considerar como derechos humanos sólo aquellos que son derechos

subjetivos o que tienen la vocación para llegar a serlo. Según este concepto,

para Rodolfo Piza los Derechos humanos tienen las siguientes características:

I Son derechos subjetivos, y como tales, jurídicamente exigibles, y sólo

en tanto que jurídicamente exigibles adquieren su plena significación.

II Al ser “humanos” y “fundamentales”, son derechos subjetivos de una

naturaleza especial.

Por lo tanto y siguiendo a Karel Vask, para que los derechos humanos se

conviertan en realidad legal, debe contarse con tres requisitos:

I Debe existir una sociedad garantizada en forma de Estado de Derecho.

Esto implica, en primer lugar, la capacidad de autodeterminación del pueblo

para establecer sus propias leyes o instituciones políticas; en segundo, el

imperio de la ley, es decir, que tanto los individuos como las autoridades de

ese Estado estén sometidos a unas normas impersonales y generales

previamente establecidas, o sea, la ley.

I Dentro del Estado, los derechos humanos deben de tener asignado un

lugar dentro del orden social en que deben ser ejercitados. En otras palabras,

debe crearse un sistema legal que los proteja.

I Por último, debe proporcionarse a quienes están en posición de ejercer

los derechos humanos las garantías legales específicas y los recursos

necesarios para asegurarse de que tales derechos son respetados. Estas

garantías pueden ser organizadas por los propios Estados, o bien, debe existir

94


la posibilidad de que la persona recurra a la esfera internacional a invocar su

protección frente a los abusos del Estado.

El carácter positivo de los Derechos Humanos los sujeta a la evolución

histórica de la humanidad, motivo por el cual éstos también han ido cambiando

con el tiempo. Al igual que todo derecho, los derechos humanos han nacido

en momentos en que los valores que están destinados a tutelar se ven

amenazados. Por esto, encontramos diferencias en toda la gama de derechos

humanos que existen en la actualidad. La clasificación más difundida es la que

los ubica en tres generaciones.

I HISTORIA.Hace dos mil quinientos años, los griegos gozaban de ciertos derechos

protegidos por el Estado, mientras que los esclavos, por no ser considerados

ciudadanos no tenían esos derechos.

Los romanos conquistaron a los griegos y heredaron su civilización por lo que

tenían ciudadanos que gozaban de derechos y esclavos que no.

El cristianismo significó un gran paso en la protección a los derechos humanos.

Con su advenimiento se originó el derecho de asilo, pues los templos eran

sagrados y cualquiera podía asilarse en ellos. También se originó el derecho

de igualdad, ya que el cristianismo decía que todos eran iguales ante Dios e

iguales entre sí.

Mucho tiempo después, en el año mil doscientos quince aparece en Inglaterra

la Carta Magna en la cual el rey concedía normas jurídicas a favor de la

nobleza que luego se fueron extendiendo también al pueblo. El avance de la

Carta Magna consiste en que el rey también está obligado a acatarla. En sus

artículos se prohibe la detención ilegal, el robo, la tortura y malos tratos, se

garantiza la propiedad privada, la libre circulación, la igualdad jurídica ante la

ley. Existen en esta dos principios fundamentales: el respeto a los derechos de

la persona y la sumisión del poder público a un conjunto de normas jurídicas.

En el año 1628 Carlos Primero ratificó la Carta Magna a través de la Petitión of

Rights. En 1689 se promulgó una ampliación de la Carta Magna a través de un

documento llamado Bill of Rights.

95


En el año 1776 en Estados Unidos fue aprobada la Declaración de Virginia o la

Declaración de los Derechos formulada por los representantes del pueblo de

Virginia, y a la vez fue la declaración de independencia. En el artículo primero

de la declaración de Virginia, se establece la igualdad, el derecho a la vida,

derecho a la libertad, a la propiedad privada y a la felicidad. El artículo 2

constituye la primera manifestación de soberanía popular. En sus demás

artículos cita algunos otros derechos como: La resistencia, libertad de prensa,

libre ejercicio de la religión, etc..

Francia. En el año de 1789 fue aprobada la Declaración de los Derechos del

Hombre y del Ciudadano por la Asamblea Nacional Francesa. En su artículo 1,

dice que los hombres desde que nacen son y permanecen libres e iguales en

derechos. El artículo 2 contiene el derecho a la libertad, la propiedad,

seguridad, resistencia y otros más.

El 5 de febrero de 1917 la Constitución Mexica incorporó los derechos

sociales, pues anteriormente solo se protegían los individuales.

El 12 de enero de 1918 el tercer congreso de los Soviets de Diputados obreros

y soldados de Rusia aprobó la Declaración de los derechos del pueblo

trabajador explotado.

Posteriormente en 1919 aparece la Constitución alemana de Weimar, en la

cual se contempla por primera vez la igualdad entre hombres y mujeres tanto

en derecho como en obligaciones.

En 1948 se convocó a un congreso de Europa que fue celebrada en la Haya

en la cual se manifestaba el deseo de crear una carta de derechos humanos y

un tribunal de justicia para velar por la observancia de dicha carta.

El 5 de mayo de 1949 nació el consejo de Europa con las Naciones del

Tratado de Bruselas (Dinamarca, Noruega, Suecia, Irlanda e Italia).

El 19 de agosto de 1949 la Asamblea discutió sobre las medidas que debían

tomarse para proteger los derechos humanos y elaboró una lista de los

derechos que serían protegidos. Se crea una comisión europea de derechos

humanos y una corte europea de justicia.

Las declaraciones de los derechos que el Estado reconoce en favor de las

personas constituyen la esencia de la dogmática constitucional y supone dos

afirmaciones que están vinculadas históricamente a los movimientos

96


revolucionarios de Inglaterra, Estados Unidos y Francia, de los siglos XVII y

XVIII:

1) la de que el individuo es dueño de una esfera de libertad personal en la

que el poder estatal no debe intervenir;

2) la de que toda actividad del Estado debe estar sometida a normas

jurídicas precisas, de suerte que el ejercicio esté debidamente limitado y

garantice la vigencia de los derechos humanos.

Las declaraciones de derechos giran en torno de esta afirmación de libertad

individual y de la consideración del Estado como instrumento para hacer

efectiva esa libertad.

Históricamente, las primeras declaraciones de derechos con verdadero sentido

democrático -que estuvieron dirigidas a la generalidad de la población y no a

determinados estamentos privilegiados- fueron:

Ø el Bill of Rights inglés del 13 de febrero de 1689,

Ø la Declaración de independencia de las trece colonias norteamericanas

del 4 de julio de 1776, y

Ø la Declaración de Derechos del hombre y del Ciudadano, proclamada en

Francia el 26 de agosto de 1789.

Éstas constituyen el antecedente histórico de las modernas declaraciones de

los derechos de la persona humana. Desde el momento de que la Declaración

Francesa fue incorporada a la primera Constitución revolucionaria de 1791

nació la nueva estructura constitucional formada por una parte orgánica y otra

dogmática.

Las primeras tablas de derechos se basan en la doctrina de los derechos

naturales. Según esta doctrina el hombre tiene por su sola calidad humana y

antes de toda sociedad, unos derechos naturales independientes del

fenómeno social y anteriores a él. Y así lo declaran las tres declaraciones

citadas anteriormente.

El hombre es el que concibe la idea de derechos al sentirse amenazado por

los demás. Los derechos surgieron como reacción lógica y natural ante el

decisionismo absoluto del régimen, que negaba todo valor al individuo. Así

nacen los derechos naturales del individuo.

97


América también ha tenido su evolución dentro de la protección a los derechos

humanos. En 1917, Alejandro Alvarez presentó al Instituto Americano de

Derecho Internacional un proyecto sobre los derechos internacionales del

individuo y las organizaciones internacionales, aquí se contenían cláusulas de

las diferentes constituciones de los Estados latinoamericanos, dicho proyecto

se presentó en la V Conferencia Interamericana en Santiago de Chile en 1923.

En 1938 en la VIII Conferencia Interamericana adoptó la Declaración de los

derechos de la mujer.

En 1945 en la Conferencia interamericana sobre los problemas de la paz y la

guerra, desarrollada en México, se encargo al comité jurídico interamericano la

preparación de un proyecto sobre los derechos y obligaciones del hombre.

En 1948 la IX Conferencia Interamericana de Bogotá tuvo cuatro puntos

esenciales: 1) la adopción y firma de una nueva carta; 2) la adopción del

nombre de Organización de Estados Americanos OEA; 3) la adopción de la

declaración americana de los derechos y obligaciones del hombre; 4) la

designación del comité jurídico interamericano para que preparara un proyecto

para un tribunal interamericano que protegiera los derechos humanos.

En 1959 durante la V conferencia de consulta de los Ministros de Relaciones

Exteriores de Santiago de Chile obtuvieron grandes resultados en cuanto a la

preparación de un proyecto de convenio americano de derechos humanos y la

creación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, pero no fue

sino hasta el 22 de noviembre de 1969 cuando pudo ser firmada por los países

signatarios

I CLASIFICACIÓNA SEGÚN LA ÉPOCA EN QUE SE RECONOCIERONPRIMERA GENERACIÓN : Derechos Civiles y Políticos

98


Los primeros derechos humanos en ser reconocidos históricamente son los

llamados derechos civiles y políticos, cuyo reconocimiento se produce como

consecuencia de los abusos de las monarquías y gobiernos absolutistas del

siglo XVIII y que coincide con los movimientos democráticos y revolucionarios

de fines de este siglo. Por esto, como lo señala Celestino del Arenal, del

desarrollo de los derechos humanos se produce paralelamente al

afianzamiento del Estado Soberano, como forma de organización política,

planteando directamente la cuestión de la limitación del poder del Estado, por

lo que el primer derecho en ser reconocido es el de la libertad religiosa y de

conciencia, el cual se sitúa en la época de la Reforma y de la Contrarreforma.

Entre los antecedentes principales de los derechos civiles y políticos se debe

mencionar el “Bill of Rights” norteamericano del Estado de Virginia del 12 de

julio de 1774, la Declaración de Independencia de Estados Unidos del 4 de

julio de 1776 y la Declaración Francesa de los Derechos del Hombre y del

Ciudadano del 26 de agosto de 1789, producto ésta última de los ideales de la

Revolución francesa. En la actualidad, el documento que por excelencia

establece la protección de los derechos civiles y políticos es el Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Políticos. Las garantías establecidas en

ese Pacto fueron diseñadas básicamente para proteger a los individuos contra

las acciones arbitrarias de los gobiernos y para asegurarle a las personas la

oportunidad de participar en el gobierno y en otras actividades comunes.

El Pacto reconoce varios grupos de derechos. Comienza con el derecho a la

vida artículo 6; a la integridad física artículo 7; a la prohibición de la esclavitud,

la servidumbre y el trabajo forzoso artículo 8; a la libertad y a la seguridad

personales, que incluyen la prohibición de la detención o prisión arbitrarias, así

como el derecho a las garantías de un juicio justo y sin demora artículos 9 y

10; y la prohibición de la pena de cárcel por incumplimiento de obligaciones

contractuales. De manera similar, establece igualdad ante la ley y en cuanto al

derecho al acceso a las garantías judiciales artículos 14, 15, 16 y 25; y

prohibición de ataques e injerencias arbitrarias o ilegales en la vida privada, en

la familia, el domicilio o correspondencia y de ataques ilegales a la honra y a la

99


reputación, así como el derecho a la protección de la ley frente a esas

injerencias o ataques artículo 17.

Establece, asimismo, la libertad para circular libremente dentro de un país, a

escoger libremente el lugar de residencia, a entrar y salir sin obstáculos, salvo

que sean necesarias restricciones por motivos de orden público o seguridad

Artículo 12; libertad de pensamiento, de conciencia y de religión, incluyendo

ésta última la libertad de manifestar las creencias de manera individual y

colectiva, en público y en privado, mediante el culto, las prácticas y la

enseñanza, con las limitaciones que el orden público, la moral y los derechos

de los demás exijan artículo 18; libertad de opinión y de expresión artículo 19;

de reunión pacífica artículo 22. También establece el derecho de las minorías

étnicas, religiosas o lingüísticas a tener su propia vida cultura, a profesar y

practicar su propia religión y a emplear su propio idioma artículo 26. Reconoce

a la familia como el elemento natural y fundamental de la sociedad y por lo

tanto su derecho a la protección de la sociedad y del Estado, así como el

derecho del hombre y de la mujer de contraer matrimonio y fundar una familia

si tienen edad para eso artículo 23; Seguidamente reconoce el derecho de

todo niño, sin distinción, a las medidas de protección necesarias, por parte de

su familia, de la sociedad y del Estado, su derecho a ser inscrito después de su

nacimiento y a una nacionalidad artículo 25.

El artículo 25 establece los derechos del ciudadano a: “a) participar en la

dirección de los asuntos públicos, directamente o por medio de representes

elegidos; b) Votar y ser elegidos en elecciones periódicas, auténticas,

realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la

libre expresión de la voluntad de los electores; c) Tener acceso, en

condiciones generales de igualdad, a las funciones públicas de su país”.

CARACTERÍSTICAS: Como se ve de la enumeración de estos derechos, la

mayoría de ellos protegen básicamente la libertad y seguridad de las personas.

Por esto, a grandes rasgos, la doctrina señala las siguientes características de

los derechos civiles y políticos:

100


I En general imponen un deben de abstención a los Estados, es decir, un

papel pasivo, ya que se parte de que el Estado solamente debe reconocer

estos derechos y no violarlos. Esta regla no es absoluta, ya que “existen

determinados derechos civiles y políticos, que para su efectivo goce y ejercicio,

requieren la defensa estatal “un hacer”, el cual lejos de estar dirigido a interferir

en la esfera individual de la persona, limitando o restringiendo esos derechos,

tenga como fin crear las condiciones que hagan materialmente posible el goce

y ejercicio de los mismos. Así, en el caso de los derechos políticos de elegir y

se electo, no basta la simple abstención de la esfera estatal; se requiere,

además la existencia de una infraestructura institucional que permita ejercer

esos derechos, por ejemplo, un sistema depurado de elecciones al alcance de

todos los ciudadanos, una autoridad electoral imparcial, un padrón de

electores, etc.

I Los titulares son los individuos; en el caso de los civiles es el ser

humano y, en los políticos, el ciudadano en ejercicio.

I Por su naturaleza son reclamables en general, en todo momento y

lugar, porque siendo esencialmente una abstención estatal, no ocasionan una

carga que varíe de un Estado a otro. Por este motivo, los derechos

reconocidos en el Pacto de Derechos Civiles y Políticos son de implementación

inmediata, como establece el artículo 2 de ese documento.

El pacto también establece medidas específicas de implementación a nivel

internacional. El artículo 40 establece el compromiso de los Estados Partes de

presentar informes sobre las disposiciones que se han adoptado y sobre el

progreso en cuanto al goce de los derechos. Los artículo 28 y siguientes

establecen la creación de un Comité de Derechos Humanos, el cual tendrá

competencia para recibir denuncias de Estados sobre el incumplimiento por

parte de otros Estados. Todo esto hace que los derechos civiles y políticos en

la práctica cuenten con la protección del ordenamiento jurídico; en

consecuencia, la mayoría de estos derechos humanos son derechos

subjetivos.

101


SEGUNDA GENERACIÓN: Económicos, sociales y culturales.Estos derechos se llaman de segunda generación porque aparecieron en la

esfera internacional después de los civiles y políticos. Históricamente se

considera que surgen en el siglo XIX, como consecuencia del protagonismo del

proletariado, a raíz de la industrialización creciente de las sociedades

occidentales. Por este motivo, se dice que estos derechos tratan de integrar la

libertad con la igualdad desde una perspectiva social democrática. En este

proceso se destaca la acción de la Internacional Socialista, los Congresos

Sindicales y el papel de la Iglesia Católica, a través de su Doctrina Social, en

especial, a partir de la Encíclica Rerum Novarum (1891) del Papa León XIII.

Como lo señala Piza Escalante, estos derechos vienen a implicar una deber

positivo generalizado de justicia social, transformando la democracia formal en

democracia material y el Estado de derecho en Estado social de derecho.

El documento que por excelencia consagra a nivel internacional estos

derechos es el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y

Culturales de 1966, el cual vino a detallar, en forma de compromiso, los

derechos humanos de esa índole consagrados en la Declaración Universal. El

primer derecho enunciado es el derecho a tener la oportunidad de ganarse la

vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, artículo 6.1. Se ha

considera que la implementación efectiva de este derecho en principio

eliminaría el desempleo y en consecuencia, la pobreza y sus males

concomitentes. Esto a la vez crearía una atmósfera en la cual se podrían

disfrutar otros derechos, sobre todo los civiles y políticos, a la vez que la

persona al trabajar se realizaría como ser humano productivo para la sociedad.

Otros derechos relacionados con el trabajo son el derecho de goce de

condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que aseguren una

remuneración adecuada, seguridad e higiene, descanso adecuado, derecho a

formar sindicatos, etc. (artículos 7 y 8 del pacto).

Luego se enuncia el derecho de la familia a su protección y asistencia, para su

constitución y mientras sea responsable del cuidado y educación de los hijos a

su cargo. Se debe conceder especial protección a las madres antes y después

del parto y prestaciones adecuadas de seguro social (artículo 10 del pacto)

102


El inciso 1º. Del artículo 11 del pacto sintetiza el ideal del bienestar material al

reconocer “el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para sí y

su familia, incluso alimentación, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora

contínua de las condiciones de existencia”. El inciso 2º. De este artículo

reconoce expresamente el derecho fundamental de toda persona a estar

protegida contra el hambre.

Seguidamente, el artículo 12 reconoce “el derecho de toda persona al disfrute

del más alto nivel posible de salud física y mental. Entre las medidas que

deberán adoptar los Estados Partes a fin de asegurar la plena efectividad de

este derecho, figurarán las necesarias para:

I La reducción de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil y el sano

desarrollo de los niños.

II El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trab ajo y del

medio ambiente;

III La creación de condiciones que aseguren a todos asistencia médica y

servicios médicos en caso de enfermedad”.

El artículo 12 reconoce el derecho a la educación, la cual “debe orientarse

hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de dignidad,

y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades

fundamentales”. La enseñanza primaria debe ser obligatoria y gratuita; la

secundaria y superior deben ser generalizadas y hacerse accesibles a todos

por la implantación progresiva de la enseñanza gratuita.

Por último, el artículo 15 del pacto reconoce “el derecho de toda persona a:

I Participar en la vida cultural

II Gozar de los beneficios del progreso científico y de sus aplicaciones.

III Beneficiarse de la protección de los intereses morales y materiales

que le correspondan por razón de las producciones científicas, literarias o

artísticas de que sea autora”

103


CARACTERÍSTICAS DE ESTOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y

CULTURALES:

I En general suponen un papel activo de los Estados, ya que éstos

deben proveer los medios para que las personas puedan disfrutar de estos

derechos. Al igual que con los Civiles y Políticos, existen excepciones a esta

regla, como es el caso de la libertad de huelga, que en realidad involucra una

abstención del Estado, y no una actuación positiva.

I En cuanto al destinatario, el titular es tanto el individuo como algunas

colectividades. Al hablar de colectividades como destinatarias de estos

derechos se debe entender la suma de todos los componentes sociales.

I Su efectiva implementación depende de los recursos económicos de

cada Estado, por lo que no son reclamables inmediatamente, y su carácter

será más bien “programático”. Esta regla tampoco es absoluta, porque existen

algunos derechos de esta categoría como el derecho a la huelga y a la libre

sindicalización, cuyo ejercicio depende no del Estado sino de las personas, y la

garantía se puede lograr a través de la acción policial del Estado y los recursos

jurisdiccionales tradicionales.

Debido a la desigualdad económica de los Estados, no se les puede exigir

a todos de igual manera la puesta en práctica inmediata de estos derechos.

Por esto, el pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturales estable

en el artículo 21: “Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se

compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la

asistencia y la cooperación internacionales, especialmente económicas y

técnicas, hasta el máximo de los recursos de que disponga, para lograr

progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la

adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aquí

reconocidos”.

Es claro que muchos de estos derechos, al no poder ser exigidos en la

práctica, no son derechos subjetivos y por lo tanto, no son derechos humanos

como realidad legal. Según este criterio, sólo los derechos de segunda

generación cuyo ejercicio dependa del propio titular, como es el caso de los

104


derechos de huelga y libre sindicación y para cuya garantía son suficientes la

acción policial del Estado y los recursos jurisdiccionales tradicionales, serán

verdaderos derechos humanos.

TERCERA GENERACIÓNLos derechos de la tercera generación son los derechos de los pueblos los

cuales estaban incluidos dentro de los derechos sociales pero se separaron de

los sociales.

Estos derechos no son individuales sino colectivos y todavía se estan

formando o gestando. También entre los derechos de la tercera generación se

incluyen los derechos al desarrollo y el derecho al medio ambiente.

Germán Bidart dice que "la primera generación de derechos fue la de los

clásicos derechos civiles que, expresan a la libertad negativa o libertad "de". La

segunda es, en nuestro siglo, la de los derechos convencionalmente

adoptados sociales y económicos, que no dejan de ser del hombre, aunque en

su titularidad y en su ejercicio se mezclen entidades colectivas o asociaciones.

Esta segunda generación de derechos es más difícil que los civiles para

adquirir vigencia sociológica, porque normalmente requieren prestaciones

positivas por parte de los sujetos pasivos , se inspira en el concepto de libertad

positiva o libertad "para", conjuga la igualdad con la libertad, busca satisfacer

necesidades humanas cuyo logro no está siempre al alcance de los recursos

individuales de todos, pretende políticas de bienestar, asigna funcionalidad

social a los derechos, acentúa a veces sus limitaciones, deja de lado la

originaria versión individualista del liberalismo, propone el desarrollo, toma

como horizonte al Estado social de derecho. La tercera generación de

derechos, sin extraviar la noción de subjetividad de los derechos del hombre,

la rodea más intensamente de un conjunto de supraindividual o colectivo,

porque lo que en ese conjunto de derechos se formula como tales muestra el

carácter compartido y concurrente de una pluralidad de sujetos en cada

derecho de que se trata. Uno de los derechos de la tercera generación es el

derecho a la preservación del medio ambiente y todos tenemos ese derecho

subjetivamente, pero como el bien a proteger es común, forma una titularidad

105


que, aun cuando sigue siendo subjetiva de cada sujeto es a la vez compartida

por esa pluralidad en la sumatoria de un interés común".

I SEGÚN SU CONTENIDO.Según su contenido los derechos humanos pueden dividirse en tres

categorías:

- Individuales

- Sociales, culturales, económicos

- Políticos

Pero actualmente se podría agregar otra categoría que es nueva, la cual es:

-los derechos de los pueblos que son de naturaleza colectiva.

Según Jorge Mario García Laguardia y Edmundo Vásquez Martínez existen

solamente tres categorías de derechos humanos. Y estas son:

La primera es la integrada por los derechos autónomos o de libertad o

derechos individuales, hoy en día conocido como los derechos civiles. Estos

derechos son “los que reconocen determinados ámbitos de acción a la

autonomía de los particulares, garantizándole la iniciativa e independencia

frente a los demás miembros de la comunidad y frente al Estado, en aquellas

áreas concretas en que se despliega la actividad y capacidad de las personas,

incluyendo una pretensión de excluir a todos los demás sujetos del ámbito de

acción que se pone a disposición de sus titulares”.

La segunda categoría esta compuesta por los derechos políticos o de

participación política y estos son los derechos “a través de los cuales se

reconoce y garantiza la facultad que corresponde a los ciudadanos, por el

mero hecho de serlo, de tomar parte en la organización, actuación y desarrollo

de la potestad gubernativa”.

La tercera categoría es la conformada por los derechos sociales que más

específicamente conocidos como “económicos, sociales y culturales” estos

derechos “constituyen pretensiones que los ciudadanos, individual o

106


colectivamente, pueden esgrimir frente a la actividad social y jurídica del

Estado, es decir, que implican el poder exigir al Estado determinadas

prestaciones positivas”.

I DECLARACIÓN DE DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE.

Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789:Tal como había sucedido en las asambleas de las antiguas colonias inglesas

de Norteamérica, uno de los primeros propósitos de la Asamblea Nacional

Constituyente instalada el 17 de junio de 1789 en el campo de pelota de

Versalles, fue el de proclamar una "Declaración de los Derechos del Hombre y

del Ciudadano''. Con tal finalidad se integraron varias comisiones redacto-ras

que trabajaron intensamente

durante las siguientes semanas. Varios anteproyectos fueron presentados a la

consideración de la Asamblea y discutidos acaloradamente por ella. Después

de prolongados debates, la Asamblea decidió acoger el proyecto elaborado

principalmente por el abate SIEYÉS y por LAFAYETTE, el cual fue formalmente

publicado, con algunas enmiendas, el 26 de agosto. Esta Declaración, dice el

profesor GAUDECHOT, "no es, como algunos han dicho, una copia servil de las

declaraciones americanas, particularmente de la vida de Virginia de 1777.

Ciertamente, agrega, las declaraciones de derechos de los diversos Estados

americanos tuvieron una enorme influencia sobre los redactores de la

declaración francesa, y particularmente, sobre LAFAYETTE. Pero hay una gran

diferencia entre los textos americanos y el texto francés. Los primeros,

totalmente impregnados de pragmatismo, fueron concebidos para ser

invocados ante los tribunales por los ciudadanos lesionados. Ellos proclaman

los derechos del ciudadano de Virginia o de Massachusetts. La declaración

francesa, al contrario, quiso ser universal". En efecto, esa es la gran diferencia

entre la Declaración de 1789 y las que le precedieron en Norteamérica o en

Inglaterra. Y ahí radica, a la vez, su enorme importancia para el mundo: fue la

primera declaración universal de derechos, hecha para todos los hombres y

los ciudadanos, y no solamente para los súbditos de un Estado en particular.

Contenido de la Declaración:

107


La Declaración francesa comienza invocando al "Ser Supremo", fórmula de

transacción entre quienes pedían citar el nombre de Dios, en una Nación de

fuerte mayoría católica y de acendrado sentimiento religioso, y quienes

deseaban ignorarlo. Su art. 1° comienza por afirmar: "Los hombres nacen y

permanecen libres e iguales en derechos"; con ello se consagra como el

primero de los derechos del hombre al de la libertad, y se consagra así mismo

el derecho a la igualdad; la libertad es el tema fundamental en toda la

Declaración. En el art. 2°, se la señala de nuevo en primer lugar:

"El fin de toda asociación política es la conservación de los derechos naturales

e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la libertad, la propiedad, la

seguridad y la resistencia a la opresión". A renglón seguido, el art. 3° consagra

el principio de la soberanía nacional: "El principio de toda soberanía reside

esencialmente en la Nación. Ningún cuerpo ni individuo puede ejercer

autoridad que no emane de ella expresamente". El art. 4° vuelve sobre el tema

definiéndola y señalando sus límites: 'La libertad consiste en poder hacer todo

aquello que no perjudique a otro; así, el ejercicio de los derechos naturales de

cada hombre no tiene otros límites que los que aseguren a los demás

miembros de la sociedad el disfrute de estos mismos derechos, y estos límites

no pueden ser determinados sino por la ley". Los artículos siguientes se

ocupan de determinar la posición del individuo frente a la ley, a través de

varios principios:' 'La ley no tiene derecho a prohibir más que las acciones

nocivas a la sociedad..;."' (art. 5°); "La ley es la. expresión de la voluntad

general... Debe ser la misma para. todos, tanto cuando protege como cuando

castiga...(art. 6°); Ningún hombre puede ser acusado, detenido ni preso, sino

en los casos determinados por la ley y según ¡as formas que ella prescriba..."

(art. 7°); "La ley no debe establecer sino penas estrictas y evidentemente

necesarias, y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley formulada y

promulgada con anterioridad al delito y legalmente aplicada" (art. 8°). El art. 9°

consagra la presunción de inocencia " a rodo hombre mientras no sea

declarado culpable". El art. 10 consagra la libertad de conciencia: "Nadie debe

ser molestado por sus opiniones, aun religiosas, mientras su manifestación no

perturbe el order. público establecido por la ley". El art. 11 consagra las

108


libertades intelectua' les: "La libre comunicación del pensamiento y de las

opiniones es uno de los preciosos derechos del hombre. Todo ciudadano

puede, por tanto, hablar escribir, imprimir libremente, salvo la responsabilidad

por el abuso de esta libertad, en los casos determinados por la ley". Los arts.

12, 13 y 14 si refieren a la necesidad de que haya una "fuerza pública" que

garantid los derechos del hombre y del ciudadano y de que exista una

"contribución común", que debe repartirse igualmente entre los ciudadanos,

"en razón de sus bienes", para su sostenimiento, así como al derecho de estos

d vigilar su empleo, etc. El art. 15 establece que "La sociedad tiene el derecho

de exigir cuentas de su gestión a todo agente público". El art. 16 es 1

consagración formal del constitucionalismo moderno: "Toda sociedad e. la cual

no esté asegurada la garantía de los derechos, ni determinada 1 separación

de los poderes, carece de Constitución". El art. 17, en fin, consagra el derecho

de propiedad de manera casi absoluta: “Siendo la propiedad un derecho

inviolable y sagrado, nadie puede ser privado de ella sino e caso evidente de

necesidad pública, debidamente justificada y previa un justa indemnización".

Incidencia de la Declaración Francesa:Pese a que en los años siguientes a la Revolución fueron aprobadas otras tres

declaraciones de derechos —en 1791 y en 1793—, ya que aparte de 1798 la

fórmula original fue abandonada por las constituciones francés; del siglo xix, la

Declaración de los Derechos del Hombre de 1789 sigue gravitando sobre

todas las mentes libres no solo de Francia y Europa, sino de América.

Recordemos que fue un colombiano, don ANTONIO RIÑO, quien tradujo por

primera vez a la lengua castellana, en 1794, el texto de la Declaración

francesa, lo cual le valió persecución y cárcel por pe te de las autoridades

españolas del Virreinato de la Nueva Granada y, la postre, le mereció el justo

título de "Precursor de la Independencia".

Esta Declaración, más que la propia Revolución Francesa, lo que contribuyó a

propagar y afianzar en el mundo el ideal del liberalismo, entendido el término

en su acepción amplia y universal, como la toma de conciencia por parte del

109


individuo de sus derechos frente al Estado y. sobre todo, de su derecho a la

libertad. Por ello no cabe duda de que la Declaración francesa de 1789

constituye la más trascendental declaración de derecho y libertades públicas

de cuantas se hayan proclamado en la historia, y de que a ella habrá de

remitirse forzosamente cualquier catálogo de libertades fundamentales, como

fuente de inspiración. Es cierto sí que su contenido respondía a la concepción

liberal de la época; de ahí que consagre, por ejemplo, con un carácter casi

absoluto, el derecho de propiedad como "inviolable y sagrado", y que, en

cambio, no haya incluido otros derechos que para el hombre moderno son

fundamentales, y que tras una larga evolución habrían de ser reconocidos,

comenzando por el primero de todos: el derecho a la vida.

Evolución de los Derechos del hombre en la era ModernaEl profesor Rivero distingue tres etapas sucesivas en la evolución de los

derechos del hombre, a partir de la Declaración francesa de 1789. La primera

se prolonga hasta 1914; durante este período, anota él, se consolidan las

concepciones liberales surgidas de aquella Declaración, no solo en Francia

sino en muchos países de Europa y América. La segunda etapa comprende

desde el triunfo de la revolución bolchevique en Rusia y final de la Primera

Guerra Mundial, hasta 1946; en ella ciertos Estados se esfuerzan por conciliar

la tradición liberal con los ideales socialistas. Cabe recordar que para los

socialistas marxistas las libertades consagradas por el Estado burgués

capitalista no son sino "libertades formales y que para ellos la verdadera

liberación del hombre resulta de su emancipación económica, la cual se logra

a través de la socialización de los medios de producción y de la tierra'0. La

tercera etapa, en fin, es la etapa contemporánea que arranca de 1946 y se

caracteriza por una proliferación de documentos, tanto nacionales como

internacionales, que intentan sintentizar los ideales liberales y los socialistas

en lo que concierne a los derechos del hombre. Entre estos documentos se

destaca por su importancia y su vigencia mundial, la Declaración Universal de

los Derechos Humanos de 1948.

La Declaración Universal de los Derechos Humanos

110


Esta Declaración fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones

Unidas el 10 de diciembre de 1948. Se buscó con ella asegurar una protección

más efectiva de los derechos del hombre a nivel mundial, pese a que la

Declaración en si misma no tiene fuerza coercitiva ni compromete

jurídicamente a los Estados signatarios. Pero indiscutiblemente estos

adquieren, por el hecho de su adhesión a ella, un serio compromiso moral de

respetar sus principios ante la comunidad internacional.

La Declaración consta de un Preámbulo, y de treinta artículos. En el

Preámbulo se consigna el propósito de los pueblos de las Naciones Unidas",

entre otras cosas, de reafirmar la fe en los derechos fundamentales del

hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de

derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeñas", y se

afirma que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el

reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e

inalienables de todos los miembros de la familia humana".

El art. 1° define sumariamente la base ideológica de la Declaración:

"Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos ...".

El art. 2° define su campo de aplicación: "Toda persona tiene iodos /os

derechos y libertades proclamados en esta Declaración", sin distingos de

ninguna especie. Enseguida, del art. 3° al 14 se proclaman los derechos

inherentes a la persona: Derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad (art.

3°), prohibición absoluta de la esclavitud en todas sus formas (art. 4°).

prohibición de la tortura y los tratos crueles, inhumanos o degradantes (art.

5°), derecho a tener personalidad jurídica (art. 6°). igualdad ante la ley (art.

7°), protección ante los tribunales por la violación de los derechos (art. 8°),

prohibición de la detención arbitraria y del destierro (art. 9°), derecho a la

defensa frente a la justicia (art. 10), derecho a la presunción de inocencia

mientras no se pruebe lo contrario e irretroactividad de la ley penal (art. 11),

derecho a la protección de la honra y a la intimidad y la inviolabilidad del

111


domicilio y la correspondencia (art. 12), derecho a la libre circulación y

residencia y a salir de 'cualquier país y a regresar al suyo (art. 13). y derecho

al asilo por motivos políticos (art. 14). Los arts. 15 a 17 proclaman el estatuto

privado de las personas: derecho a tener una nacionalidad, a contraer

matrimonio y formar familia, a la propiedad individual y colectiva.

Los arts. 18 al 21 proclaman las libertades públicas y políticas: libertad de

conciencia, de opinión, de expresión de la opinión y de información, libertad de

reunión y de asociación, derecho de participar en la dirección de los asuntos

públicos, principalmente a través de los sistemas electorales libres, y según

los principios fundamentales de la democracia, igualdad de acceso a las

funciones públicas. Los derechos económicos y sociales son enunciados, de

manera detallada, en los arts. 22 a 27, comenzando con el derecho a la

seguridad social y siguiendo con el derecho al trabajo, a la remuneración

equitativa, a formar sindicatos, al descanso y a las vacaciones remuneradas, a

la salud y el bienestar, a la asistencia a la maternidad y la infancia, a la

educación, a la enseñanza y a la cultura. El art. 28 afirma el derecho de todos

a que "se establezcan un orden social e internacional en el que los derechos y

libertades proclamados'' en la Declaración, se hagan plenamente efectivos.

Otras Declaraciones Contemporáneas:

Con posterioridad a la Declaración Universal de los Derechos Humanos, y con

el propósito de desarrollar e implementar aún más sus alcances, han sido

adoptadas, tanto a nivel mundial, como regional y nacional, por los Estados,

otras trascendentales declaraciones de derechos. Entre ellas se destacan el

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el Pacto Internacional de

Derechos Económicos, Sociales y Culturales aprobados por la Asamblea

General de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966, sobre cuyo

contenido haremos referencia más adelante en la reseña de los derechos

individuales y las libertades públicas, y la Convención Americana sobre

Derechos Humanos o "Pacto de San José de Costa Rica", suscrito el 22 de

112


noviembre de 1969 por los plenipotenciarios de los países americanos, y que

busca, de acuerdo con su Preámbulo, "consolidar en este Continente, dentro

del cuadro de las instituciones democráticas, un régimen de libertad personal y

de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del

hombre".

Tema 1313. DERECHOS INDIVIDUALESRamiro de León Carpio dice que Los derechos humanos individuales son los

que están unidos a todos los seres humanos y no se separan, son los

derechos fundamentales del hombre como una conquista al poder público, o

sea aquellos a los que el pueblo tiene derecho ante cualquier gobierno del

mundo por el solo hecho de haber nacidos como seres humanos (hombres o

mujeres). Son aquellos derechos que el hombre y la mujer tienen y que ningún

gobierno justo puede dejar de respetarlos. Son los que han nacido del propio

derecho natural y de la inteligencia del ser humano. Los derechos humanos

constituyen el derecho a vivir una vida digna en todos los aspectos.

I Derecho a la Vida (Art. 3º. De la Constitución)Para De Cupis se trata de “un derecho esencial entre los esencias, innato” y

estima que el derecho a la vida supera a los demás derechos pro la

circunstancia de que ningún otro derecho puede concebirse separadamente de

la vida.

El derecho a la vida no se circunscribe a la mera subsistencia, al simple

hecho de vivir, sino a un modo de vivir humano. Es el derecho a mantener y

desarrollar la existencia del hombre como medio fundamental para la

realización del fin específicamente humano: el perfeccionamiento propio y el

de todo género humano.

La vida humana no está a disposición del hombre. El respeto a la vida

de los demás viene además, avalado por el principio de igualdad entre los

hombres: todos tienen un derecho idéntico a tender hacia su fin por lo que la

igualdad se manifiesta en una estricta igualdad ante la vida.

113


La doctrina tradicional ha admitido excepciones al derecho de respeto a

la vida, para lo cual es preciso explicar tres principios justificativos de las

mismas:

I Principio del voluntario en causa:

Un acto humano es voluntario cuando procede efectivamente de la

voluntad con conocimiento del fin. Es voluntario directo, si la voluntad lo busca

directamente en sí mismo como fin o como medio; e indirecto, cuando lo

permite al querer directamente otra cosa con la que se ve ligado como efecto

con su causa.

Lo voluntario en la causa puede determinar o aumentar la malicia del

acto humano y el efecto malo modifica la moralidad de un acto cuando

concurren las siguientes condiciones: previsión, libertad y obligación.

I Acción de doble efecto:

Hay casos en que una misma acciòn puede tener varios efectos, unos

buenos y otros malos. Se puede aplicar si se dan conjuntamente las siguientes

circunstancias:

A Que la causa o acciòn sea en sí misma buena o indiferente.

B Que produzca sus efectos, buenos, malos, inmediatos e

independiente, es decir que el efecto bueno no se consiga a través del malo.

C Que el sujeto agente pretenda el efecto bueno y se mantenga

pasivamente respecto al malo, tolerándolo simplemente.

D Que exista una causa suficiente para permitir el efecto malo.

I Legítima defensa:

Se debe respetar la vida de los demás porque son iguales a un mismo,

pero uno mismo tiene por la misma razón, el derecho a que los demás

114


respeten la propia vida del sujeto. El derecho a defender la propia vida, incluso

con la muerte del agresor es consecuencia del principio de igualdad.

Para que exista legítima defensa es necesario:

I Que la agresión sea actual e inminente.

II Que se trate de una agresión injusta.

III Que no exista posibilidad de recurso a la defensa que la

autoridad dispensa normalmente a los ciudadanos.

IV Que se tenga intención de defenderse y no de causar al

agresor un mal mayor al necesario.

V Que exista un ataque al derecho a la vida.

Principales trangresiones:

I Homicidio: es la privación de la vida de un hombre causada por

otro hombre.

II Eutanasia: es la supresión de los dolores en el moribundo, con

posible abreviación de la vida, cuando la muerta es ya cierta y próxima.

III Aborto: es la expulsión violenta, fuera del seno materno, del

feto que todavía no está en condiciones de viabilidad. Es la muerte del

concebido y aún no nacido.

IV La pena de muerte: es misión del Estado la defensa de los

ciudadanos contra quienes atacan sus derechos infringiendo el ordenamiento

jurídico. Dicha defensa se ejerce mediante las normas del Derecho Penal y

este proceso puede entrar en juego el derecho a la vida de los súbditos del

Estado o de los ciudadanos extranjeros y el Estado también tiene el deber de

respetar el principio que impide disponer de la vida ajena, la cual si no es

patrimonio de un particular tampoco lo es del Estado

El derecho a la vida es considerado, por su naturaleza, como el primero de los

derechos de la persona; es un derecho natural, básico en toda sociedad

civilizada. Su protección debe ser absoluta en todo ordenamiento

constitucional, sobre todo si ese ordenamiento responde a un régimen

democrático. Es así como debe señalarse, entre las obligaciones

fundamentales de los gobernantes, la de proteger la vida de los asociados. La

protección del derecho a la vida está consagrada en la Declaración Universal

115


de los Derechos Humanos, en su art. 3: “Todo individuo tiene derecho a la

vida, a la libertad y a la seguridad de su persona”.

Nuestra constitución regula al respecto en sus artículos 2 y 3: “Artículo 2.- Deberes del Estado. Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la

República la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo

integral de la persona”. “Artículo 3.- Derecho a la vida. El estado garantiza y

protege la vida humana desde su concepción, así como la integridad y la

seguridad de la persona”.

I Derecho a la Integridad Física (Art. 3º. De la Constitución)Este derecho es afectado cuando se le ocasiona daño, menoscabo o lesión al

individuo en su salud, tanto física como mental. Este derecho ampara todos los

miembros o partes del cuerpo, así como cadáver.

No es sino una consecuencia del derecho a la vida y su fundamento es

el mismo: entender la vida no como una mero subsistir, sino como existe

humana, es decir, capaz de realizar, a través de sus diferentes órganos y

funciones, su misión de perfección y desarrollo en todas sus facultades.

I Mutilación: Consiste en la ablución o inutilización temporal o

perpetua de un miembro corporal.

II Esterilización: es toda intervención medico-quirúrgica que tiene

como consecuencia la supresión de la facultad generativa, cualquiera que sea

su indicación (eugénica, terapéutica, etc) y que puede tener lugar tanto en el

varón como en la mujer.

III Narcoanálisis: es la exploración de la conciencia por la

inducción del suero artificial mediante el suministro de barbitúricos. Se

considera un procedimiento atentatorio a la integridad personal porque se

suspende en impunemente violar la seguridad y la libertad del ciudadano.

El derecho a la integridad física nace y muere con la persona y. de cierta

manera, va más allá de la muerte. Tiene por objeto proteger la integridad

116


corporal del individuo, que es parte sustancial de su existencia como persona.

De ahí que las legislaciones modernas en las sociedades civilizadas impongan

castigos severos a delitos como la mutilación, la castración, la desfiguración

del rostro, la privación de la vista, o del habla, o. en general, a los atentados

contra el cuerpo humano que dejen huella perdurable. También, aunque en

menor escala, se sancionan las lesiones que se causan por agresiones físicas

o aun por accidentes involuntarios.

La protección de la integridad física está consagrada en la Declaración

Universal de los Derechos Humanos, en su art. 5°: “Nadie será sometido a

torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes”.

Derecho de Igualdad (Ref. Art. 4 Constitución y 5to Considerando de Declaración Universal.) Art. 4º.21 Código Procesal Penal, 14 Declaración Universal de Derechos Humanos.

Igualdad ante la ley, significa que todos los seres humanos, cualquier

que sea la clase, condición social a la que pertenezca, sus medios de fortuna,

su raza, o su religión, tienen iguales derechos, están sujetos a los mismo

deberes y son tutelados por las mismas garantías.

La igualdad se refiere a la dignidad de la persona individual en cuanto

que todos los hombres son radicalmente iguales por lo que a su naturaleza

específica respecta. De allí se deriva la igualdad en cuanto a los derechos

fundamentales y como objetivo último, también en cuanto a una igualdad de

oportunidades en la promoción de valores y desarrollo humano.

Cabe resaltar que los hombres son diferentes en cuanto a cualidades

físicas y morales, en aptitudes y vocación, en sexo, edad, en capacidad para

trabajo, etc. Y es imperativo de la justicia tomar en cuenta muchas de estas

desigualdades porque la justicia obliga a dar a cada uno lo suyo, pero no a

cada uno lo mismo. Al margen de las diferencias señaladas todos los hombres

seguirán teniendo los mismos derechos fundamentales.

117


El reconocimiento del derecho a la dignidad personal se ve conculcado

por la esclavitud, discriminación social, por la arbitrariedad en la administración

de la justicia.

Su objetivo es asegurar a todos los ciudadanos la misma protección por

medio de la ley. No significa que todos los hombres sean absolutamente

iguales, pues por naturaleza son desiguales, sino que todos los seres

humanos tienen iguales derechos.

Se ha distinguido entre dos tipos de igualdad:

- Igualdad Formal: Es la que tiene por objeto el de asegurar a todos los

ciudadanos la misma protección por medio de la ley, sin llegar a la igualdad

real y efectiva que atiende a las condiciones económicas, sociales y culturales

de los individuos.

- Igualdad Jurídica: Es aquella que se refiere a la igualdad en cuanto a la

dignidad de la persona humana, y en cuanto a los demás derechos

fundamentales, dando por justicia a cada quien lo que le corresponde.

La igualdad ante la ley no significa que todos los hombres sean absolutamente

iguales, pues por su naturaleza son desiguales, no pudiendo estas ser

suprimidas por la ley.

La igualdad ante la ley significa que todos los habitantes del Estado, están

sujetos a los mismos deberes, gozan de los mismos derechos y están

tutelados por las mismas garantías.

14. DERECHOS DE LIBERTAD Art. 4º de la Constitución, Artículo 5º. ,202

Código Penal, 3º. Declaración Universal de Derechos Humanos y 4º. Pacto de

San José, 4o LOJ.

La libertad es la facultad que el hombre posee para dirigirse

meritoriamente hacia su fin individual y social, moral y jurídico.

118


El fin inmediato del Derecho es garantizar la libertad e independencia

del hombre. No hay orden político justo que no esté basado en la libertad

porque sin libertad no se da la verdadera justicia.

El derecho a la libertad es un medio para el cumplimiento de los fines

humanos, tampoco es absoluto e ilimitado. Es un derecho susceptible de

mayor o menor perfección porque los actos del hombre son tanto mas

humanos, es decir, tanto más libres, cuanto más deliberados y racionales

sean y cuanto mas directamente se orienten al bien, a la felicidad y a la

perfección y desarrollo íntegros de la personalidad.

Las libertades suponen el disfrute de los denominados derechos

fundamentales, mediante los cuales el hombre puede satisfacer sus

necesidades también fundamentales. De la harmonización entre derechos y

libertades surge el debido equilibrio entre justicia y libertad que evita a la vez el

anquilosamiento de las instituciones y de la convivencia social y las

convulsiones revolucionarias que la amenazan y ponen entredicho, a través de

actos como:

I La esclavitud: es la supeditación de un hombre a otro de forma

que se convierta en objeto de su propiedad, en mero medio o instrumento de

servicio.

II La servidumbre: Mediante la servidumbre un hombre queda

adscrito al servicio de otro, aùn exclusivamente pero sin considerarse de su

propiedad.

III La discriminación: es una distinción entre los hombres con

perjuicio para unos y a consecuencia de hechos no imputables al individuo o

irrelevantes bajo el punto de vista jurídico social (raza, color, sexo) o de su

pertenencia a determinadas categorías colectivas (idioma, religión, política,

nacionalidad, etc. ) .

La discriminación puede ser meramente social, que solo puede tratarse

mediante medidas de orden educativo y jurídico, que abarca aquellos actos u

119


omisiones que desconocen o violan derechos subjetivos fundamentales de la

persona humana. Puede provenir de la autoridad, en cualquiera de sus escalas

sociales, y de las personas particulares con reflejo en las relaciones jurídicas

laborales, etc.

Derecho de Libertad: Art. 4º. De la Constitución. En Guatemala todos los

seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos. El hombre y la

mujer, cualquiera que sea su estado civil, tienen iguales oportunidades y

responsabilidades. Ninguna persona puede ser sometida a servidumbre ni a

otra condición que menosacabe su dignidad. Los seres humanos deben

guardar conducta fraternal entre sí.

(Arts. 5, 26, 28, 29, 31, 33, 34, 35, 36, 38, 39, 42, 43 todos del a Consti.)

Libertad de Acción (Art. 5 Consti.): Art. 5º. 202 CP, 3 Declaración Universal

de Derechos Humanos y 4 Pacto de San José, 4 LOJ.

Se le denomina Principio de Legalidad y consiste en que todo acto estatal que

limite a la libertad jurídica del individuo, imponiéndole acciones u omisiones

debe estar fundada en ley. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no

manda, ni ser privado de hacer aquello que no prohibe.

Libertad de Locomoción (Art. 26 Consti.) Consiste en el derecho inherente a todo individuo de vivir donde quiera. El

derecho de circulación es fundamental para ejercitar el domicilio.

Osorio y Gallardo nos indica que “cada persona es dueña de vivir donde

la plazca, de elegir el lugar de su residencia. Buscar una casa y ocuparla

tranquilamente es algo tan peculiar al ser humano como respirar, andar o

comer. Si uno tiene el derecho de vivir donde quiera, también tendrá el de

trasladarse a donde quiera”.

Ni vínculos privados ni ligámenes de orden público obligan al ciudadano

a permaneces indefinidamente en el lugar.

El ámbito de esta garantía es amplio y comprende:

120


I La libertad de desplazamiento: toda persona tiene pleno derecho

de moverse o desplazarse libremente dentro del territorio nacional, sin otras

limitaciones que las señaladas por la ley.

II La libertad de elección y fijación de residencia o domicilio: lleva

consigo la permanencia y ofrece la protección de que nadie puede ser

compelido a mudarse, salvo en los casos expresados por la ley o por mandato

de autoridad competente.

III La prohibición de expatriación de ningún guatemalteco: por

ninguna causa o motivo, ni por condena en juicio penal.

Entre las limitaciones a las anteriores libertades se señalan las

siguientes:

I Los extranjeros no autorizados están impedidos de gozar de

permanencia.

II La garantía de prohibición de mutación de residencia no alcanza

al que esta condenado judicialmente, o al enfermo que por disposición de la

autoridad sanitaria debe trasladarse a otro sitio, enfermedades infecto

contagiosas.

III En caso de confinamiento (obligación de residir en un lugar)

acordado durante la vigencia del estado de sitio.

IV La libertad de desplazamiento y o locomoción puede

restringirse en caso de arraigo (art. 523 Código Procesal civil y mercantil).

V La libertad de desplazamiento y de migración pueden

restringirse durante el estado de alarma.

Se concibe, por lo demás que no se autorice la salida de quienes están en

deuda con el Estado, por servicio militar o por responsabilidades penales

contraídas.

Derecho de Petición (Art. 28 Consti.): Es un derecho que sirve para hacer

valer los demás derechos cuando son desconocidos o vulnerados; de ahí su

enorme trascendencia. Aunque no se incluyó en la Declaración de los

Derechos del Hombre y del Ciudadano, lo consagró la Constitución francesa

de 1791, al hablar de "la libertad de dirigir a las autoridades constituidas

121


peticiones firmadas individualmente" (parágrafo 3° del titulo i), como uno de los

derechos fundamentales garantizados por la Constitución33. Algunas

Constituciones contemporáneas lo consagran expresamente.

Pueden distinguirse tres clases de petición, teniendo en cuenta el fin

perseguido:

- la petición-queja: tiene por objeto poner en conocimiento de la autoridad

competente una irregularidad o una arbitrariedad que haya sido cometida por

alguna autoridad inferior, con el objeto de que se sancione o corrija al

responsable.

- la petición-manifestación: tiene por objeto dar una información o expresar

un deseo a la autoridad competente, con el fin de que se tomen ciertas

medidas de carácter individual o colectivo; y

- la petición-demanda: es aquella que se dirige fundamentalmente a las

autoridades jurisdiccionales con el objeto de solicitar del Estado el

reconocimiento de un derecho que según el peticionario le ha sido conculcado

o amenazado por alguien o para pedir el simple restablecimiento de la

legalidad quebrantada por un acto administrativa.- Es esta la petición de

justicia o demanda propiamente dicha, por medio de la cual el juez entra en

acción y conoce de un litigio; es una modalidad esencial del derecho individual

de petición.

El derecho de petición es a la vez un derecho del ciudadano y una

garantía individual. Autoriza para dirigirse a los poderes públicos solicitando

gracia, reparación de agravios o adopción de medida que satisfagan el interés

del peticionario.

No se ejercitan con respecto a los ciudadanos, ni en forma difusa a la

colectividad, no se conforman como una adhesión platónica: se destina a los

poderes públicos e implica una contestación.

122


Pero el derecho de petición no es absoluto ni general. Tiene sus

limitaciones, en efecto el articulo 137 de la Constitución dispone: “ El derecho

de petición en materia política corresponde e3xclusivamente a los

guatemaltecos”. Se excluye a los extranjeros.

Como una modalidad del derecho de petición en materia jurídica

constitucional, el articulo 138 en su inciso 5to. Establece el derecho de petición

del ciudadano para que se revise el decreto de suspensión o restricción de

garantías constitucionales.

Ver articulos 248, 221 de la Constitución Política de Guatemala.

Libertad de acceso a tribunales y dependencias del Estado (Art. 29 Consti.): Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y

oficinas del Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de

conformidad con la ley.

Este artículo Garantiza el derecho de toda persona de presentarse a los

tribunales y a las oficinas públicas en su calidad de interesado o por medio de

sus representantes legales. En los tribunales y las oficinas publicas pueden

existir “espacios reservados” sin producirse violación constitucional siempre

que en tales espacios se ubique una oficina de información y atención publico.

Acceso a Archivos y Registros Estatales (Art. 31 Consti.). Toda persona

tiene el derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o

cualquier otra forma de registros estatales, y la finalidad a que se dedica esta

información, así como a corrección, rectificación y actualización. Quedan

prohibidos los registros y archivos de filiación política, excepto los propios de

las autoridades electorales y de los partidos políticos.

15. DERECHO DE REUNIÓN Y MANIFESTACIÓN (Art. 33 Constitución) Sin libertad de reunión no puede haber gobierno democrático. Consiste en la

cita voluntaria y temporal de varias personas en un lugar determinado,

123


conforme a un acuerdo preestablecido para un fin determinado. Si es

accidental, sin acuerdo previo, se trata de una conglomeración.

Las características del derecho de reunión y manifestación:

a Es momentáneo,

b Es concertado e intencional

c Tiene por objeto el intercambio de ideas y opiniones a la defensa de

intereses.

Derecho de Asociación (Art. 34 Consti.)Los colegios profesionales no se

incluyen ya que son entes creados imperativamente por el derecho para el

cumplimiento de fines públicos. La única excepción es la elección profesional

de los periodistas.

El fenómeno de la asociación comprende todas las manifestaciones de

la agrupación humana deliberada y no reducida a una actuación episódica o

momentánea.

La asociación además de constituir un derecho fundamental del hombre

es el resultado necesario y lógico de la naturaleza gregaria de éste, es el

resultado lógico de la necesidad de los hombres que por sí mismos no pueden

realizar sus aspiraciones o la culminación de sus anhelos, propósitos, etc.

Por la asociación se unifican esfuerzos, se pone en común la inteligencia, la

industria, etc, y resulta un ente absolutamente diferente de las personas de los

asociados, más fuerte y poderoso que cada uno de ellos.

Las asociaciones pueden tener finalidad política, económica,

profesional, religiosa, cultural, deportiva,etc. , pero ella debe tender siempre al

perfeccionamiento integral moral o físico del hombre en forma individual o

colectiva.

Por tanto esta libertad garantiza la de su constitución y la de su

actuación o acción, así como la libertad de no asociación, es decir el derecho

124


de no ser obligado a pertenecer a asociación alguna. Para lo cual conviene

distinguir lo siguiente:

I Asociaciones simples: creadas por la iniciativa privada de sus

fundadores.

II Asociaciones o corporaciones públicas: como los Colegios de

profesionales, de abogados, etc, cuya permanencia a ellos es obligatoria para

el ejercicio de dichas actividades.

Los elemento que se necesitan para que haya asociación son:

I Pluralidad de personas físicas

II Un fin común que va a perseguir los asociados

III Medios o servicios mutuos con que se han de alcanzar.

IV Una idea de permanencia para distinguir la asociación de la

reunión.

V Una mínima organización por rudimentaria que sea.

La asociación es una libertara para la convivencia y no hay razón para

excluir de su ejercicio a los extranjeros, salvo aquellas que tengan fines

políticos.

Libertad de Emisión del Pensamiento (Art. 35 Consti.): La libertad de emisión del pensamiento consiste en la facultada de

exponer la propia convicción científica, religiosa, política, etc, sin necesidad de

previa autorización, aunque salvando los respetos de la libertad ajena y las

exigencias del orden público.

La libertad de expresión, es un complemento indispensable de la

libertad de pensamiento, es esencial para el progreso de la humanidad porque

de poco serviría creer o pensar si no existiera modo de expresarlo, de

comunicarlo a los demás pero no tan solo en forma privada, sino del modo que

se considere mas conveniente, practico y útil.

125


La libertad de expresión y de pensamiento deben ser siempre de

carácter integral indivisible. NO puede tener matices ni existir únicamente

para algunas actividades o expresiones porque entonces deja de ser un

derecho para convertirse en una gracia o concesión.

Hocking dice “la libertad de expresión y de prensa están ligadas al

significado central de toda libertad. Donde los hombres no puedan

comunicarse libremente sus pensamientos ninguna de las otras libertades esta

segura. La libre expresión es así única entre las libertades como protectores y

promotora de las demás libertades”.

Es el pensamiento el don divino que coloca al hombre por encima de la

bestia y que lo capacita para escoger entre el bien y el mal. La palabrea escrita

o hablada constituye la fuera que verdaderamente mueve a los hombres.

Pensar, hablar y escribir son los medios más eficaces para ejercitar a los

ciudadanos su derecho.

Existe la Ley de Emisión del Pensamiento ver artículos:

del 2 al 4 (determinan que debe considerarse impreso, su clasificación y

publicación).

El art. 5 reitera el libre acceso a las fuentes de información

Art. 6 al 12 La ley regula las responsabilidades y derechos del autor, del

editor y del director, establece que son publicaciones clandestinas.

En relación a las limitaciones (art. 27 al 36 de la Ley de emsiòn del

Pensamiento). El art. 28 establece que pueden dar lugar a juicio de jurado y a

sanciones las publicaciones en que se abuse de la libertada de emisión del

pensamiento, en los casos siguientes:

I Los impresos que impliquen traición a la patria.

II Los impresos que esta ley considera de carácter sedicioso.

III Los impresos que hieren la moral.

126


IV Los impresos en que se falta al respeto de la vida privada.

V Los impresos que contengan calumnias o injurias graves. Son

calumnias, las publicaciones que imputan falsamente la comisión de un delito

de los que dan lugar a procedimiento de oficio. (art. 33 del Código Penal). Son

Injurias: las publicaciones que ataquen la honra o la reputación de las

personas o las que atraen sobre ellas menosprecio de la sociedad. (art. 34 de

la Ley de emisión y 161 al 163 del Código Penal)

El Estado con su enorme poder, puede o bien ser un enemigo de la

libertad de emisión del pensamiento o bien su gran amparador con una

adecuada legislación sobres cuestiones tales como:

I El poder de los anunciantes

II La excesiva publicidad

III La indefensión del receptor especialmente los niños, ante la

abundancia violencia, sexo, etc.

IV La protección del periodista honesto, competente y serio no

del colega desleal o a de la empresa amarillista y mercantilista.

V La colonización del país por los medios de comunicación

extranjeros.

VI La concentración de los medios de comunicación en unas

pocas manos.

VII La función cultural y educativa de los medios de comunicación

VIII El fomento de las lenguas indígenas, culturas, tradiciones

IX Los limites entre el derecho a la información y el derecho al

honor y la intimidad.

Este derecho también es llamado de conciencia y de Expresión. También esta

regulado en el artículo 5 de la consti. Tiene como consecuencia el derecho a

la libertad de expresión de ese pensamiento. El pensamiento sólo puede ser

combatido por medio del pensamiento, y nunca por la fuerza o intimidación.

Es de carácter integral. De este se deriva la Libertad de Prensa. (EN ESTE

TEMA ES NECESARIO ESTUDIAR LA LEY DE EMISIÓN DEL

127


PENSAMIENTO Y VER LO REFERENTE AL JUICIO DE JURADOS QUE SE

ESTABLECE EN LOS ARTÍCULO 53 AL 70)

Libertad de Prensa: Es el derecho del público a tener acceso a los hechos, a

estar plenamente informado de las decisiones tomadas en su nombre, a

expresar su desaprobación, etc.

RestriccionesEn el Orden PolíticoLa prohibición impuesta por sectores políticos y sociales para crear órganos

de expresión propios o manifestarse en los existentes.

- Influencia coactiva de los gobiernos sobre la orientación y la información de

los órganos periodísticos.

- La Presión, la persecución y el destierro por el ejercicio de la actividad

periodística.

En el Orden Económico:- Monopolio en los medios de difusión periodístico.

- Financiamiento de las empresas periodísticas por medio de fuentes

económicas secretas, como subsidios secretos, etc.

La libertad de prensa comprende la LIBRE DISTRIBUCIÓN Y CIRCULACIÓN

DE PUBLICIDAD.

Libertad de Religión (Art. 36 Consti.):La libertad de religión comprende 3 aspectos:

A La libertad de conciencia o de creencias, que es el derecho de

cada uno de creer interiormente lo que quiera.

B La libertad de expresión de la creencia, que es el derecho de

cada uno de expresar públicamente por la palabra oral o escrita, sus creencias

128


religiosas, y que constituye un aspecto de la libertad de expresión o de prensa

respectivamente.

C La libertad de culto, que es el derecho de practicar libremente el

culto de su religión, así como el de no ser obligado a practicar el culto de una

religión determinada y que en cierto sentido puede constituir un aspecto de la

libertad de reunión o de asociación.

Duguit dice “que la libertad de conciencia escapa forzosa y naturalmente

a los designios del legislador, lo mismo que la libertad de pensar propiamente

dicha. Ni en el derecho ni en el hecho puede el legislador penetrar en el

interior de las conciencias individuales e imponerle una obligación o prohibición

cualquiera”. Asimismo afirma que son dos elementos generales que

caracterizan el concepto de religión:

I La creencia en ciertos principios y proposiciones de orden

metafísico.

II El cumplimiento de ciertos ritos que corresponden a aquellas

creencias y que implican la convicción de una comunicación del hombre con

una fuerza sobrenatural.

Art. 37 Personalidad Jurídica de la Iglesia: “Se reconoce la

personalidad jurídica de la Iglesia Católica. Las otras iglesias, cultos,

entidades y asociaciones de carácter religioso obtendrán reconocimiento de su

personalidad jurídica conforme las reglas de su institución y el Gobierno no

podrá negarlo si no fuese por razones de orden público.....”

En este precepto se plantea la cuestión espinosa de la conexión entre la

Iglesia y el Estado. Es forzoso reconocer que existe la religión y es necesario

adoptar un criterio a ella. Ahora bien cualquier que sea la religión, los bienes

inmuebles, destinados al culto, a la educación y a la asistencia social, gozan

de exención de impuestos, arbitrios y contribuciones.

129


Para hablar más ampliamente del tema, podemos referirnos a las libertades

espirituales, que son las que le permiten al hombre profesar creencias

religiosas y exteriorizar su fe, a través de las distintas manifestaciones del

culto. Ella ha sido reconocida por la Declaración de los Derechos del Hombre y

del Ciudadano y luego, tanto por la Declaración Universal de los Derechos

Humanos, como por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, así:

"Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de

religión; este derecho incluye la libertad de tener o adoptar la religión o las

creencias de su elección, así como la libertad de manifestar su religión o sus

creencias, individual o colectivamente, tanto en público como en privado,

mediante el culto, la celebración de los ritos, las prácticas y la enseñanza.

Nadie será objeto de medidas coercitivas que puedan menoscabar su libertad

de tener o de adoptar la religión o las creencias de su elección. La libertad de

manifestar la propia religión o las propias creencias estará sujeta únicamente

a las limitaciones prescritas por la ley quesean necesarias para proteger la

seguridad, el orden, la salud o la moral públicos, o los derechos y libertades

fundamentales dé los demás.

Las libertades espirituales comprenden;

a) La libertad de conciencia

b) la libertad de religión.

c) la libertad de cultos,

Como se verá, estas libertades también pueden estar sujetas a determinadas

limitaciones; por tanto, tampoco pueden considerarse absolutas, a excepción,

quizás, de la de conciencia.

Libertad de conciencia. Consiste en la facultad de profesar o no alguna

religión o creencia, de elegir la religión o creencia que se desee o de cambiar

de religión o creencia. Es una libertad que se ejerce en el fuero interno de la

persona y que no requiere de manifestaciones externas; gracias a ella el

individuo se reserva el derecho de creer o de no creer y, en el primer caso, de

creer lo que su conciencia le dicte, sin que pueda ser objeto de ninguna

130


especie de coerción o cortapisa. Tal vez esta sea, por su naturaleza misma, la

única libertad que pueda considerarse como absoluta, ya que, como se ha

dicho, pertenece al fuero interno de la persona. Sin embargo, puede estar

sujeta a presiones externas, derivadas del medio ambiente en que se vive, de

la influencia de familiares o maestros, o de los sutiles métodos de "lavado

cerebral" empleados en ciertos regímenes o sociedades. Pero en ningún caso

la libertad de conciencia puede ser objeto de limitaciones legales o

constitucionales, razón por la cual la consideramos como absoluta.

Libertad religiosa. De la anterior libertad se desprende la facultad que tiene

toda persona para expresar o no públicamente sus creencias religiosas,

cualquiera que ellas sean, sin que sea molestado por ello o impedido a

hacerlo, o perseguido, u objeto de discriminación de ninguna especie. El

hecho de tener una religión o de no tener ninguna, no puede ser causa para

establecer diferencias legales o sociales entre las personas. Tampoco se

puede obligar a nadie a profesar una religión en la que no cree o a hacer

pública manifestación de pertenencia a ella. Las leyes no deben ser expedidas

de manera que obliguen a las personas a afirmar o renegar de una

determinada fe religiosa, ni deben prohijar situaciones en las cuales exista

discriminación por causas religiosas. Cosa distinta es que en ellas se

reconozca, como una realidad social, la existencia de una religión mayoritaria

en determinada sociedad, y busquen amoldarse a tal situación, pero sin

menoscabo de los derechos y libertades de las demás religiones.

Libertad de cultos. Es el medio más idóneo para hacer efectiva la libertad

religiosa; consiste en ¡a facultad de practicar exteriormente una religión o

creencia, a través de actos o de ritos públicos, sin ser molestado por ello o

impedido a hacerlo. Implica, además, a la inversa, que nadie puede ser

obligado, directa o indirectamente, a practicar un culto cualquiera. No se trata

de una libertad absoluta, por cuanto la práctica del culto puede estar limitada

legalmente, con miras a impedir que, a través de ella, se atente contra la

moral, la salubridad o el orden públicos.

131


Tanto en el caso de la libertad de cultos, como en el de la religiosa y la de

conciencia, la protección no solo es frente a posibles atentados por parte del

poder público, sino también por parte de los particulares, cosa de común

ocurrencia en sociedades intolerantes o retrógradas que aún no han superado,

en este aspecto, la mentalidad medieval.

16. TENENCIA Y PORTACIÓN DE ARMAS (Art.38 Consti.)Toda persona tiene derecho a poseer cierto tipo de armas en su domicilio, a

fin de reforzar su seguridad y legítima defensa o la de su familia, bienes o

derechos y en algunos casos y bajo determinadas condiciones previstas por la

ley a llevarlas consigo con el mismo propósito.

Solo las Constituciones de 1965 y 1965 consignaban este derecho,

estableciéndolo en los mismo términos, por un lado que el derecho de

portación de armas sería regulado por la ley, y por el otro que la simple

tenencia en su domicilio de armas de uso personal, exceptuándose las

legalmente prohibidas no constituía ni delito ni falta

Propiedad Privada (Art. 39 Consti.):La regulación de la propiedad privada pertenece al Derecho privado y en algún

sector al Derecho administrativo, pero toca al Derecho constitucional decidir en

que términos fundamentales se acepta la propiedad entre los derechos

esenciales a reconocer, fijar el sentido general que en un desenvolvimiento

ulterior ha de prevalecer.

La propiedad es el sustentáculo de todo el mundo de los derecho

patrimoniales y la mejor garantía de mantenimiento y perpetuación de la

familia y el criterio que se adopte respecto a ella orientará las mas apartadas

relaciones.

En un sentido jurídico el derecho de propiedad es la plena facultad de

disponer a voluntad de los bienes, salvo las prohibiciones legales.

132


Duguit entiende la propiedad según dos proposiciones:

- El propietario tiene el deber, y por tanto el poder de emplear la cosa que

posee en la satisfacción de las necesidades individuales, y propias.

- El propietario tiene el deber y por tanto el poder, de emplear su cosa en la

satisfacción de necesidades comunes, de una colectividad nacional entera o

de colectividades secundarias.

González Calderón advierta que la propiedad no es solamente la que se

relaciona con las cosas materiales, sino con todos los bienes corporales e

incorporales que integran el patrimonio de una persona física o jurídica. La

propiedad privada que reconoce y garantiza la Constitución es todo eso, vale

decir la universalidad de los bienes materiales o inmateriales que componen o

integran el patrimonio. Lo mismo es la propiedad para la Constitución un

predio o una vaca, que un crédito o un contrato de hipoteca.

Objeto de atención y protección especial para el Estado son las tierras de las

comunidades y cooperativas de indígenas, o cualesquiera otras formas de

tenencia comunal o colectiva de propiedad agraria. Así lo dispone el art. 67

de la Constitución Política de Guatemala.

Cuestiones que preocupan en esta materia:

- Es motivo de especial atención los predios rústicos, existe una vieja aversión

hacia las manos muertas y el ansia de no trabar la disponibilidad.

- El derecho a la herencia, el modo de repartirla y la parta que debe

corresponder al Estado.

- Las posesiones en manos de extranjeros.

- El régimen de intervención en las empresas.

Regulación Internacional:

133


Art. 17 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos

Art. 21 Convención americana de los Derecho Humanos.

Derecho de autor o inventor (Art.42 Consti.)

“Se reconoce el derecho de autor y el derecho de inventor, los titulares de los

mismo gozarán de la propiedad exclusiva de su obra o invento, de

conformidad con la ley y los tratados internacionales”.

Es evidente que la protección del derecho de propiedad es sumamente

amplia. No se refiere solamente a los bienes muebles e inmuebles, sino que

abarca toda suerte de derechos como la propiedad intelectual o derechos de

autor, del inventor y del artista, el derecho de propiedad sobre patentes,

marcas, modelos y distintivos o nombres comerciales, agrícolas, etc.

Tal garantía ampara al autor de obras literarias y científicas, al periodista

ideológico y al periodista informativo en cuanto a reportajes, entrevistas y otros

trabajos similares en donde se puede apreciar su aporte personal, al autor de

obras artísticas en todas sus manifestaciones (pintor, dibujante o caricaturista,

arquitecto, etc. ) al inventor de obras, procedimientos, mecanismos para el

comercio, la agricultura, la industria, al inventor de preparaciones medicinales,

sanitarias, etc.

Hay que poner este artículo en concordancia con otros artículos de la

Constitución: art. 35 (libertad de emisión del pensamiento), 39 al 42 (derecho

de propiedad), art. 57 al 65 ( derecho a participar en la vida cultural) y artística

en la comunidad, así como a beneficiarse del progreso científico de la nación)

Libertad de Industria, Comercio y Trabajo (Art. 43 Consti.)Esta libertad consiste en la posibilidad de consagrarse a cualquier género de

actividad productora sin tropezar con privilegios o trabas de origen estatal. La

garantía que otorga se dirige contra el Estado, no contra los demás

ciudadanos.

134


La organización económica medieval, de tipo cerrado, de ámbito local estricto,

de estructura jerarquizada fuertemente y en que el privilegio concedido por el

poder público impide concurrencia, es lo que motiva la repulsa del sistema y la

consagración del principio opuesto.

Aunque es esta disposición no se habla específicamente de derechos de

propiedad, es obvio inferir que la persona en uso de las indicadas libertades

de industria, comercio y trabajo, produzca bienes sobre los cuales ejercerá los

derechos de propiedad correspondientes.

La libertad de industria y comercio no es absoluta en ningún país, sino que

esta sujeta a reglamentación legal, existen monopolios fiscales (tabaco,

bebidas alcohólicas, petróleo, etc.) servicios públicos (correo, teléfonos,

transporte, minas, sanidad, educación, etc.) que son servicios del Estado.

Además la libertad de industria y comercio sufre un nuevo ataque de la

Administración al cumplir esta con su función de policía, cada vez mas

importante. Así la clasificación de establecimientos en peligrosos, insalubres..

exige una intervención administrativa (autorización previa, fiscalización...)

actividades limitadas por motivos de seguridad (armas, explosivos...) por

razones de salud (farmacias, elementos radiactivos..), por tutela social

(despacho de bebidas, empresas de ahorro y capitalización..).

La libertad de industria para los hombres de 1789 era una cosa tan evidente y

ligada a la libertad individual que no necesita formulación expresa.

Tema 1717. DERECHO DE SEGURIDADSEGURIDAD PERSONAL Detención legal:(Art. 6 Consti.)Ninguna persona puede ser detenida o presa, sino por causa de delito o falta y

en virtud de orden librada con apego a la ley por autoridad judicial competente.

135


Se exceptúan los casos de flagrante delito o falta. Los detenidos deberán ser

puestos a disposición de la autoridad judicial competente en un plazo que no

exceda de seis horas, y no podrán quedar sujetos a ninguna otra autoridad.

El funcionario, o agente de la autoridad que infrinja lo dispuesto en este

artículo será sancionado conforme a la ley, y los tribunales, de oficio, iniciarán

el proceso correspondiente.

Notificación de la causa de detención (Art. 7 Constitución).Toda persona detenida deberá ser notificada inmediatamente, en forma verbal

y por escrito, de la causa que motivó su detención, autoridad que la ordenó y

lugar en el que permanecerá. La misma notificación deberá hacerse por el

medio más rápido a la persona que el detenido designe y la autoridad será

responsable de la efectividad de la notificación.

Derechos del detenido (Art. 8 Constitución).Todo detenido deberá ser informado inmediatamente de sus derechos en

forma que le sean comprensibles, especialmente que puede proveerse de un

defensor, el cual podrá estar presente en todas las diligencias policiales y

judiciales. El detenido no podrá ser obligado a declarar sino ante autoridad

judicial competente.

Interrogatorio a detenidos o presos (Art. 9 Constitución).Las autoridades judiciales son las únicas competentes para interrogar a los

detenidos o presos. Esta diligencia deberá practicarse dentro de un plazo que

no exceda de veinticuatro horas. El interrogatorio extrajudicial carece de valor

probatorio.

Centros de detención legal (Art. 10 Constitución).Las personas aprehendidas por la autoridad no podrán ser conducidas a

lugares de detención, arresto o prisión diferentes a los que están legal y

públicamente destinados al efecto. Los centros de detención, arresto o prisión

provisional, serán distintos a aquellos en que han de cumplirse las condenas.

136


La autoridad y sus agentes, que violen lo dispuesto en el presente artículo,

serán personalmente responsables.

Detención por faltas e infracciones (Art. 11 Constitución).Por faltas o por infracciones a los reglamentos no deben permanecer

detenidas las personas cuya identidad pueda establecerse mediante

documentación, por el testimonio de persona de arraigo, o por la propia

autoridad.

En dichos casos, bajo pena de la sanción correspondiente, la autoridad

limitará su cometido a dar parte del hecho al juez competente y a prevenir al

infractor, para que comparezca ante el mismo dentro de las cuarenta y ocho

horas hábiles todos los días del año, y las horas comprendidas entre las ocho

y las dieciocho horas.

Quienes desobedezcan el emplazamiento serán sancionados conforme a la

ley. La persona que no pueda identificarse conforme a lo dispuesto en este

artículo, será puesta a disposición de la autoridad judicial más cercana, dentro

de la primera hora siguiente a su detención.

Tema 1818 DERECHO DE DEFENSA (Art. 12 Constitución).La defensa de la persona y sus derechos son inviolables. Nadie podrá ser

condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y vencido

en proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido.

Ninguna persona puede ser juzgada por Tribunales Especiales o secretos, ni

por procedimientos que no estén preestablecidos legalmente.

Derecho a conocer los motivos para el auto de prisión y de procesamiento (Art. 13 Constitución).

137


No podrá dictarse auto de prisión, sin que preceda información de haberse

cometido un delito y sin que concurran motivos racionales suficientes para

creer que la persona detenida lo ha cometido o participado en él.

Las autoridades policiales no podrán presentar de oficio, ante los medios de

comunicación social, a ninguna persona que previamente no haya sido

indagada por tribunal competente.

Derecho a no auto incriminarse (Art. 16 Constitución).En proceso penal, ninguna persona puede ser obligada a declarar contra sí

misma, contra su cónyuge o persona unida de hecho legalmente, ni contra sus

parientes dentro de los grados de ley.

Presunción de Inocencia (Art. 14 Constitución).Toda persona es inocente, mientras no se le haya declarado responsable

judicialmente, en sentencia debidamente ejecutoriada.

El detenido, el ofendido, el Ministerio Público y los abogados que hayan sido

designados por los interesados, en forma verbal o escrita, tienen derecho de

conocer personalmente, todas las actuaciones, documentos y diligencias

penales, sin reserva alguna y en forma inmediata.

Casos de irretroactividad de la Ley (Art. 15 Constitución).La ley no tiene efecto retroactivo, salvo en materia penal cuando favorezca al

reo.

Principio de Legalidad (Art. 17 Constitución).No son punibles las acciones u omisiones que no estén calificadas como delito

o falta y penadas por ley anterior a su perpetración. No hay prisión por deuda.

Tema 1919. PENA DE MUERTE

138


La pena de muerte no podrá imponerse en los siguientes casos:

a) Con fundamento en presunciones;

b) A las mujeres;

c) A los mayores de sesenta años;

d) A los reos de delitos políticos y comunes conexos con los políticos; y

e) A reos cuya extradición haya sido concedida bajo esa condición.

Contra la sentencia que imponga la pena de muerte, serán admisibles todos

los recursos legales pertinentes, inclusive el de casación; éste siempre será

admitido para su trámite. La pena se ejecutará después de agotarse todos los

recursos.

Sistema Penitenciario (Art. 19 Constitución).El sistema penitenciario debe tender a la readaptación social y a la reeducación de los

reclusos y cumplir en el tratamiento de los mismos, con las siguientes normas mínimas:

a) Deben ser tratados como seres humanos; no deben ser discriminados por

motivo alguno, ni podrán infligírseles tratos crueles, torturas físicas, morales,

psíquicas, coacciones o molestias, trabajos incompatibles con su estado físico,

acciones denigrantes a su dignidad, o hacerles víctimas de exacciones, ni ser

sometidos a experimentos científicos.

b) Deben cumplir las penas en los lugares destinados para el efecto. Los

centros penales son de carácter civil y con personal especializado; y

c) Tienen derecho a comunicarse, cuando lo soliciten, con sus familiares,

abogado defensor, asistente religioso o médico, y en su caso, con el

representante diplomático o consular de su nacionalidad.

La infracción de cualquiera de las normas establecidas en este artículo, da

derecho al detenido a reclamar del Estado la indemnización por los daños

ocasionados y la Corte Suprema de Justicia ordenará su protección inmediata.

El Estado deberá crear y fomentar las condiciones para el exacto cumplimiento

de lo preceptuado en este artículo.

139


Menores de Edad (Arts. 20 y 21 Constitución).Los menores de edad que transgredan la ley son inimputables. Su tratamiento

debe estar orientado hacia una educación integral propia para la niñez y la

juventud.

Los menores, cuya conducta viole la ley penal, serán atendidos por

instituciones y personal especializado. Por ningún motivo pueden ser recluidos

en centros penales o de detención destinados para adultos. Una ley específica

regulará esta materia.

Los funcionarios, empleados públicos y otras personas que den o ejecuten

órdenes contra lo dispuesto en los dos artículos anteriores, además de las

sanciones que les imponga la ley, serán destituidos inmediatamente de su

cargo, en su caso, e inhabilitados para el desempeño de cualquier cargo o

empleo público.

El custodio que hiciere uso indebido de medios o armas contra un detenido o

preso, será responsable conforme a la Ley Penal. El delito cometido en esas

circunstancias es imprescriptible.

Antecedentes Penales y Policiales (Art. 22 Constitución).Los antecedentes penales y policiales no son causa para que a las personas

se les restrinja en el ejercicio de sus derechos que esta Constitución y las

leyes de la República les garantiza, salvo cuando se limiten por ley, o en

sentencia firme, y por el plazo fijado en la misma.

Tema 2020. INVIOLABILIDAD DE VIVIENDA (Art. 23 Constitución).La vivienda es inviolable. Nadie podrá penetrar en morada ajena sin permiso

de quien la habita, salvo por orden escrita de juez competente en la que se

especifique el motivo de la diligencia y nunca antes de las seis ni después de

140


las dieciocho horas, Tal diligencia se realizará siempre en presencia del

interesado, o de su mandatario.

Inviolabilidad de Correspondencia, documentos y libros (Art. 24 Constitución).La correspondencia de toda persona, sus documentos y libros son inviolables.

Sólo podrán revisarse o incautarse, en virtud de resolución firme dictada por

juez competente y con las formalidades legales. Se garantiza el secreto de la

correspondencia y de las comunicaciones telefónicas, radiofónicas,

cablegráficas y otros productos de la tecnología moderna.

Los libros, documentos y archivos que se relacionan con el pago de

impuestos, tasa, arbitrios y contribuciones, podrán ser revisados por la

autoridad competente de conformidad con la ley. Es punible revelar el monto

de los impuestos pagados, utilidades, pérdidas, costos y cualquier otro dato

referente a las contabilidades revisadas a personas individuales o jurídicas,

con excepción de los balances generales, cuya publicación ordene la ley.

Los documentos o informaciones obtenidas con violación de este artículo no

producen fe ni hacen prueba en juicio.

Registro de Personas y vehículos (Art. 25 Constitución).El registro de las personas y de los vehículos, sólo podrá efectuarse por

elementos de las fuerzas de seguridad cuando se establezca causa justificada

para ello. Para ese efecto, los elementos de l as fuerzas de seguridad deberán

presentarse debidamente uniformados y pertenecer al mismo sexo de los

requisados, debiendo guardarse el respeto a la dignidad, intimidad y decoro de

las personas.

Derecho de Asilo (Art. 26 Constitución).Guatemala reconoce el derecho de asilo y lo otorga de acuerdo con las

prácticas internacionales.

141


La extradición se rige por lo dispuesto en tratados internacionales.

Por delitos políticos no se intentará la extradición de guatemaltecos, quienes

en ningún caso serán entregados a gobierno extranjero, salvo lo dispuesto en

tratados y convenciones con respecto a los delitos de lesa humanidad o contra

el derecho internacional.

No se acordará la expulsión del territorio nacional de un refugiado político, con

destino al país que lo persigue.

Objeto de Citaciones (Art. 32 Constitución).No es obligatoria la comparecencia ante autoridad, funcionario o empleado

público, si en las citaciones correspondientes no consta expresamente el

objeto de la diligencia.

Publicidad de los actos administrativos. Publicidad en el proceso. Derecho que le asiste el Ministerio público con relación a la reserva de actuaciones, documentos y diligencias del proceso penal (Art. 29, 30 y 31 Constitución).Todos los actos de la administración son públicos. Los interesados tienen

derecho a obtener, en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y

certificaciones que soliciten y la exhibición de los expedientes que deseen

consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplomáticos de seguridad

nacional, o de datos suministrados por particulares bajo garantía de

confidencia.

Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y oficinas del

Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad

con la ley.

Los extranjeros únicamente podrán acudir a la vía diplomática en caso de

denegación de justicia.

142


No se califica como tal, el solo hecho de que el fallo sea contrario a sus

intereses y en todo caso, deben haberse agotado los recursos legales que

establecen las leyes guatemaltecas.

Toda persona tiene el derecho de conocer lo que de ella conste en archivos,

fichas o cualquier otra forma de registros estatales, y la finalidad a que se

dedica esta información, así como a corrección, rectificación y actualización.

Quedan prohibidos los registros y archivos de filiación política, excepto los

propios de las autoridades electorales y de los partidos políticos.

CADENA DE CUSTODIA: Es el nombre que se utiliza para cualquier sistema

interno de manejo de evidencia, diseñado para asegurar su integridad durante

su custodia por alguna autoridad, generalmente una dependencia investigativa

o policial, en Guatemala sería el MP.

Tema 2121. GARANTÍAS DE EFECTIVIDADSon aquellas que tienen por objeto obligar al poder público a que respete las

garantías individuales de seguridad, libertad e igualdad que la propia

Constitución le otorga al individuo, así como establecer a favor de éste, las

acciones que obliguen a aquél a respetar esas garantías cuando no lo haga

espontáneamente. (Ramiro De León Carpio)

Acción contra infractores (Art. 45 Constitución).La acción para enjuiciar a los infractores de los derechos humanos es pública

y puede ejercerse mediante simple denuncia, sin caución ni formalidad alguna.

Legitimidad de resistencia (Art. 45 Constitución).Es legítima la resistencia del pueblo para la protección y defensa de los

derechos y garantías consignados en la Constitución.

Amparo (Art. 265 Constitución).

143


Se instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra las

amenazas de violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los

mismos cuando la violación hubiere ocurrido. No hay ámbito que no sea

susceptible de amparo, y procederá siempre que los actos, resoluciones,

disposiciones o leyes de autoridad lleven implícitos una amenaza, restricción o

violación a los derechos que la Constitución y las leyes garantizan.

Exhibición Personal (Art. 263 Constitución).Quien se encuentre ilegalmente preso, detenido o cohibido de cualquier otro

modo del goce de su libertad individual, amenazado de la pérdida de ella, o

sufriere vejámenes, aun cuando su prisión o detención fuere fundada en ley,

tiene derecho a pedir su inmediata exhibición ante los tribunales de justicia, ya

sea con el fin de que se le restituya o garantice su libertad, se hagan cesar los

vejámenes o termine la coacción a que estuviere sujeto.

Si el tribunal decretare la libertad de la persona ilegalmente recluida, ésta

quedará libre en el mismo acto y lugar.

Cuando así se solicite o el juez o tribunal lo juzgue pertinente, la exhibición

reclamada se practicará en e lugar donde se encuentre el detenido, sin previo

aviso ni notificación.

Es ineludible la exhibición personal del detenido en cuyo favor se hubiere

solicitado.

El Procurador de los Derechos Humanos (Art. 274 y 275 Constitución).El procurador de los Derechos Humanos es un comisionado del Congreso de

la República para la defensa de los Derechos Humanos que la Constitución

garantiza. Tendrá facultades de supervisar la administración; ejercerá su cargo

por un período de cinco años, y rendirá informe anual al pleno del Congreso,

con el que se relacionará a través de la Comisión de Derechos Humanos. El

Procurador de los Derechos Humanos tiene las siguientes atribuciones:

a) Promover el buen funcionamiento y la agilización

de la gestión administrativa gubernamental, en

144


materia de Derechos Humanos;

b) Investigar y denunciar comportamientos

administrativos lesivos a los intereses de las

personas;

c) Investigar toda clase de denuncias que le sean

planteadas por cualquier persona, sobre violaciones

a los Derechos Humanos;

d) Recomendar privada o públicamente a los

funcionarios la modificación de un comportamiento

administrativo objetado;

e) Emitir censura pública por actos o

comportamientos en contra de los derechos

constitucionales;

f) Promover acciones o recursos, judiciales o

administrativos, en los casos en que sea procedente;

y

g) Las otras funciones y atribuciones que le asigne la

ley.

El Procurador de los Derechos Humanos tiene las siguientes atribuciones: El

Procurador de los Derechos Humanos, de oficio o a instancia de parte, actuará

con la debida diligencia para que, durante el régimen de excepción, se

garanticen a plenitud los derechos fundamentales cuya vigencia no hubiere

sido expresamente restringida. Para el cumplimiento de sus funciones todos

los días y horas son hábiles.

Ramiro de León Carpio dice que los derechos humanos sociales son el

conjunto de derechos y prerrogativas que la Ley Suprema reconoce a los

individuos como miembros de la sociedad y a la vez constituyen el conjunto de

obligaciones que la misma ley impone al Estado, con el fin de que tanto

aquellos derechos como estas obligaciones protejan efectivamente a los

diferentes sectores de la población, quienes debido a las diferencias en las

145


estructuras del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto

económicas como sociales, culturales, familiares, etc.

Según Héctor Gross "los derechos sociales se inician con descubrimiento de

América por los españoles en 1492".

La licenciada María Morales de Sierra dice que "los derechos sociales inician

en 1914 como producto de ciertas ideas especiales; seguridad internacional y

colectiva; limitación de la guerra y la preocupación para proteger los derechos

humanos a nivel internacional. Un ejemplo es el Tratado de Versalles".

Tema 2222. DERECHOS SOCIALESRamiro de León Carpio dice que los derechos humanos sociales son el

conjunto de derechos y prerrogativas que la Ley Suprema reconoce a los

individuos como miembros de la sociedad y a la vez constituyen el conjunto de

obligaciones que la misma ley impone al Estado, con el fin de que tanto

aquellos derechos como estas obligaciones protejan efectivamente a los

diferentes sectores de la población, quienes debido a las diferencias en las

estructuras del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto

económicas como sociales, culturales, familiares, etc.

Según Héctor Gross "los derechos sociales se inician con descubrimiento de

América por los españoles en 1492".

La licenciada María Morales de Sierra dice que "los derechos sociales inician

en 1914 como producto de ciertas ideas especiales; seguridad internacional y

colectiva; limitación de la guerra y la preocupación para proteger los derechos

humanos a nivel internacional.

I La Familia: “...El matrimonio es considerado en la

legislación guatemalteca como una institución social, protegido

especialmente porque a partir de él se establece la familia, y de

ésta el Estado. Cuando la persona se integra a la institución del

matrimonio, la autonomía de la voluntad opera como elemento

esencial en su máxima expresión de libertad y, siendo el legislador

quien crea las normas, lo hace en protección de valores superiores

a favor de la familia, los menores, la paternidad y la maternidad

146


responsable. En el matrimonio hay un papel para cada uno de los

cónyuges, el que determina el Estado dentro de los valores

tradicionales guatemaltecos y la diversidad de concepciones,

costumbres y creencias nacionales en relación con el matrimonio.

El Estado ha regulado la constitución con normas precisas para que

den certeza y seguridad jurídica a cada uno de los cónyuges...”

Gaceta No. 28 página 33, expediente No. 84-92 sentencia 24-06-93

de la C.C.) (Ver derecho civil y artículos 47 al 56 de la Constitución)

I La Cultura (estudiar Arts. 57 al 65 de la Constitución).II Comunidades Indígenas (estudiar Art. 66 al 70 de la Constitución).III Educación ( estudiar Arts. 71 al 81 de la Constitución).IV Universidades ( estudiar Arts. 82 al 90 Constitución).V Deporte (estudiar Arts. 91 al 92 de la Constitución).

Tema 2323. SALUD, SEGURIDAD Y ASISTENCIA SOCIAL (estudiar artículos del 93 al 100 de la Constitución)Con amplitud la Constitución reconoce el derecho a la salud y a la

protección de la salud, por el que todo ser humano pueda disfrutar

de un equilibrio biológico y social que constituya un estado de

bienestar en relación con el medio que lo rodea; implica el poder

tener acceso a los servicios que permitan el mantenimiento o la

restitución del bienestar físico, mental y social. Este derecho, como

otros reconocidos en el texto, pertenece a todos los habitantes, a

los que se garantiza la igualdad en las condiciones básicas para el

ejercicio de los mismos. Constituye la prerrogativa de las personas

de disfrutar de oportunidades y facilidades para lograr su bienestar

físico, mental y social, y corresponde al Estado la responsabilidad

de garantizar su pleno ejercicio con las modalidades adecuada para

la protección de la salud individual y colectiva, y que se pongan al

147


alcance de todos, los servicios necesarios para satisfacer las

necesidades básicas. Implica, también, que se adopten las

providencias adecuadas para que los habitantes puedan ejercer

este derecho y colaborar en la solución de los problemas de la

salud general ...” Gaceta No. 28 páginas 19 y 20 expedientes

acumulados No. 355-92 y 359-92, sentencia 12-05-93 de la C.C.

I Trabajo (estudiar artículos del 101 al 106 de la Constitución)

El derecho de trabajo es un derecho tutelar de los trabajadores y

que constituye un mínimun de garantías sociales, protectoras de

trabajador, irrenunciables únicamente para éste y llamadas a

desarrollarse a través de la legislación ordinaria, la contratación

individual colectiva, los pactos de trabajo y otras normas.

Fundamentada en estos principios, la constitución Política de la

República regula lo relativo al trabajo, considerando éste como

una derecho de la persona y una obligación social...”. Gaceta

No. 37, páginas No. 59 y 60, expediente No. 291-95 sentencia

16-08-95 de la C.C.

I Trabajadores del Estado (estudiar artículos del 107 al 117)

24. RÉGIMEN ECONÓMICO Y SOCIAL (estudiar artículos del 118 al 135 de la Constitución)Los artículos 118 al 134 forman parte del Régimen Económico Social que la

Constitución establece dentro del capítulo de los derechos sociales.

En ellos se preceptúa lo relacionado a los principios de dicho régimen, las

obligaciones del Estado, la intervención de empresas que prestan servicios

públicos, los bienes del Estado, Reservas territoriales del Estado, limitaciones

en las fajas fronterizas, Enajenación de los Bienes Nacionales, Explotación de

recursos naturales no renovables, régimen de aguas, Aprovechamiento de

aguas, lagos y ríos, Electrificación, Prohibición de monopolios, Servicio de

148


Transporte comercial, Moneda, Junta Monetaria, Descentralización y

autonomía.

El artículo 118 contiene una indicación finalista del sentido de la Constitución

en cuanto a fundar el régimen económico social de la República en principios

de justicia social... Estas disposiciones de política económica conciernen a las

estrictas competencias del poder público, el que tiene encomendado discernir,

de acuerdo con las tendencias legislativas y en interpretación de la opinión

pública y de los agentes económicos, las medidas que tiendan a incentivar el

flujo de capitales y la retención de los mismos dentro del sistema nacional, en

lugar de busca otros mercados más atractivos. Asimismo el de calcular que

por efectos de la competencia la tasa promedio ponderado de intereses

pasivos como activos tienda a encontrar el nivel apropiado a las condiciones

económicas del país...” Gaceta 41, página 41, expediente 230-96, sentencia

31-07-96 de la C.C.

Tema 2525. DERECHOS POLÍTICOSLos derechos políticos reconocen la facultad que los ciudadanos tienen para

participar en la organización, actuación y desarrollo de la potestad gubernativa.

I Elegir y ser electo (FALTA)

I Derechos de SolidaridadEs por la necesidad de cooperación y esfuerzo conjunto que estos

derechos se llaman de “solidaridad”, ya que implican la solidaridad

de todos los Estados, los pueblos y hasta de las personas para

poder tutelarlos. Sin embargo, estos derechos aún están

jurídicamente en estado naciente o embrionario, ya que no han

terminado de ser conceptualizados por la doctrina, a la vez que en

la práctica no son jurídicamente exigibles, por lo que no se pueden

considerar como derechos subjetivos y por lo tanto no son derechos

humanos como realidad legal. Sin embargo, no se puede negar

149


que estos nuevos derechos humanos han aparecido como

consecuencia de necesidades históricas, por lo que, aunque no

sean derechos humanos propiamente, representan valores que

tutelan necesidades actuales.

Entre estos nuevos derechos humanos se incluyen el derecho a la

paz, al desarrollo, al medio ambiente sano, a la libre determinación

de los pueblos y al patrimonio común de la humanidad.

I Derecho a la paz El derecho a la paz se fundamenta en el derecho de toda persona a

la vida. Es con la creación de la ONU el 26 de junio de 1945, que

se puede decir que realmente se sientan las bases que dieron

origen al derecho a la paz.

La creación de este organismo se dio con el fin de crear un foro

internacional para la resolución de conflictos, de manera que no se

repitieran los horrores de la 2ª. Guerra Mundial.

Otro fundamento para el derecho a la paz se puede encontrar en la

Declaración Universal de Derecho Humanos de 1948, proclamada

por la Asamblea General de la ONU, a pesar de que no se hace

referencia expresa a este derecho, en el preámbulo se relaciona

con la protección de los derechos humanos, así como otros

artículos de la mencionada declaración: 3, 6.1, así mismo se puede

recalcar que la sección del pacto sobre Derechos Civiles y Políticos

relacionado con el derecho a la vida no es derogable bajo ninguna

circunstancia según el artículo 4(2).

El exponer a los seres humanos a la guerra es una privación

arbitraria de la vida, por lo que se puede argumentar, en

consecuencia que los anteriores documentos implícitamente

reconocen el derecho de los seres humanos a la paz, ya que la paz

es necesaria para el mantenimiento del derecho a la vida.

150


Se debe asimismo recalcar el papel de la UNESCO en la promoción

del derecho a la paz.

Es en 1978 que se empieza ya a hablar del Derecho a la Paz. Así,

la Asamblea General de la ONU, estableció el derecho a la paz en

el artículo 1 de su Declaración para la Preparación de las

Sociedades para vivir en paz.

La paz no solamente es un derecho humano sino que se podría

considerar como el derecho humano más fundamental después del

derecho a la vida misma.

Además del contenido de los instrumentos citados anteriormente se

desprende la clara relación que existe entre la paz y los derechos

humanos, de manera que no puede haber protección efectiva de

los derechos humanos a menos que haya verdadera paz. Por esto,

para algunos autores el derecho a la paz es un derecho síntesis en

la medida en que abarca a los demás derechos humanos.

I Derecho a un ambiente sanoEl derecho al ambiente sano se fundamenta en el derecho de toda

persona a disfrutar de bienestar y de un nivel de vida adecuado.

Para algunos autores es con la Declaración de Estocolmo de 1972

que se establecen las bases al derecho del medio ambiente.

Otro documento que vale la pena estudiar con detenimiento es la

Carta Mundial por la Naturaleza, dados los compromisos que la

comunidad internacional se fijó en ella. Este documento es de

suma importancia porque presenta un análisis muy actualizado de

la crisis, tomando en cuenta sus diferentes aspectos y la

interrelación entre los diversos factores y manifestaciones. Además

habla de la responsabilidad que compete a los individuos y a las

colectividades por el mejoramiento del medio ambiente.

151


En cuanto al derecho al medio ambiente sano, es en la carta

Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos que se

establece específicamente este derecho.

El último documento que vale la pena citar es la resolución que

aprobó el Reporte Brundtland en 1987, estableciendo el desarrollo

sostenible como una solución global al problema.

I Derecho a la libre determinación de los pueblos

Tema 2626. LIMITACIÓN A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.Las sociedades humanas necesitan para su desenvolvimiento normal un

adecuado ambiente de paz y de tranquilidad. El Estado tiene entre sus

atribuciones específicas, establecer el orden social, a que se llega cuando las

relaciones de la convivencia se encauzan mediante el derecho y la justicia. A

ese orden social se encuentra condicionado el bien común, y éste orden social

puede verse perturbado por distintos factores ya sean internos o externos.

Ante la posibilidad de ese peligro o frente al orden alterado, el poder público

tiene la misión de restablecer el equilibrio y la paz social. El ordenamiento

jurídico debe señalarle los medios y recursos suficientemente idóneos para

satisfacer las exigencias de aquella responsabilidad.

Entonces se trataría, en consecuencia, de medidas extraordinarias que el

Estado, en situaciones de emergencia, se encontraría en la posibilidad de

adoptar con el propósito, en primer término, de asegurar su propia existencia y

conservación, y luego, restablecer el orden social amenazado o quebrantado,

frente a enemigos externos o en presencia de factores internos de anarquía o

disociación.

Tales medidas, traducidas con frecuencia en la suspensión total o parcial de

las leyes fundamentales que estrechan los límites de la actividad estatal

ordinaria, se han utilizado en todas las épocas, para superar, precisamente,

aquellas situaciones de grave o inminente peligro, y en las que los derechos y

las garantías individuales deben necesariamente sacrificarse en la medida

152


requerida para salvar el país o el bien común. Estas medidas fueron usadas

por los romanos, los germanos, en las monarquías absolutas etc.

"En tal caso de la suspensión de las normas permanecen válidas, aunque se

suspende, temporalmente, su eficacia. La suspensión de la Constitución está

ligada a la exigencia de que el ordenamiento sea particularmente eficiente para

enfrentarse con situaciones consideradas excepcionales. La suspensión abre

el camino a la instauración de un ordenamiento de excepción respecto a la

normalidad constitucional. Se definen, dentro estas suspensiones temporales,

los estados de excepción. Un aspecto particularmente delicado relativo a la

suspensión concierne a la determinación de la fuente normativa que puede

permitirla, habilitando un órgano constitucional -por lo general al ejecutivo, pero

también al legislativo- para suspender la Constitución y establecer un

ordenamiento excepcional cuando se dan situaciones de peligro para el

ordenamiento constitucional. "

La Ley de Orden Público se concreta a regular lo que conocemos como

estados de excepción y las medidas que la autoridad legalmente constituida

puede adoptar en esos casos. Las estado de excepción fundamentalmente se

traducen en una restricción a determinados derechos expresamente

reconocidos y garantizados por la ley suprema del país.

El problema surge cuando deja de existir la normalidad de la vida estatal, o sea

ya no se dan los presupuestos para la aplicación de la ley común, por tratarse

de situaciones extraordinarias que hasta pueden degenerar en un verdadero

caos, de donde surge la necesidad de tomar medidas de carácter

extraordinario que permitan superar tales situaciones.

Pero estas medidas deberán también estar encuadradas dentro de la ley,

porque de lo contrario se caería en la arbitrariedad. El Estado de Derecho lleva

en su propia dialéctica la necesidad de prever la excepción y de normativizar

ésta.

153


Desde la Dictadura Comisoria, creación del Derecho público romano, que

consistía en la designación de un dictador para casos de emergencia,

conforme a normas constitucionales precisas y por un tiempo limitado.

Pasando por los comisarios nombrados por príncipes y emperadores para

superar estados críticos en la Edad Media, hasta nuestros días, el Derecho

Público no ha podido dejar de prever normas de conducta para afrontar

situaciones de anormalidad institucional.

La doctrina al tratar lo relativo a los Estados de Excepción lo hace con la

denominación de Estados de Emergencia y señala que sus rasgos perfiladores

deberán concurrir de consumo en su gravedad, excepcionalidad y

transitoriedad. Una situación extraordinaria es esencialmente un estado de

cosas que amenaza la continuidad del mantenimiento del imperio del Derecho

y, para superar esto, el Derecho Constitucional establece normas especiales.

La emergencia no crea poderes extraordinarios dentro del Estado

Constitucional, sino que históricamente autoriza el uso del poder ya otorgado

por la ley, no crea poder, el que debe ser anterior a la misma. Si se quiere

obrar dentro de la legalidad, la falta de ella no puede suplirse ni con la

arbitrariedad ni pretendiendo crear poderes nacidos de la situación

extraordinaria.

En conclusión se puede decir que los estados excepción son aquellas

medidas de carácter extraordinario previstas en la ley, cuyos rasgos

perfiladores son su gravedad, excepcionalidad y transitoriedad y que tienen

aplicación como consecuencia de fenómenos naturales o convulsiones

sociales de carácter político o económico que no es posible conjurarlos

aplicando la ley común; y que se traducen en una concentración del poder o

aumento de facultades del Ejecutivo, a través de limitar algunos de los

derechos expresamente reconocidos por la Constitución, con el fin de restaurar

la normalidad.

Un estado de excepción tiene las siguientes características:

154


. Debe existir una situación extraordinaria, o sea que debe ser evidente el

caos reinante;

b. Las medidas a aplicar deben ser de carácter temporal o transitorio;

c. La aplicación de medidas de esta naturaleza, será la consecuencia de

fenómenos naturales, específicamente en el caso del estado de calamidad

pública; o por convulsiones sociales de carácter político o económico en los

demás casos;

d. Concentración del poder o aumento de facultades en el ejecutivo, a

través de la restricción de determinados derechos reconocidos por la

Constitución;

e. Nunca la emergencia creará poderes sino se hará uso de los poderes

ya otorgados por la ley; y

f. La finalidad es la defensa del orden constitucional o superar un caos

provocado por fenómenos naturales.

Básicamente los estados de excepción tienen como nota característica el

hecho de darse una concentración de poder o aumento de las facultades del

ejecutivo, a través de una amenguamiento de los derechos personales y

colectivos operantes en tiempos de paz, lo que comúnmente se ha conocido

como restricción o suspensión de garantías, expresión ésta que en la

actualidad resulta obsoleta, dada la posición adoptada por la doctrina moderna

respecto al concepto de Garantías. De manera que resulta más adecuado

sustituir la expresión aludida por la Limitación a los derechos constitucionales

como se hace en nuestra Constitución.

Lo que es propiamente limitación a los derechos constitucionales o restricción

de garantías en la terminología tradicional, se ha llegado a confundir o

identificarse con los conceptos de "Estado de Excepción" o "Estado de Sitio", lo

cual es erróneo, toda vez que la limitación o restricción a que se hace

referencia es el efecto inmediato y más importante en caso de darse un estado

de excepción en cualquiera de sus grados.

155


La limitación de los derechos constitucionales se fundamenta en que esta

limitación está hecha para la seguridad e integridad del Estado y del orden

público y es para que se cumpla el bien común que persigue el Estado. Y

además se sustenta que el interés de la sociedad priva sobre el particular.

Los derechos que se van a limitar deben de estar contenidos en la

Constitución política y no se pueden limitar otros derechos que no sean los

señalados en la Constitución política y el modo, tiempo y lugar que la

Constitución política lo indica. ESTUDIAR Art. 138, 139 DE LA CONSTITUCIÓN Y LA LEY DE ORDEN PÚBLICO DECRETO NÚMERO 7)Según nuestra Constitución Política, nuestros derechos constitucionales

pueden limitarse en caso de invasión del territorio, de perturbación grave de la

paz, de actividades contra la seguridad del estado o calamidad pública.

I Derechos que pueden suspenderse: Los derechos que pueden suspenderse o limitarse son los contemplados en

los artículos:

5º. Libertad de acción.

6º. Detención legal.

9º. Interrogatorio a detenidos o presos

26. Libertad de locomoción

33. Derecho de reunión y manifestación,

El primer párrafo del artículo 35. Libertad de emisión del pensamiento.

El segundo párrafo del artículo 38. Tenencia y portación de armas

Segundo párrafo del artículo 116. regulación de la huelga para trabajadores

del Estado. Esto es lo que comúnmente se ha conocido como suspensión

de garantías.

I Causas por las que pueden suspenderse los Derechos Constitucionales:Según nuestra Constitución Política, nuestros derechos constitucionales

pueden limitarse en caso de invasión del territorio, de perturbación grave de la

paz, de actividades contra la seguridad del estado o calamidad pública.

156


I Grados en que se suspendenEl licenciado Ramiro de León Carpio nos dice que los grados en que pueden

suspenderse del más leve al más severo son:

a) Estado de prevención;

b) Estado de alarma;

c) Estado de calamidad pública;

d) Estado de sitio; y

e) Estado de guerra.

Nos dice que también existe el toque de queda que puede ser decretado o

establecido por el gobierno. "El toque de queda consiste en que el gobierno

establece que de tales horas a tales horas no pueden circular las personas ni

en vehículo ni a pie, a menos que tengan para ello un permiso especial. Esto

se hace para evitar el bandolerismo, el pillaje, el desorden y así poder controlar

mejor cualquier situación de calamidad pública (terremotos, inundaciones, etc.)

u otro tipo de situaciones que alteren la paz o la seguridad del Estado".

La suspensión es una limitación que supone una derogación transitoria del

normal funcionamiento de algunas de las instituciones y del ejercicio de ciertos

derechos garantizados por ella. Por lo general, la suspensión afecta al

mecanismo regular de relación entre órganos del Estado y suele permitir la

concentración temporal de diversos poderes, calificados de excepcionales

emanados del Gobierno, del Jefe de Estado o de una dictadura, unipersonal o

colegiada. Dado el carácter de excepcionalidad -que ha de responder, por

supuesto, a una anormalidad en la vida del Estado- la restauración del orden

constitucional y de dicha normalidad de la sociedad estatal pueden ser

encomendadas, en la práctica, a la fuerza armada del Estado. Ahora bien, todo

lo dicho se produce dentro de las normas previstas en la propia Constitución.

Ya que la ley fundamental no sólo siguen en vigor, sino que, justo para

conservar su poder normativizador, regula el estado excepcional para que,

hasta en tal supuesto de excepción, el Derecho siga imperando sobre la

fuerza. En consecuencia los poderes excepcionales son asignados a quien

debe ostentarlos por quien puede otorgarlos según la ley. Y son asignados

dentro de unos límites temporales precisos y para realizar unos fines

157


específicos, que no son otros que el restablecimiento de la normal aplicación

de la Constitución, es decir el final del estado excepcional y, por tanto, de la

suspensión de la ley fundamental.

Tanto la Constitución actual de Guatemala como las que le antecedieron,

regulan los estados de excepción, estableciendo una gradación de los mismos,

lo que naturalmente implica diferencias entre cada uno de éstos grados, es

decir, algunas medidas serán de carácter más amplio que la otras, por lo que

resulta conveniente para los fines de este estudio analizar aunque sea

sucintamente cada uno de estos grados.

Estado de Prevención y Estado de alarma:Tanto prevención como alarma significan idiomáticamente "disposición que se

toma para evitar un peligro, inquietud o sobresalto". Los estados de

prevención y alarma limitan transitoriamente sin suspender los derechos a los

efectos a reprimir o evitar hechos que sin poner en peligro inmediato la

Constitución, afectan los derechos que ella garantiza, incidiendo en el normal

desenvolvimiento de las actividades de la población. El Estado de prevención

y alarma o alarma simplemente se dirige a enervar no hechos que atacan la

Constitución, sino los hechos que atacan los derechos que ésta garantiza. Se

califica al estado de alarma como racional elemento del orden. No es más que

el poder de policía en tiempos normales fortalecido por situaciones de

emergencia, creado para una real aplicación de la carta magna.

Se resume al estado de prevención como un refuerzo de las atribuciones de

las autoridades civiles, y un estado de alerta para las fuerzas de policía, pero

sin la intervención preponderante de que al ejército y a la autoridad militar

corresponden en los estado de sitio y de guerra.

Es evidente que estos estados de emergencia son mucho más benignos en su

aplicación considerándose como legislación intermedia entre la ley común y el

estado de sitio, aplicables a situaciones intermedias entre la normalidad y la

conmoción grave.

158


En la legislación guatemalteca se supone que el estado de alarma es un tanto

más drástico, porque al implantarse se autorizan no sólo las medidas

destinadas al estado de prevención sino otro más, de ahí que se den ambas

instituciones en nuestro sistema jurídico, aunque con muy escasa aplicación

por la vaguedad que acusan.

I Estado de Prevención (ver artículo 8 de la Ley de Orden Público)En la Legislación guatemalteca es aquel estado de emergencia que el

Presidente de la República podrá decretar en casos de conmoción popular o

desarrollo de actividades, coordinadas o no, que puedan perturbar el orden

público o constituyan una amenaza para la seguridad del Estado.

I Estado de alarma: En Guatemala puede ser decretado cuando a juicio del Ejecutivo sean graves

los hechos que perturban el orden público y amenacen seriamente la

seguridad del Estado, la estabilidad de sus instituciones o el goce de los

derechos de los habitantes del país; o bien cuando las medidas tomadas

durante el estado de prevención no hayan sido suficientes para restaurar la

normalidad.

Este estado de emergencia puede comprender, además de la zona afectada,

el territorio que se considere necesario; no excederá de 30 días y dentro del

mismo podrán ser restringidas algunas o todas las garantías señaladas en el

artículo 138 de la Constitución. Ver artículo 13 de la Ley de Orden Público.

I Estado de Calamidad Pública: El estado de calamidad pública es contemplado como un grado de la

excepción en la Constitución actual y en las anteriores. No se ha tratado casi

nada al respecto de este estado, posiblemente por la naturaleza misma de la

institución, la cual se encuentra destinada a proveer de las medidas

apropiadas en casos provocados especialmente por fenómenos naturales,

como terremotos, inundaciones, epidemias u otros infortunios que afecten ya

sea a todo el territorio nacional o a determinadas zonas del mismo. En

159


términos generales, calamidad pública es la desgracia o infortunio que alcanza

a muchas personas.

Realmente la naturaleza jurídica del estado de calamidad pública es totalmente

diferente a la de los demás estados de excepción. Dentro del más estricto

estado de derecho se concibe la excepción o emergencia como producto de

una grave alteración del orden público como consecuencia de convulsiones

sociales de carácter político y económico, sin tomar en cuenta los fenómenos

naturales, objeto específico del estado de calamidad pública. Es cierto que al

producirse cualquier siniestro, los poderes públicos deberán en lo posible

remediarlo, pues aparte de constituir un mal material, conlleva un peligro para

el orden social por la terrible depresión que produce y, lo que es más grave, el

pillaje que se incrementa en tales circunstancias. El estado de calamidad

pública tiene en común con los otros estados de excepción que para evitar

tales mayores, se autoriza la restricción de algunos derechos garantizado por

la Constitución.

Artículo 14 de la Ley de Orden Público El estado de calamidad pública,

podrá ser decretado por el Ejecutivo para evitar en lo posible los daños de

cualquier calamidad que azote al país o a determinada región, así como para

evitar o reducir sus efectos.

I Estado de Sitio: El Estado de sitio tuvo su origen en la Ley Francesa de 1791, la cual estaba

destinada a prever situaciones que nacen de la guerra o están vinculadas con

ella, es una ley típicamente marcial que no tenía aplicación en la vida civil, o

sea que el estado de sitio en sus orígenes fue una institución militar. Las

Constituciones modernas hacen referencia al estado de sitio pero en una

concepción totalmente diferente.

Una de las definiciones más completa es la de Joaquín González , éste define

el estado de sitio como "Una medida de gobierno de carácter excepcional,

dictada en circunstancias de extrema gravedad para el orden público, para la

paz interior y la seguridad común, de carácter temporario y limitada en sus

160


efectos. consiste en investir a la autoridad ejecutiva con el poder necesario

para acudir eficazmente al restablecimiento de la paz, a la defensa inmediata

del territorio y al mantenimiento de la constitución, que es la garantía

permanente de la libertad".

El Ejecutivo podrá decretar el estado de sitio con motivo de actividades

terroristas, sediciosas o de rebelión, cuando se pretenda cambiar por medios

violentos las instituciones públicas, o cuando hechos graves pongan en peligro

el orden constitucional o la seguridad del Estado. (ver artículo 16 de la Ley de

Orden Público)

Es necesario aclarar que tanto durante los estados de prevención, de alarma

como de calamidad pública, las autoridades continúan ejercitando sus servicios

bajo el mando de sus jefes o instituciones ordinarias; por ejemplo: Todas las

policías que dependen del Ministerio de Gobernación continúan bajo las

órdenes de dicha dependencia; en cambio en el estado de sitio, el presidente

de la República ejercerá el Gobierno en su calidad de comandante general del

Ejército, a través del Ministerio de la Defensa Nacional y todas la entidades y

autoridades estatales, de cualquier naturaleza que sean, están obligadas a

prestar a la autoridad militar el auxilio y cooperación que les sean requeridos,

dentro de la esfera de su competencia.

I Estado de Guerra:

Para principiar la Real Academia define lo que es guerra de la siguiente

manera: "Desaveniencia y rompimiento de la paz entre dos o más potencias."

Artículo 23 de la ley de Orden Público El estado de guerra se decretará por

el Congreso de la República de conformidad con el inciso “F” del artículo 171

de la Constitución, a solicitud del Ejecutivo, tomándose en cuenta los intereses

nacionales y la situación internacional. Sin perjuicio de las disposiciones

extraordinarias que deben tomarse en el estado de guerra y de la observancia

de las normas y usos internacionales, la ley de Orden Público será aplicable

como supletoria en cualquiera de sus Estados para resguardar el orden interno

y la seguridad del propio Estado.

161


Requisitos para la declaratoria del Estado de ExcepciónAl concurrir cualquiera de los estados de excepción, el Presidente de la

República hará la declaratoria correspondiente por medio de decreto dictado

en Consejo de Ministros y se aplicarán las disposiciones de la Ley de Orden

Público. En el Estado de prevención, no será necesaria esta formalidad

El decreto que acuerde el estado de excepción especificará:

a.- Los motivos que lo justifiquen. Este es uno de los aspectos más

importantes ya que muchas veces los gobiernos de turno pueden abusar de

esta facultad, esgrimiendo en muchos casos motivos ficticios con el fin

de restringir los derechos fundamentales a los habitantes del país, por lo que el

decreto deberá especificar en forma clara los motivos que lo originan, los

cuales deberán ser de suficiente peso para que verdaderamente justifiquen

una medida de tal magnitud.

b.- Los derechos que no pueden asegurarse en su plenitud. El decreto

deberá ser explícito en este sentido, a efecto de no dar lugar a

extralimitación de parte de la autoridad, basada en ambigüedades que

pudieran existir en cuanto a los derechos que se restringen.

c.- El territorio que afecte. En relación a esto, el decreto deberá determinar

si es de aplicación en todo el territorio nacional o en una parte o zona del

mismo; y

d.- El tiempo que durará su vigencia. Los efectos del decreto no podrán

exceder de treinta días por cada vez.

La actual Constitución estipula que en el propio decreto se convocará al

Congreso para que dentro del término de tres días lo conozca, ratifique,

modifique o impruebe y si estuviera reunido lo conozca inmediatamente.

27.ASPECTOS GENERALES DEL ESTADOI Concepto

162


El Estado es una sociedad humana asentada permanentemente en un

territorio determinado, sujeto a un poder soberano (el pueblo), que crea, define

y aplica un ordenamiento jurídico que estructura la sociedad estatal para

obtener el bien público temporal de sus componentes.

El Estado es un conglomerado social, político y jurídicamente constituido,

asentado sobre un territorio determinado, sometido a una actividad que se

ejerce a través de sus propios órganos, cuya soberanía es reconocida por

otros Estados.

I ElementosA Territorio: (ELEMENTO CONSTITUTIVO) Es el espacio o soporte físico en que el Estado ejerce su poder y desenvuelve

su actividad específica respecto a la comunidad humana que constituye su

población.

Es un elemento necesario para la existencia del Estado ya que sin el no podrá

existir. El Territorio no es en realidad sino el ámbito especial de validez del

orden jurídico del Estado. Es el asiento físico donde está la población de un

Estado constituido. Lugar donde reside la población estatal.

Funciones del Territorio:Función Positiva: El Territorio sirve de asiento a la población del Estado, que

quedan sometidas a su poder y a su ordenamiento jurídico y constituye la

fuente principales de los recursos necesarios para satisfacer las necesidades

colectivas.

Función Negativa: El Territorio de un Estado limita, sin su conocimiento, la

actividad de cualquier otro Estado o persona y organización en ese Territorio.

En cuanto a la Soberanía: i) Constituye una limitación física de la soberanía

estatal y ii) Constituye el fundamento espacial dentro del cual se ejerce la

soberanía.

Características:

163


Estabilidad: Se da cuando sus habitantes, residen permanentemente en el

Territorio del Estado.

Circunscripción Territorial: Es el espacio geográfico reconocido por otros

Estados, o el territorio que está bajo su jurisdicción, bajo su poder, al igual que

sus habitantes

Espacios Geográficos: El territorio comprende tres espacios geográficos:

I Espacio Terrestre Comprende no sólo el suelo, sino que también el subsuelo terrestre, el lecho y

el subsuelo del mar territorial y de la zona económica exclusiva y la plataforma

continental. Art. 142 Constitución.

Estado Archipielágico: Es el Estado constituido totalmente por uno o varios

archipiélagos, siendo éste un grupo de islas, las aguas que las conectan y

otros elementos naturales.

I Espacio Marítimo. (Ref. Convención sobre los derechos del Mar)Mar Territorial: Es la anchura del mar hasta un límite que no exceda de 12

millas marinas medidas a partir de líneas base.

La soberanía del Estado Ribereño, se extiende más allá de su Territorio y de

sus aguas interiores y en el caso del Estado archipielágico, de sus aguas a la

franja del mar adyacente designado con el nombre mar territorial.

Zona Contigua: No podrá ser mayor de 24 millas marinas contadas desde la

línea base. El Estado ribereño podrá tomar las medidas de fiscalización

necesarias para prevenir y sancionar las infracciones a sus leyes o reglas

aduaneras, fiscales, inmigrantes o sanitarias, que puedan cometerse en su

territorio o en su mar territorial.

Zona Económica Exclusiva: No se extenderá mas allá de 200 millas náuticas

contadas a partir de las líneas de base a partir de las cuales se mide la

anchura del mar territorial.

Es aquella área situada más allá del mar territorial y adyacente a éste. Sus

derechos de soberanía conllevan fines de explotación, exploración,

conservación y administración de los recursos naturales.

Plataforma Continental: Es aquella que comprende el lecho y el subsuelo de

las áreas submarinas que se extienden más allá de su mar territorial. No

164


comprende el fondo oceánico profundo con sus orestas oceánicas, ni su

subsuelo.

Tiene una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base

a partir de las cuales se mide la anchura del mar Territorial. Se ejercerán derechos de soberanía en cuanto explotación y exploración de sus recursos naturales.Alta Mar: La alta mar será utilizada para fines exclusivamente pacíficos y no

forma parte de la soberanía del Estado Ribereño. La alta mar comprende las

partes del mar No incluidas en la ZEC, en el MT o en las aguas interiores de

un Estado, ni las aguas archipielágicas de un Estado y está abierta a TODOS

los Estados sean ribereños o sin litoral.

La Zona: Son los fondos marinos y oceánicos y su subsuelo fuera de los

límites de jurisdicción nacional. La zona y sus recursos son patrimonios de la

humanidad y ningún Estado podrá ejercer soberanía. No forma parte del

espacio marítimo de un Estado

I Espacio Aéreo Al respecto del espacio aéreo, siete cosas ocupan la atención de los Estados:

Navegación Aérea: Derecho aeronáutico: Es el uso del espacio aéreo con el

objeto de permitir la navegación de otras naves en el Territorio del Estado

soberano.

Telecomunicaciones a larga distancia: Disposiciones que aseguran la

garantía y la libertad de comunicaciones y de tránsito.

Colocación de Satélite: Los satélites no sólo han sido colocados para facilitar

las telecomunicaciones, sino para predecir fenómenos naturales o

climatológicos.

Altura del Espacio Aéreo: (ref. Convención sobre Aviación Civil Internacional): Se reconoce que los estados partes disfrutan de manera

completa y exclusiva de su soberanía, sobre el Espacio aéreo, situado sobre

su Territorio, consagrando el principio del Dominio Exclusivo del Estado

Subyacente sobre su Espacio aéreo.

Las cinco Libertades:(Ref. Acuerdo de las 5 Libertades):

165


-El derecho de atravesar el Territorio de los Estados partes sin aterrizar;

-El derecho de aterrizar por motivos no comerciales en el Territorio de los

Estados parte;

-El derecho de desembarcar pasajeros, correo y mercancías, embarcadas en

el Territorio del Estado del cual la aeronave posea la nacionalidad.

-El derecho de embarcar pasajeros, correo y mercancías, con destino al T. Del

E. Del cual la aeronave posea la nacionalidad;

-El derecho de embarcar pasajeros, correo, etc, con destino al T. De cualquier

otro E. Parte y el derecho de desembarcar P., C, y M, de procedencia de T de

cualquier otro E. Parte.

Espacio Aéreo y Espacio Ultraterreste: El espacio Ultraterrestre comienza

donde la atmósfera de la tierra se desvanece, en un vacio entre 80 y 160 km

sobre el suelo y es aquí donde termina el espacio aéreo o atmosférico. Su

altura no está oficialmente delimitada por el Convenio.

Espacio Aéreo según la ley Guatemalteca: (Ref. Ley de Aviación Civil en Guatemala): El Estado de Guatemala, ejerce plena y exclusiva soberanía

sobre el espacio aéreo situado sobre su territorio y aguas territoriales.

I Población: (Elemento Previo y Esencial del Estado) Sin la existencia del elemento humano, perdería su razón de ser el Estado. La

Población de los Estados está constituida por los habitantes que residen en

forma permanente en su Territorio.

Nacionalidad: Es el estatus de una persona física que está ligada a un

Estado por lazos de fidelidad. Es el lazo jurídico y político de carácter

permanente, que vincula un individuo a un Estado.

La nacionalidad puede ser:

Originaria: Cuando resulta del nacimiento.

Adquirida: Cuando proviene del cambio de la nacionalidad por otra.

Sistemas que rigen la nacionalidad:

166


Ius Sanguinis: Es la filiación la que determina la nacionalidad, es derecho

sobre los lazos consanguíneos.

Ius Soli: La nacionalidad de la persona se determina por el lugar de su

nacimiento.

Sistema Mixto: Combina la filiación con el lugar de Nacimiento.

Apatrida: Es toda aquella persona que carece de nacionalidad.

Principios:-Todo hombre debe tener una nacionalidad

-El hombre es libre de cambiar su nacionalidad

-La naturalización puede ser revocada o dejarla sin efecto por el Estado que la

otorgó

-La nacionalidad implica vinculación efectiva con el país del cual es nacional

-A nadie debe privársele de su nacionalidad.

Pueblos Homogéneos: Aquellos que pertenecen a la misma raza, idioma,

cultura y religión. Esto implica el derecho natural de los pueblos homogéneos

que les permite organizarse políticamente de manera independiente y de

constituir un Estado.

Poder/Soberanía: -Dominio que se ejerce sobre la población-PODER: El Estado no podría alcanzar sus fines sin la existencia del poder, es

decir la autoridad. Lo esencial del poder no es el uso de la fuerza, sino la

ordenación de la colectividad para cumplir sus atribuciones.

El poder Supremo es el que nos manda, y para que este poder no se aleje, no

se limite, evitando así arbitrariedades, se han creado las normas jurídicas por

parte del Estado.

Características:-El poder del Estado no es absoluto

-El poder del Estado está determinado en el ordenamiento jurídico, siendo un

poder de derecho

167


-Es un poder soberano, un poder que está por encima de otro poder

-Es un poder supremo y es denominado soberanía o poder soberano

-Es un poder de dominación, ya que permite hacer uso de la coacción para

que se cumplan las disposiciones legales.

I SOBERANÍA: Es el poder supremo del Estado, poder que no está sometido a ningún otro

poder, y que tiene bajo su dominio a todos los otros poderes que puedan

existir en esa organización política.

El poder es una fuerza que está ligada a la soberanía, la soberanía radica en

el pueblo, quien la delega en sus gobernantes, quienes determinan y

constituyen el poder.

Características:-La soberanía es única

-Indivisible

-Inalienable: No puede cederse

-Imprescriptible: No deja de tener vigencia por el transcurso del tiempo.

-Perpetua

-Es un poder Absoluto

-Es un poder Supremo legalmente establecido.

SUJETO DE LA SOBERANÍA: EL ESTADO.Soberanía y Derecho: El Estado como persona jurídica, solo puede existir en

el derecho. La soberanía también se encuentra sometida al Derecho, ya que

la soberanía significa la existencia de un poder supremo, que tiene sentido

hacia el Bien Común Público Temporal, que justifica la Soberanía del Estado,

determina su sentido y su límite.

El Estado es una institución de competencia limitada por su finalidad, por lo

que la soberanía solo puede existir dentro de estos limites.

168


Gobierno y Administración: El organismo Ejecutivo realiza una doble

función: a) de tipo Político, y b) De tipo Administrativo

Los actos de gobierno tienden a la dirección de la administración. El gobierno

formula mandato para la conservación del Estado y para el logro de sus fines.

La administración organiza los servicios públicos destinados a ayudar a los

particulares a obtener el Bien Público.

¨ LA SOBERANÍA RADICA EN EL PUEBLO, QUIEN LA DELEGA A SUS REPRESENTANTES.¨ (Art. 141 Constitución)Ordenamiento Jurídico: Es el conjunto de normas jurídicas vigentes y

positivas que se relacionan entre sí, que están escalonadas o jerarquizadas y

que rigen en cada momento la vida del ser humano y de las instituciones de

todas clases dentro de una nación determinada.

Fin Común o Bien Común: El Estado persigue el desarrollo de la sociedad

con el propósito de lograr un fin común, siendo el bienestar de sus habitantes,

su progreso y el aseguramiento de la paz dentro del ordenamiento jurídico.

El bien común es el valor primordial del Derecho, cuyos medios de realización

estriban en la Paz y en la Justicia.

Es la suma de aquellas condiciones de la vida social mediante las cuales las

personas pueden conseguir con mayor plenitud y facilidad su propia

perfección. Es el conjunto de aquellas condiciones con las cuales los seres

humanos, las familias y las asociaciones pueden lograr más plena y fácilmente

su perfección. (Ref. Art. 1 Consti.)

Es el conjunto de elementos materiales y morales que coordinan la acción de

los individuos, reunidos en sociedad, procurando la felicidad temporal

colectiva, sin dañar los derechos de la persona.

28.FORMAS DE GOBIERNOI CLASIFICACIONES TRADICIONALESPOR SU FORMA DE ESTADO

169


Estado Simple o Unitario Es la forma de gobierno adoptado por la mayoría de Estados y es aquel en

que la soberanía se ejercita de manera directa sobre un solo pueblo que está

habitando un mismo territorio y que además posee un solo centro de impulsión

política y administrativa, dando lugar a:

A Centralización Política: La actividad pública corresponde a órganos,

cuya competencia se extiende a todo el territorio nacional.

B Centralización Administrativa: Cuando el órgano superior mantiene

la dirección y control sobre todos los órganos que integran la administración.

C Descentralización: Cuando las funciones del Estado son cumplidas

por órganos con competencia limitada.

Todos los individuos obedecen a una sola autoridad y viven bajo un solo

régimen constitucional.

Estado Compuesto Es aquella forma de gobierno en la que aparecen unidos de una u otra forma

dos o más Estados, sea por vínculos políticos nacionales o internacionales.

A Estado Federal: Es una asociación de Estas en la cual los miembros

están sometidos en ciertos aspectos a un poder y control único, pero conserva

su propia autonomía, para el ejercicio de determinadas actividades internas de

carácter administrativo o político.

B Confederación de Estados: Es una asociación de carácter

internacional, permanente y orgánicamente constituida. Sus miembros

conservan su plena soberanía. Nace de un tratado y en ningún caso

constituye un nuevo estado.

C Unión Personal: Tiene rasgos históricos. El poder está en manos del

mismo soberano. Cada estado miembro conserva su organización

administrativa y su legislación. Es una asociación transitoria y permanente.

Se rigen por disposiciones de sucesión (monarca), y su disolución ocurre por

la muerte del monarca común.

D Estado Sui Géneris: Es aquella forma de gobierno que tiene un

género propio, debido a su integración. Ejs. Organización de las Naciones

170


Unidas, OTAN. O Estado del Vaticano, en donde el Papa que es considerado

el Jefe Supremo de la Iglesia Católica, es al mismo tiempo Jefe del Estado de

la Ciudad del Vaticano (Surge por celebración de tratado de Letrán, es un

Estado Monárquico, absoluto, patrimonial y electivo)

POR SUS SISTEMAS DE GOBIERNO Son utilizadas para designar al conjunto de poderes públicos o sea los

órganos a los que se le atribuye el ejercicio supremo de la soberanía.

1. Monarquía: Esta es hereditaria y Vitalicia. Es el gobierno de uno y es el

símbolo de la unidad. Clases: a)Monarquía Absoluta: El monarca ocupa una

posición superior a la Constitución y es el único titular de la soberanía.

B)Monarquía Constitucional: El monarca está sometido a la constitución y le

acompañan otros órganos a quienes también les corresponde el ejercicio de la

Soberanía.

I Monarquía Constitucional Pura: El monarca ejerce directamente la

soberanía.

II Monarquía Constitucional Parlamentaria: El parlamento con los

Ministros ejercen la soberanía.

2. República: Esta es Electiva y Temporal. Existen o pueden existir una

jefatura encargada a una persona o a varias, siendo el resultado de una

elección. El ejercicio del poder está directo o indirectamente en el pueblo,

quien lo delega en sus gobernantes. Clases:

I República Directa: La población participa directamente en las

funciones estatales;

II República Indirecta: El pueblo es soberano y el ejercicio de la

soberanía lo delega en los gobernantes, a través del sufragio.

3. Parlamentario o de Gabinete: Sistema de gobierno mediante la cual el

ejecutivo está dividido en dos elementos: a) Jefe de Estado: y b) Jefe de

Gobierno, quien es responsable junto con el gabinete ante el parlamento, el

cual tiene facultades para revocar su mandato.

171


4. Presidencial: Este sistema confiere al Presidente de la República gran

libertad de acción y poder decisorio virtual por lo que los ministros, no pueden

ser removidos ni censurados por el legislativo y dependen exclusivamente del

Presidente.

5. Convencional o de Asamblea: En este sistema se da la preeminencia del

legislativo sobre el gobierno, es decir, la Asamblea absorbe la totalidad de las

funciones que le corresponden al Ejecutivo. El gobernante o gobernantes

estarán a merced de la Asamblea tanto en su nombramiento como en su

remoción.

I DISTRIBUCIÓN Y CONCENTRACIÓN DEL PODER (FALTA)

29. EL ESTADO DE GUATEMALAI Estructura (FALTA)

I Forma de Gobierno

Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organizado para

garantizar a sus habitantes el goce de sus derechos y de sus libertades. Su

sistema de Gobierno es republicano, democrático y representativo.

I Soberanía

La soberanía radica en el pueblo quien la delega, para su ejercicio, en los

Organismos Legislativo, Ejecutivo y Judicial. La subordinación entre los

mismos, es prohibida. El Estado ejerce plena soberanía, sobre:

I El territorio nacional integrado por su suelo, subsuelo, aguas interiores,

el mar territorial en la extensión que fija la ley y el espacio aéreo que se

extiende sobre los mismos

II La zona contigua del mar adyacente al mar territorial, para el ejercicio

de determinadas actividades reconocidas por el derecho internacional; y

III Los recursos naturales y vivos del lecho y subsuelo marinos y los

existentes en las aguas adyacentes a las costas fuera del mar territorial, que

172


constituyen la zona económica exclusiva, en la extensión que fija la ley,

conforme la práctica internacional.

I Territorio

El territorio nacional consta de un área de 108,889 kilómetros cuadrados, y

está integrado por su suelo, subsuelo, aguas interiores, el mar territorial en la

extensión que fija la ley y el espacio aéreo que se extiende sobre los mismos.

Reservas territoriales del Estado. El Estado se reserva el dominio de una

faja terrestre de tres kilómetros a lo largo de los océanos, contados a partir de

la línea superior de las mareas; de doscientos metros alrededor de las orillas

de los lagos; de cien metros a cada lado de las riberas de los ríos navegables;

de cincuenta metros alrededor de las fuentes y manantiales donde nazcan las

aguas que surtan a las poblaciones. Se exceptúan de las expresadas

reservas:

-Los inmuebles situados en zonas urbanas; y

-Los bienes sobre los que existen derechos inscritos en el Registro de la

Propiedad, con anterioridad al primero de marzo de mil novecientos cincuenta

y seis. Los extranjeros necesitarán autorización del ejecutivo, para adquirir en

propiedad, inmuebles comprendidos en las excepciones de los dos incisos

anteriores. Cuando se trate de propiedades declaradas como monumento

nacional o cuando se ubiquen en conjuntos monumentales, el Estado tendrá

derecho preferencial en toda enajenación.

Limitaciones en las fajas fronterizas. Sólo los guatemaltecos de origen, o

las sociedades cuyos miembros tengan las mismas calidades, podrán ser

propietarios o poseedores de inmuebles situados en la faja de quince

kilómetros de ancho a lo largo de las fronteras, medidos desde la línea

divisoria. Se exceptúan los bienes urbanos y los derechos inscritos con

anterioridad al primero de marzo de mil novecientos cincuenta y seis.

I Idioma oficial El idioma oficial de Guatemala es el español. Las lenguas vernáculas, forman

parte del patrimonio cultural de la Nación.( Ref. art. 143 Constitución). Son

idiomas oficiales del Estado: El Español para todo el territorio nacional y los

173


idiomas indígenas que establezca la ley, fijando su ámbito de aplicación

material de acuerdo a criterios técnicos, lingüísticos y territoriales.

El Proyecto de reformas Constitucionales de Guatemala no aprobadas por el

Referéndum de 1999, establecían: “ Son idiomas oficiales del Estado: El

Español para todo el territorio nacional y los idiomas indígenas que establezca

la ley, fijando su ámbito de aplicación material de acuerdo a criterios técnicos,

lingüísticos y territoriales.

El Estado reconoce, respeta y promueve los siguientes idiomas indígenas:

Achi', Akateko, Awakateko, Chalchiteko, Ch'orti', Chuj, Itzá, Ixil, Popti',

Kaqchikel, K'iche', Mam, Mopan, Poqoman, Poqomchi, Q'anjob'al, Q'eqchi',

Sakapulteko, Sipakapense, Tekiteko, Tz'utujil, Uspanteko, Garifuna y Xinka.”

I Nacionalidad: (Ref. Elementos del Estado, Población) Nuestra Constitución Política de la República de Guatemala, reconoce la

nacionalidad, y establece en los artículos del 144 al 146 las diferentes clases

de Nacionalidad respectivamente:

Nacionalidad de Origen: Son guatemaltecos de origen, los nacidos en el

territorio de la República de Guatemala, naves y aeronaves guatemaltecas y

los hijos de padre o madre guatemaltecos, nacidos en el extranjero. Se

exceptúan los hijos de funcionarios diplomáticos y de quienes ejerzan cargos

legalmente equiparados. A ningún guatemalteco de origen, puede privársele

de su nacionalidad.

Nacionalidad de Centroamericanos: También se consideran guatemaltecos

de origen, a los nacionales por nacimiento, de las repúblicas que constituyeron

la Federación de Centroamérica, si adquieren domicilio en Guatemala y

manifestar en ante autoridad competente, su deseo de ser guatemaltecos. En

174


ese caso podrán conservar su nacionalidad de origen, sin perjuicio de lo que

se establezca en tratados o convenios centroamericanos.

Naturalización Son guatemaltecos, quienes obtengan su naturalización, de

conformidad con la ley. Los guatemaltecos naturalizados, tienen los mismos

derechos que los de origen, salvo las limitaciones que establece la

Constitución.

I Ciudadanía Es una institución que habilita para el ejercicio de todos los derechos políticos

y comporta deberes y responsabilidades hacia el Estado, sin embargo, se

puede ostentar la ciudadanía de un país, sin tener todos los derechos

políticos. (Ref. Artículo 147 Consti.) Son ciudadanos los guatemaltecos

mayores de dieciocho años de edad. Los ciudadanos no tendrán más

limitaciones, que las que establecen la Constitución y la ley, específicamente

en el Código Civil (Ref. Artículo 8 en adelante).

Por otra parte el artículo 135 de la Constitución establece: “Son derechos y

deberes de los guatemaltecos, además de los consignados en otras normas

de la Constitución y leyes de la República, los siguientes:

-Servir y defender a la Patria;

-Cumplir y velar, porque se cumpla la Constitución de la República

-Trabajar por el desarrollo cívico, cultural, moral, económico y social de los

guatemaltecos;

-Contribuir a los gastos públicos, en la forma prescrita por la ley;

-Obedecer las leyes;

-Guardar el debido respeto a las autoridades; y

-Prestar servicio militar y social, de acuerdo con la ley

I Relaciones internacionales (Ref. Arts.149-151)Guatemala normará sus relaciones con otros Estados, de conformidad con los

principios, reglas y prácticas internacionales con el propósito de contribuir al

mantenimiento de la paz y la libertad, al respeto y defensa de los derechos

175


humanos, al fortalecimiento de los procesos democráticos e instituciones

internacionales que garanticen el beneficio mutuo y equitativo entre los

Estados.

Guatemala, como parte de la comunidad centroamericana, mantendrá y

cultivará relaciones de cooperación y solidaridad con los demás Estados que

formaron la Federación de Centroamérica; deberá adoptar las medidas

adecuadas para llevar a la práctica, en forma parcial o total, la unión política o

económica de Centroamérica. Las autoridades competentes están obligadas a

fortalecer la integración económica centroamericana sobre bases de equidad.

El Estado mantendrá relaciones de amistad, solidaridad y cooperación con

aquellos Estados, cuyo desarrollo económico, social y cultural, sea análogo al

de Guatemala, con el propósito de encontrar soluciones apropiadas a sus

problemas comunes y de formular conjuntamente, políticas tendientes al

progreso de las naciones respectivas.

30. EL PODER PÚBLICOI ORIGEN, CONCEPTO Y EJERCICIOManuel Ossorio escribe que "La potestad inherente al Estado y que autoriza

para regir, según reglas obligatorias, la convivencia de cuantos residen en

territorio sujeto a sus facultad políticas y administrativas" constituye lo que es

el poder público, y con otras palabras agrega que está representado por

"Cada uno de los Poderes fundamentales del Estado. Guillermo Cabanellas

dice al respecto: "Poder Público es la Facultad consubstancial con el Estado

que le permite dictar normas obligatorias que regulen la convivencia social de

las personas que por vínculos personales o situación territorial se encuentran

dentro de su jurisdicción legislativa o reglamentaria". Este jurisconsulto

también nos refiere a los poderes del Estado como si ambas frases se

consideraren sinónimas. Y Luis Sánchez Agesta manifiesta que "Este poder

político institucionalizado, como hemos indicado, se regula por el Derecho

(Derecho Constitucional) que determina quién, cómo y con qué limites ha de

ser ejercido."

El Poder Público es considerado como competencia, imperativo jurídico y medio para realizar el fin fundamental del Estado, El Bien Común.

176


- Como competencia: porque se distribuye en tres funciones principales:

Legislativa, Ejecutiva y Judicial.

El poder Público no equivale o no es lo mismo que Estado, ni debe

confundirse con el concepto de Estado, es decir el Estado cuenta con un

poder Público, que es parte del mismo, el Estado es el Continente y el poder

público el Contenido.

- Es Imperativo Jurídico: Son los mandatos previstos en la normas jurídicas.

El poder público implica la facultad de crear el Derecho, definirlo en normas

jurídicas y aplicarlo unilateralmente, sin previa consulta, empleando la

coacción si es necesario.

El Poder Público es un conjunto de competencias constitucionales o de

competencias reconocidas por la Constitución, que sirven para garantizar el

propio orden jurídico.

- Es un Medio: Es el instrumento adecuado para realizar los fines

fundamentales del Estado en especial del Bien Común o Interés Público

La Constitución guatemalteca, en el título IV, capítulo I nos ilustra sobre el

ejercicio del poder público y establece que el Poder proviene del pueblo, pero

agrega que ese ejercicio está sujeto a limitaciones que señala la carta magna

y la ley, y que ninguna persona, sector del pueblo, fuerza armada o política

puede arrogarse esa facultad. En otra parte, nuestra constitución se ha

referido a la soberanía que radica en el pueblo, y deja bien claro que la

deposita en los Organismo Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Como podemos

apreciar, en ningún momento dicha constitución emplea el vocablo pode para

identificar a esos órganos; lo que ha hecho es englobarlo en la frase poder

público y, según estimamos, estaría ajustándose al criterio de que no hay

división de poderes porque el poder del Estado es uno, sino enseñamos que

se trata de funciones estatales propiamente dichas, tal y como lo veremos en

los párrafos siguientes, en los que pondremos atención a los denominados

poderes constituidos, según la doctrina, porque fueron creados por el poder

177


constituyente que ejerce la Asamblea Nacional Constituyente al emitir aquella

constitución.

Teoría de la representación: Las notas del tema anterior, están identificadas

con el sistema democrático, en el cual se producen elecciones libres y

periódicas, pluralidad de partidos políticos, diversas corrientes de opinión con

libertad de expresión y otras figuras que hemos identificado al estudiar el

constitucionalismo. Este sistema, de acuerdo con el criterio que sostienen

muchísimos tratadistas sobre derecho político, es el único que evita que el

poder político sea arbitrario y que se respeten las libertades individuales. Por

lo tanto, es la puerta por la que ingresa el individuo hábil para participar en

política y es completamente libre de manifestarse por medio de los procesos

electorales. Es decir, que el hombre actúa a través de representantes, a

quienes encomienda por mandato, vertido a través del voto, que se dedique al

ejercicio de las funciones públicas en virtud que el mismo no puede hacerlo,

toda vez que forma parte de una multitud a la que le es imposible gobernarse

a sí misma. Aparece entonces, la teoría de la representación cuyo nacimiento

dejó atrás a la democracia antigua en la que las elecciones no tenían ninguna

importancia. A ese respecto, Jaime Vidal Perdomo escribe que "En el curso

del siglo XVIII apuntó el fenómeno de asimilación de democracia y elección, en

la filosofía política de la época, ante la imposibilidad del ejercicio del gobierno

directo y como corolario inmediato de las teorías representativas. En el siglo

XIX buena parte de la lucha reposó en la extensión del sufragio, expresión del

proceso de democratización del Estado que se anhelaba."

En nuestra constitución, al referirse al Estado de Guatemala y su sistema de

gobierno, está escrito que es republicano, democrático y representativo,

conceptos con los cuales está en concordancia con la doctrina moderna, pues

lo republicano significa que se opone a lo monárquico, lo democrático a lo

autocrático y lo representativo se opone al papel que el ciudadano

desempeñaba en la democracia antigua, al dedicarse personalmente a tomar

decisiones directas, con relación a los negocios públicos.

178


I imperio de la Ley El "imperio de la ley" constituye la nota primaria y fundamental del Estado de

Derecho (Rule of Law). En el contexto ideológico-político en que tiene sentido

y aplicabilidad la noción del Estado de Derecho, es decir, en el contexto que

arranca del liberalismo y culmina en la democracia y el socialismo, por ley

debe entenderse la formalmente creada por el órgano popular representativo

(Parlamento o Asamblea Nacional) como expresión de la voluntad general. En

el Estado de Derecho la ley es la concretización racional de la voluntad

popular, manifestada, con las posibles intervenciones del ejecutivo a que

después aludiremos, a través de un órgano de representación popular

libremente elegido- La ley ordinaria se conexiona y subordina a la ley

fundamental (Constitución) y el control de constitucionalidad de las leyes

asegura precisamente esa conexión y subordinación.

Para evitar posibles confusiones de otro tipo conviene hacer quizá la siguiente

precisión: con la anterior afirmación (ley como expresión de la voluntad

general) no se quiere decir, claro está, que sólo sea Derecho (y ley) el

derivado de esa legitimidad liberal y después democrática; en modo alguno.

También es Derecho (y ley) el derivado no de la voluntad general, sino de la

posible voluntad individual de un dictador o de un monarca absoluto que, de

hecho, logra dar vigencia social a la normatividad por él creada. Todo Derecho

positivo es Derecho, tanto el que procede de un Parlamento,

democráticamente elegido, como el que deriva de una decisión personal de un

dictador que se hace obedecer, aunque no consideremos, por supuesto,

igualmente legitimado (justificado) uno y otro.

Hecha esta aclaración sobre el concepto del Derecho, aparece manifiesto que

no todo "imperio de la ley" es ya, por ello, Estado de Derecho: que no hay tal

si la ley proviene de una voluntad individual absoluta y no de una asamblea de

representación popular libremente elegida. Es decir, que no hay Estado de

Derecho si la ley no es expresión de la voluntad general, o —admitámoslo—

de lo que, en cada momento, más se acerca a la verdadera voluntad general.

179


Algunas veces, sacándolo totalmente de su contexto, se ha querido

aprovechar interesadamente el prestigio de la fórmula "imperio de la ley",

sacralizando ésta en pro de la conservación inamovible y la defensa a toda

costa de un orden y de una legalidad autoritaria, de una legalidad nada

democrática, donde la ley se dicta sin suficiente participación popular, y donde

se olvidan las otras exigencias del Estado de Derecho. En este contexto

autoritario "imperio de la ley" no significa ni más ni menos que "imperio de la

voluntad absoluta del ejecutivo incontrolado", nunca "imperio del legislativo de

representación popular".

Se dirá, y con razón, que el Estado liberal no cumplía sino muy parcial y

formalmente esa condición (la ley, más que expresión de la voluntad general,

era expresión de la voluntad de la burguesía) y algo similar podría decirse de

otras condiciones como, por ejemplo, respecto de la protección efectiva

material de los derechos fundamentales. Esto es cierto, y ello es lo que

justifica precisamente ese paso que en los tiempos actuales se ha dado hacia

el Estado social de Derecho, y el que

I Función Pública: Los Funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente

por su conducta oficial, sujetos a la ley y jamás superiores a ella. (Principio de

legalidad Administrativa, Ref. art. 154 Const.)

Los funcionarios y empleados públicos están al servicio del Estado y no de

partido político alguno.

La función publica no es delegable, excepto en los casos señalados por la ley,

y no podrá ejercerse sin prestar previamente juramento de fidelidad a la

Constitución.

I Responsabilidad por Infracción de la Ley: Los funcionarios y los empleados públicos actúan unilateralmente imponiendo

sus decisiones dentro del marco de la Constitución Política de la República de

180


Guatemala y las leyes, pero actúan limitadamente. Los particulares tienen el

deber de obediencia pero también el derecho de afirmar la juricidad y de

reclamar por cuanto daño y perjuicio la actuación unilateral indicada.

Nuestra Constitución Política de la República establece al respecto en su

artículo 155:

“Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de

su cargo, infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institución

estatal a quien sirva, será solidariamente responsable por los daños y

perjuicios que se causaren.

La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados públicos podrá

deducirse mientras no se hubiere consumado la prescripción, cuyo término

será de veinte años.

La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del

doble del tiempo señalado por la ley para la prescripción de la pena.

Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrán reclamar al Estado,

indemnización por daños o perjuicios causados por movimientos armados o

disturbios civiles.”

I NO OBLIGATORIEDAD DE ÓRDENES ILEGALES (REF. ART. 156 CONSTITUCION)Ningún funcionario o empleado público, civil o militar, está obligado a cumplir

órdenes manifiestamente ilegales o que impliquen la comisión de un delito.

31. ÓRGANOS DEL ESTADO. Organismo Legislativo*Concepto : Órgano del Estado que tiene a su cargo

esencialmente la función de legislar. El poder legislativo tiene

naturaleza eminentemente política, así como la función creadora

del derecho que les corresponde.

* Función legislativa y Justificación de la función legislativaSegún Duguit, la Función Legislativa es la que permite al Estado

formular el derecho objetivo o regla de derecho; hacer la ley, que se

181


impone a todos, gobernantes y gobernados, porque obliga a todos

por igual. O como lo ha expresado Luis Sánchez Agesta, al

considerar que son reglas preceptivas o decisiones de autoridad

que obedecemos todos porque nos obligan, nos prohiben o nos

permiten hacer algo Con tales argumentos, vamos a recordar la

conocida división que se hace de la función legislativa en ordinaria

y extraordinaria, recayendo en manos del Congreso de la República

la primera y en las de la Asamblea Nacional Constituyente la

segunda.

Como característica esencial de la función legislativa Manuel Ossorio escribe que únicamente existe en los Estados de

Derecho, es decir, en las democracias, ya que en los gobiernos

antidemocráticos, ya fueren autocráticos, totalitarios o de facto,

no se tolera existencia.

De la función legislativa, con rasgos de definición, Ferrero

Rebagliati dice que "Mediante la legislación, el Estado instituye el

ordenamiento jurídico que regula su organización y su acción, así

como la vida social". Por su lado. Naranja Mesa define con mayor

amplitud dicha función, pues contempla tres criterios distintos. En

primer lugar, explica que hay un punto de yista orgánico, porque

hay un poder legislativo y si esta afirmación fuere realmente

correcta, habría que precisar "si la indivisión de poderes

correspondiera exactamente a la separación de funciones", lo que

no ocurre porque en algunas circunstancias a este poder se le

atribuyen funciones de orden administrativo. En segundo lugar,

anota que hay un criterio formal, y en este caso aquella función "es

la actividad estatal manifestada conforme al .proceso establecido

para la sanción de las leyes", cuyas consecuencias fijan lo eficaz

del acto jurídico llamado ley y que se ajusta a las pautas del

Derecho Constitucional. Y por último, expresa que hay un criterio

material, de donde resulta que "la función legislativa es la actividad

182


estatal que tiene por objeto la creación de normas jurídicas

generales o, en otras palabras, la de hacer las leyes..."

*Composición del organismo legislativo La organización pública “Organismo Legislativo” es la creación de la

Constitución Política, artículo 141. Se regula en la Constitución en

los artículo 157 al 181 y especialmente en la Ley Orgánica del

Organismo Legislativo. En el interior del “Organismo Legislativo”

funcionan diversas organizaciones, entre ellas, el Pleno del

Congreso (diputados). La Junta Directiva, la Presidencia del

Congreso, la Secretaría del Congreso, la Comisión Permanente, la

Comisión de Derechos Humanos, las Comisiones Ordinarias, las

comisiones extraordinarias y específicas y los bloques legislativos.

La Junta Directiva, Presidencia y Secretaría ejercen funciones

administrativas y permanentes.

* UNICAMERALISMO Sostiene que el poder legislativo se ejerce por una sola cámara

llamada de diputados o representantes; y

* BICAMERALISMO

Que sostiene el criterio vinculado con dos cámaras distintas en

cuanto a sus miembros y en cuanto a sus funciones: esto quiere

decir que hay senadores y diputados. Los primeros integran la

cámara alta y los segundos la cámara baja.

Las ventajas y los inconvenientes de uno y otro sistema, han sido

fuente de discusión en la doctrina, sin embargo, ha prevalecido en

la mayoría de constituciones el que se refiere a la bicameralidad,

por estimarse que el senado o cámara alta sirve de contrapeso al

mayor impulso de la cámara baja o de diputados. Sánchez Agesta,

al escribir sobre el bicameralismo, dice que se funda en que la

cámara de senadores tiene una representación diversa con

183


carácter nobiliario, corporativo o federativo, o es sólo una cámara

de reflexión debido a la mayor edad de sus miembros o por una

mayor calificación política y que, en todo caso, permite una doble

deliberación.

* INDEPENDENCIA DE LA FUNCIÓN LEGISLATIVA (FALTA)

* LA ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTEUna Asamblea Constituyente es una corporación especialmente integrada

para elaborar un texto constitucional para un Estado en Formación, para

reemplazar una Constitución ya existente, o para introducirle a la vigente

modificaciones sustanciales, básicamente en cuanto a la forma del Estado, al

sistema de gobierno o al régimen político. En los últimos dos casos, esto

ocurre cuando el ordenamiento jurídico-político se encuentra quebrantado, o

su vigencia a sido interrumpida por obra de una grave conmoción interna, un

golpe de Estado, una revolución triunfante o una guerra civil.

No se trata de una institución de carácter permanente sino eminentemente

transitorio y circunstancial: su duración no puede ir más allá del tiempo

estrictamente necesario para el cumplimiento de su objetivo.

* DELEGACIÓN DE LA FUNCIÓN LEGISLATIVAComo se ha señalado la complejidad que caracteriza el funcionamiento del

Estado moderno se ha hecho necesario asignarle a la rama ejecutiva del

poder, particularmente a su cabeza, el Gobierno, el cumplimiento de

determinadas funciones propiamente legislativas, ampliando así

considerablemente su radio de acción. Por ello en casi todas las

constituciones se encuentran consagradas expresamente normas que le

confieren al ejecutivo el ejercicio de funciones legislativas.

Entre estas delegaciones se destacan algunas de fondo;

184


I función colegisladora del Gobierno, es decir, la facultad reconocida

a este de presentar, a través de los ministros, proyectos de ley al Parlamento,

facultad que en muchos casos va más lejos; se le otorga al ejecutivo la

iniciativa exclusiva en la presentación de ciertos proyectos de ley, como son

los relativos al presupuesto de rentas y gastos, a los planes y programas de

desarrollo económico y, en general, al gasto público.

I También figuran entre estas, las llamadas Facultades Extraordinarias que el parlamento puede conferir al gobierno, -generalmente con carácter

temporal y con fines específicos-, a través de las cuales el Gobierno puede

dictar decretos con fuerza de ley, supliendo así el propio legislador ordinario.

Además está la facultad concedida al Jefe de Estado, sobre todo en sistema

de gobierno presidencial, de objetar por inconveniencia o por

inconstitucionalidad los proyectos de ley aprobados por el Parlamento y

sometidos a su sanción.

I En esta categoría se incluyen también la facultad concedida al

ejecutivo de solicitar trámite de urgencia al estudio, por parte del

Parlamento, de determinados proyectos, la de convocar al Parlamento a

sesiones extraordinarias destinadas a la evacuación de los proyectos que el

Gobierno considere necesarios, y la potestad reglamentaria de las leyes

conferidas al ejecutivo, la cual, por sí sola implica una vasta incursión de parte

de este en la función legislativa.

I Funciones de Carácter Formal: Estas son asignadas al ejecutivo

dentro de la función legislativa, como son la concurrencia del propio Jefe de

Estado a la instalación y clausura de las cámaras legislativas, oportunidad que

se le brinda para exponer ante ellas sus ideas sobre la marcha del Estado y,

concretamente, sobre la labor del legislador y sus relaciones de Gobierno.

I Casos Excepcionales: Habría que agregar dentro de las funciones

legislativas, los casos en que el ejecutivo queda investido de poderes

185


excepcionales, como ocurre en los casos de “estado de sitio” o, en general,

bajo los regímenes de crisis previstos en las Constituciones Modernas.

32. CONGRESO DE LA REPÚBLICA DE GUATEMALAPOTESTADLa potestad legislativa corresponde con exclusividad al Congreso

de la República, compuesto por diputados electos directamente por

el pueblo en sufragio universal y secreto, por el sistema de distritos

electorales y lista nacional, para un período de cuatro años

pudiendo ser reelectos.

INTEGRACIÓNCada uno de los departamentos de la República, constituye un

distrito electoral. El municipio de Guatemala forma el distrito central,

y los otros municipios del departamento de Guatemala constituyen

el distrito de Guatemala. Por cada distrito electoral deberá elegirse

como mínimo un diputado. La ley establece el número de diputados

que correspondan a cada distrito en proporción a la población. Un

número equivalente al veinticinco por ciento de diputados distritales

será electo directamente como diputados por lista nacional.

En caso de falta definitiva de un diputado se declarará vacante el

cargo. Las vacantes se llenarán, según el caso, llamando al

postulante que aparezca en la respectiva nómina distrital o lista

nacional a continuación del último cargo adjudicado.

QUÓRUMLas resoluciones del Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la

mayoría absoluta de los miembros que lo integran, salvo los casos en que la

ley exija un número especial.

El veinticinco por ciento de diputados o más tiene derecho a pedir a la

Comisión Permanente la convocatoria del Congreso por razones suficientes de

186


necesidad o conveniencia pública. Si la solicitare por lo menos la mitad más

uno del total de diputados, la comisión permanente deberá proceder

inmediatamente a su convocatoria

SESIONESEl período anual de sesiones del congreso se inicia el catorce de

enero de cada año, sin necesidad de convocatoria. El congreso se

reunirá en sesiones ordinarias del catorce de enero al quince de

mayo y del uno de agosto al treinta de noviembre de cada año. Se

reunirá en sesiones extraordinarias cuando sea convocado por la

Comisión Permanente o por el Organismo Ejecutivo para conocer

los asuntos que motivaron la convocatoria. Podrá conocer de otras

materias con el voto favorable de la mayoría absoluta del total de

diputados que lo integran. El veinticinco por ciento de diputados o

más tiene derecho a pedir a la Comisión Permanente la

convocatoria del Congreso por razones suficientes de necesidad o

conveniencia pública. Si la solicitare por lo menos la mitad más uno

del total de diputados, la comisión permanente deberá proceder

inmediatamente a su convocatoria.

MAYORÍA PARA LAS RESOLUCIONES Las resoluciones del Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la

mayoría absoluta de los miembros que lo integran, salvo los casos en que la

ley exija un número especial.

AUTORIZACIÓN A DIPUTADOS PARA DESEMPEÑAR OTRO CARGO Los diputados pueden desempeñar el cargo de ministro o

funcionario de Estado o de cualquier otra entidad descentralizada o

autónoma. En estos casos deberá concedérseles permiso por el

tiempo que duren en sus funciones ejecutivas. En su ausencia

temporal, será sustituido por el diputado suplente que corresponda.

187


PRERROGATIVAS DE LOS DIPUTADOSLos diputados son representantes del pueblo y dignatarios de la

Nación; como garantía para el ejercicio de sus funciones gozarán,

desde el día que se les declare electos, de las siguiente

prerrogativas:

I Inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados, si la

Corte Suprema de Justicia, no declara previamente que ha lugar a

formación de causa, después de conocer el informe del juez

pesquisidor que deberá nombrar para el efecto. Se exceptúa el

caso de flagrante delito en que el diputado sindicado deberá ser

puesto inmediatamente a disposición de la Junta Directiva o

Comisión Permanente del Congreso para los efectos del antejuicio

correspondiente.

II Irresponsabilidad por sus opiniones, por su iniciativa y por

la manera de tratar los negocios públicos, en el desempeño de su

cargo.

Todas las dependencias del Estado tienen la obligación de

guardar a los diputados las consideraciones derivadas de su alta

investidura. Estas prerrogativas no autorizan arbitrariedad, exceso

de iniciativa personal o cualquier orden de maniobra tendientes a

vulnerar el principio de no reelección para el ejercicio de la

Presidencia de la República. Sólo el Congreso será competente

para juzgar y calificar si ha habido arbitrariedad o exceso y para

imponer las sanciones disciplinarias pertinentes.

Hecha la declaración a que se refiere el inciso uno, los acusados

quedan sujetos a la jurisdicción de juez competente. Si se les

decretare prisión provisional quedan suspensos en sus funciones

en tanto no se revoque el auto de prisión. En caso de sentencia

condenatoria firme, el cargo quedará vacante.

188


REQUISITOS PARA EL CARGO DE DIPUTADOPara ser electo diputado se requiere ser guatemalteco de origen y

estar en el ejercicio de sus derechos ciudadanos.

JUNTA DIRECTIVA Y COMISIÓN PERMANENTEEl Congreso elegirá, cada año, su Junta Directiva. Antes de

clausurar el período de sesiones ordinarias elegirá la Comisión

Permanente, presidida por el Presidente del Congreso, la cual

funcionará mientras el Congreso no esté reunido. La integración y

las atribuciones del Junta Directiva y de la Comisión Permanente

serán fijadas en la Ley de Régimen anterior.

PROHIBICIONES Y COMPATIBILIDADES No pueden ser diputados:

I Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo,

Judicial y del Tribunal y Contraloría de Cuentas, así como los

Magistrados del Tribunal Supremo Electoral y el director del

Registro de Ciudadanos. Quienes desempeñen funciones docentes

y los profesionales al servicio de establecimientos de asistencia

social, están exceptuados de la prohibición anterior;

II Los contratistas de obras o empresas públicas que se

costeen con fondos del Estado o del municipio, sus fiadores y los

que de resultas de tales obras o empresas, tengan pendiente

reclamaciones de interés propio;

III Los parientes del Presidente de la República y los del

Vicepresidente dentro del cuarto grado de consanguinidad o

segundo de afinidad;

IV Los que habiendo sido condenados en juicio de cuentas

por sentencia firme, no hubieren solventado sus responsabilidades;

V Quienes representen intereses de compañías o personas

individuales que exploten servicios públicos; y

189


VI Los militares en servicio activo.

Si al tiempo de su elección o posteriormente, el electo resultare

incluido en cualquiera de las prohibiciones contenidas en este

artículo, se declarará vacante su puesto, pero si fuera de los

comprendidos en los literales a) y e) podrá optar entre el ejercicio

de esas funciones o el cargo de diputado. Es nula la elección de

diputado que recayere en funcionario que ejerza jurisdicción en el

distrito electoral que lo postula, o la hubiere ejercido tres meses

antes de la fecha en que se haya convocado a la elección.

El cargo de diputado es compatible con el desempeño de misiones

diplomáticas temporales o especiales y con la representación de

Guatemala en congresos internacionales.

ATRIBUCIONESCorresponde al Congreso de la República:

a) Abrir y cerrar sus períodos de sesiones;

b) Recibir el juramento de ley al Presidente y Vicepresidente de la

República, al Presidente del Organismo Judicial y darles posesión

de sus cargos;

c) Aceptar o no la renuncia del presidente o del Vicepresidente de la

República. El Congreso comprobará la autenticidad de la renuncia

respectiva;

d) Dar posesión de la Presidencia de la República, al Vicepresidente

en caso de ausencia absoluta o temporal del Presidente,

e) Conocer con anticipación, para que los efectos de la sucesión

temporal, de la ausencia del territorio nacional del presidente y

vicepresidente de la república. En ningún caso podrán ausentarse

simultáneamente el Presidente y Vicepresidente.

f) Elegir a los funcionarios que, de conformidad con la Constitución y

la ley, deban ser designados por el Congreso; aceptarles o no la

renuncia y elegir a las personas que han de sustituirlos;

190


g) Desconocer al Presidente de la República si, habiendo vencido su

período constitucional, continúa en el ejercicio del cargo. En tal

caso, el Ejército pasará automáticamente a depender del Congreso;

h) Declarar si ha lugar o no a formación de causa contra el

Presidente y Vicepresidente de la República, Presidente y

magistrados de la Corte Suprema de Justicia, del Tribunal Supremo

Electoral, y de la Corte de Constitucionalidad, Ministros,

Viceministros de Estado, cuando estén encargados del Despacho,

Secretarios de la Presidencia de la república, Subsecretarios que los

sustituyan, Procurador de los Derechos Humanos, Fiscal General y

Procurador General de la Nación.

Toda resolución sobre esta materia ha de tomarse con el voto

favorable de las dos terceras partes del número total de diputados

que integran el congreso

i) Declarar, con el voto de las dos terceras partes del número total

de diputados que integran el congreso, la incapacidad física o

mental del Presidente de la República para el ejercicio del cargo. La

declaratoria debe fundarse en dictamen previo de una comisión de

cinco médicos, designados por la Junta Directiva del Colegio

respectivo a solicitud del Congreso;

j) Interpelar a los ministros de Estado y conceder condecoraciones

propias del Congreso de la República, a guatemaltecos y

extranjeros; y

k) Todas las demás atribuciones que le asigne la Constitución y

otras leyes.

INTERPELACIONES A MINISTROS

Los ministros de Estado, tienen la obligación de presentarse al

Congreso, a fin de contestar las interpelaciones que se les formulen

por uno o más diputados. Se exceptúan aquellas que se refieran a

asuntos diplomáticos u operaciones pendientes.

191


Las preguntas básicas deben comunicarse al ministro o ministros

interpelados, con cuarenta y ocho horas de anticipación. Ni el

Congreso en pleno, ni autoridad alguna, podrá limitar a los

diputados al Congreso el derecho de interpelar, calificar las

preguntas o restringirlas.

Cualquier diputado puede hacer las preguntas adicionales que

estime pertinentes relacionadas con el asunto o asuntos que

motiven la interpelación y de ésta podrá derivarse el planteamiento

de un voto de falta de confianza que deberá ser solicitado por

cuatro diputados, por lo menos, y tramitado sin demora, en la

misma sesión o en una de las dos inmediatas siguientes.

EFECTOS DE LA INTERPELACIÓNCuando se planteare la interpelación de un ministro, éste no podrá

ausentarse del país, ni excusarse de responder en forma alguna.

Si se emitiere voto de falta de confianza a un ministro, aprobado por

no menos de la mayoría absoluta del total de diputados al

Congreso, el ministro presentará inmediatamente su dimisión. El

Presidente de la República podrá aceptarla, pero si considera en

Consejo de Ministros, que el acto o actos censurables al ministro se

ajustan a la conveniencia nacional y a la política del gobierno, el

interpelado podrá recurrir ante el Congreso dentro de los ocho días

a partir de la fecha del voto de falta de confianza. Si no lo hiciere,

se le tendrá por separado de su cargo e inhábil para ejercer el

cargo de ministro de Estado por un períodos no menor de seis

meses.

Si el ministro afectado hubiese recurrido ante el Congreso, después

de oídas las explicaciones presentadas y discutido el asunto y

ampliada la interpelación, se votará sobre la ratificación de la falta

de confianza, cuya aprobación requerirá el voto afirmativo de las

192


dos terceras partes que integran el total de diputados al Congreso.

Si se ratificara el voto de falta de confianza, se tendrá al ministro

por separado de su cargo de inmediato.

En igual forma, se procederá cuando el voto de falta de confianza

se emitiere contra varios ministros y el número no puede exceder

de cuatro en cada caso.

ASISTENCIA DE MINISTROS AL CONGRESOCuando para el efecto sean invitados, los ministros de estado están

obligados a asistir a las sesiones del Congreso, de las Comisiones

y de los Bloques Legislativos. No obstante, en todo caso podrán

asistir y participar con voz en toda discusión atinente a materias de

su competencia. Podrá hacerse representar por los Viceministros.

Todos los funcionarios y empleados públicos están obligados a

acudir e informar al Congreso, cuando éste o sus comisiones lo

consideren necesario.

CONVOCATORIA A ELECCIONES POR EL CONGRESOEs obligación del Congreso, o en su defecto de la Comisión

Permanente, convocar sin demora a elecciones generales cuando

en la fecha indicada por la ley, el Tribunal Supremo Electoral no lo

hubiere hecho.

ATRIBUCIONES ESPECÍFICASa) Calificar las credenciales que extenderá el Tribunal Supremo

Electoral a los diputados electos;

b) Nombrar y remover a su personal administrativo. Las relaciones

del Organismo Legislativo con su personal administrativo, técnico

y de servicios, será regulado por una ley específica, la cual

establecerá el régimen de clasificación de sueldos, disciplinario y

de despidos;

193


Las ventajas laborales del personal del Organismo Legislativo, que

se hubieren obtenido por ley, acuerdo interno, resolución o por

costumbre, no podrán ser disminuidas o tergiversadas;

c) Aceptar o no las renuncias que presentaren sus miembros;

d) Llamar a los diputados suplentes en caso de muerte, renuncia,

nulidad de elección, permiso temporal o imposibilidad de concurrir

de los propietarios; y

e) Elaborar y aprobar su presupuesto, para ser incluido en el del

Estado

OTRAS ATRIBUCIONES (ESTUDIAR EL ART. 171 CONSTI.)

MAYORÍA CALIFICADA Aprobar antes de su ratificación, con el voto de las dos terceras

partes del total de diputados que integran el Congreso, los tratados,

convenios o cualquier arreglo internacional, cuando:

I Se refieran al paso de ejércitos extranjeros por el territorio

nacional o al establecimiento temporal de bases militares

extranjeras; y II Afecten o puedan afectar la seguridad del Estado o pongan

fin a un estado de guerra.

PROCEDIMIENTO CONSULTIVOLas decisiones políticas de especial trascendencia deberán ser

sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos. La

consulta será convocada por el Tribunal Supremo Electoral a

iniciativa del Presidente de la República o del Congreso de la

República, que fijarán con precisión la o las preguntas se

someterán a los ciudadanos. «La ley constitucional electoral

regulará lo relativo a esta institución.»

194


* La InterpelaciónEl Origen Parlamentario de la interpelación es innegable, pues precisamente

del sistema parlamentario se ha tomado tal institución, la cual conquistada por

los Lores y Los Comunes frente al Monarca Británico, haciendo así efectiva la

responsabilidad política de los gobernantes.

Esta institución se incorporó a nuestro derecho constitucional en la

constitución de 1945, y ha sido mantenida en las Constituciones posteriores.

El origen de esta institución se encuentra en el malestar que produce la

preponderancia presidencial. A partir del asentamiento de las reformas

liberales - a finales del siglo pasado e inicios del presente- se produce en

América latina un fortalecimiento inusitado de los poderes del Presidente. La

Constitución cubana en 1940, por primera vez, en América latina, estableció

un sistema semi-parlamentario o Presidencial Moderado, en el sentido de fijar

mayores limitaciones a la actividad del Ejecutivo. Así pues, se incorporó por

primera vez la interpelación y el voto de falta de confianza, elemento propio

del régimen parlamentario y no del presidencial.

Este mecanismo de control ha sido controvertido y el Congreso de la

República ha hecho diversas interpretaciones. En 1959, afirmó que “la

interpelación es un derecho ilimitado de los diputados y no está sujeto a la

calificación previa de ninguna especie”.

Sin embargo en 1972, la mayoría conservadora se decidió por un criterio

restrictivo, habiendo sentado la tesis que la solicitud debe calificarse

previamente por la Junta Directiva, la que determinará: “ Sí se ajusta a la

constitución y a la naturaleza de la institución, para evitar que se desnaturalice

y sea objeto de exceso de iniciativa de los diputados, o de cualquier otro factor

que haga perder el sentido de la unidad de los actos y resoluciones del

congreso de la República, haciendo el planteamiento al Pleno del Congreso

para su aceptación o no”.

195


Para muchos esta interpelación anulaba prácticamente el derecho de

interpelación de los diputados, y su ejercicio quedaba en manos de la mayoría.

Precisamente esta situación fue la que motivó una innovación en nuestra

Constitución actual al incluirse un párrafo que no permite tales intepretaciones,

al establecer el art. 166 párrafo segundo: “Ni el Congreso ni el pleno, ni

autoridad alguna, podrá limitar a los Diputados al Congreso el derecho de

interpelar, calificar las preguntas o restringirlas.

Podemos apreciar, pues, que la facultad de interpelación es de los diputados

individualmente considerados, y no del Congreso en Pleno, tal y como lo

establece nuestra Constitución.

I Juicio Político (también llamada Interpelación)

I Ley del Organismo Legislativo (ESTUDIAR LA LEY DEL ORGANISMO LEGISLATIVO)

33. FORMACIÓN Y SANCIÓN DE LEYPara la formación de las leyes tienen iniciativa los diputados al

Congreso, el Organismo Ejecutivo, la Corte Suprema de Justicia, la

Universidad de San Carlos de Guatemala y el Tribunal Supremo

Electoral.

Ninguna ley podrá contrariar las disposiciones de la Constitución.

Las leyes que violen o tergiversen los mandatos constitucionales

son nulas ipso jure.

Las leyes calificadas como constitucionales requieren, para su

reforma, el voto de las dos terceras partes del total de diputados

que integran el Congreso, previo dictamen favorable de la Corte de

Constitucionalidad.

196


Presentado para su trámite un proyecto de ley, se observará un

procedimiento que prescribe la Ley Orgánica y de Régimen Interior

del Organismo Legislativo. Se pondrá a discusión en tres sesiones

celebradas en distintos días y no podrá votarse hasta que se tenga

por suficientemente discutido en la tercera sesión. Se exceptúan

aquellos casos que el Congreso declare de urgencia nacional con el

voto de las dos terceras partes del número total de diputados que lo

integran.

Aprobado un proyecto de ley, la Junta Directiva del Congreso de la

República, en un plazo no mayor de diez días, lo enviará al

Ejecutivo para su sanción, promulgación y publicación

Dentro de los quince días de recibido el decreto y previo acuerdo

tomado en Consejo de Ministros, el Presidente de la República

podrá devolverlo al Congreso con las observaciones que estime

pertinentes, en ejercicio de su derecho de veto. Las leyes no

podrán ser vetadas parcialmente.

Si el Ejecutivo no devolviere el decreto dentro de los quince días

siguientes a la fecha de su recepción, se tendrá por sancionado y el

Congreso lo deberá promulgar como ley dentro de los ocho días

siguientes. En caso de que el Congreso clausurare sus sesiones

antes de que expire el plazo en que puede ejercitarse el veto, el

Ejecutivo deberá devolver el decreto dentro de los primeros ocho

días del siguiente período de sesiones ordinarias.

Devuelto el decreto al Congreso, la Junta Directiva lo deberá poner

en conocimiento del pleno en la siguiente sesión, y el congreso, en

un plazo no mayor de treinta días podrá reconsiderarlo o

rechazarlo. Si no fueren aceptadas las razones del veto y el

Congreso rechazare el veto por las dos terceras partes del total de

sus miembros el Ejecutivo deberá obligadamente sancionar y

197


promulgar el decreto dentro de los ocho días siguientes de haberlo

recibido. Si el Ejecutivo no lo hiciere, la Junta Directiva del

Congreso ordenará su publicación en un plazo que no excederá de

tres días, para que surta efecto como ley de la República.

La ley empieza a regir en todo el territorio nacional, ocho días

después de su publicación integra en el diario Oficial, a menos que

la misma ley amplíe o restrinja dicho plazo o su ámbito territorial de

aplicación.

No necesitan de sanción del Ejecutivo, las disposiciones del

Congreso relativas a su Régimen Interior y las contenidas en los

artículos 165 y 170 de la Constitución Política de la República.

ETAPAS DEL PROCESO LEGISLATIVOLas etapas del moderno proceso legislativo, según la doctrina

jurídica, son:

I Iniciativa

II Discusión

III Aprobación

IV Sanción

V Promulgación

VI Publicación

El proceso legislativo supone la existencia de una serie de

actividades que deben ser realizadas por lo órganos estatales

competentes, constituyendo cada de ellas etapas específicas,

que de modo consecutivo, deberán irse desenvolviendo

necesariamente hasta llegar a la efectiva formación de la ley.

Iniciativa: El acto por el cual un proyecto de ley es presentado a la

consideración del Organismo Legislativo por lo órganos del Estado

debidamente facultados para el efecto en cada sistema jurídico.

(VER ARTÍCULO 174 DE LA CONSTITUCIÓN)

198


Discusión: El acto mediante el cual el cual el Organismo

Legislativo delibera acerca de los proyectos de ley presentados,

discutiendo sobre la conveniencia de aprobarlos o no. (VER

ARTÍCULO 176 DE LA CONSTITUCIÓN)

Aprobación: Tras discutir el proyecto de ley, el Organismo

Legislativo lo somete a votación. Para aprobarlo deberá contarse

con el voto favorable de la mayoría absoluta (mitad más uno) de los

miembros que integran el Congreso, salvo los casos en que la

propia Constitución exija un número especial (2/3 partes) . VER

ARTÍCULO 159 DE LA CONSTITUCIÓN.

Por ejemplo, en su artículo 175 establece que para la reforma de

las leyes constitucionales es necesario el voto favorable de las 2/3

partes del total de diputados que integran el Congreso, previo

dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad. (VER

ARTÍCULOS 177, 178).

Sanción: Consiste en la aceptación por parte del Ejecutivo de un

proyecto de ley ya debidamente aprobado por el Organismo

Legislativo. En nuestro sistema jurídico la sanción del Poder

Ejecutivo deberá ser otorgada en un plazo máximo de 15 días,

contados a partir de la recepción del proyecto. En caso contrario se

tendrá por sancionado y deberá promulgarse como ley de la

República dentro de los 8 días siguientes.

I Derecho de Veto: Es la facultad del Organismo Ejecutivo de

poder oponerse a los proyectos de ley ya aprobados por el

Congreso. Nuestra Constitución en el Artículo 178 establece que

previo acuerdo tomado en Consejo de Ministros, el Presidente de la

República podrá vetar el proyecto de ley; asimismo estipula que las

leyes no pueden ser vetadas parcialmente.

199


En caso de que el Congreso clausurare sus sesiones antes de que

expire el plazo de 15 días en que puede ejercitarse el veto, el

Ejecutivo deberá devolver el decreto dentro de los primeros ocho

días del siguiente período de sesiones ordinarias del período

siguiente, ya sea sancionándolo o vetándolo. (el período ordinario

de sesiones del Congreso se inicia, sin necesidad de convocatoria,

el 15 de enero de cada año).

- Primacía Legislativa: No obstante el mencionado Derecho de

veto de que goza el Ejecutivo, la Constitución otorga al Congreso la

facultad de no aceptar dicho veto, mediante la ratificación del

proyecto con el voto de las 2/3 partes del total de diputados que lo

integran. (vemos aquí la mayoría indispensable para oponerse al

veto del Ejecutivo es superior a la mayoría requerida en la

generalidad de los casos, mitad más uno). Nuestra Constitución

establece que en este caso el Organismo Ejecutivo deberá

necesariamente sancionar y promulgar la ley; si no lo hiciere, el

Congreso ordenará su publicación para que surta efecto como ley

de la República (Artículo 179 de la Constitución).

Promulgación: Consiste en el reconocimiento solemne por el

Ejecutivo de que una ley ha sido aprobada conforme el proceso

legislador establecido por la Constitución y que, por consiguiente,

debe ser obedecida.

Por lo tanto, promulgada la ley equivale a ordenar que la misma

debe ser publicada y cumplida por aquellos a quienes va dirigida.

Publicación: Es el acto por el cual una ley ya aprobada y

debidamente sancionada, se da a conocer a la colectividad.

Nuestra Constitución señala en su artículo 180 que la ley debe ser

publicada íntegramente en el Diario Oficial (Diario de

Centroamérica) y que empezará a regir en todo el territorio nacional

8 días después de su publicación, a menos que la misma ley amplíe

200


o restrinja dicho plazo. Ejemplo: El plazo puede ser ampliado por

la propia ley; también el término legal puede ser restringido por la

propia ley; tal es el caso de los decretos que ponen en vigor la Ley

de Orden Público, en que generalmente se establece que la misma

entrará en vigor inmediatamente.

La etapa de publicación de la Ley corresponde al Ejecutivo, salvo el

caso contemplado en el artículo 179 de la Constitución que

contempla la situación en que el Congreso podrá ordenar dicha

publicación.

VACATIO LEGIS: El período que transcurre entre la publicación de

la ley y su entrada en vigor se conoce en doctrina con el nombre de

“vacatio legis”.

34. ORGANISMO EJECUTIVOConcepto, Naturaleza y Características:

La Función Ejecutiva, llamada también función administrativa en e! ámbito

doctrinario, la que en términos generales consistente en la actividad que tiene

a su cargo el Organismo Ejecutivo. Al respecto. León Duguit manifiesta que es

todo aquello que hace el Poder Ejecutivo, idea a la que el mismo autor califica

como una definición puramente formal, tanto así que a esa actividad le llama

"la pretendida función ejecutiva", la cual muchos autores han considerado

como opuesta a la función legislativa- Asimismo, dice: "los tratados

elementales de Derecho Público y de Derecho Privado francés distinguen

siempre la función legislativa y la función ejecutiva. Sin embargo, la expresión

función ejecutiva no se encuentra, ni una sola vez, en nuestras leyes

constitucionales, políticas ni administrativas. Lo que a cada instante se

encuentra, es la expresión poder ejecutivo. Pero no hay mayor error que creer

sinónimos los vocablos función y poder". Y agrega: "los poderes (refiriéndose

a lo que pensaron los redactores de la Constitución francesa de 1791) no eran

ni las funciones ni los órganos del Estado, sino los diversos elementos

201


constitutivos de la soberanía y. especialmente, el poder ejecutivo venía a ser

la soberanía misma, en tanto que se manifestaba en el orden ejecutivo, no

siendo las funciones otra cosa que las manifestaciones de la voluntad del

Estado, en tanto que producían cierto efecto en el campo del derecho".

Además, este tratadista francés llega al extremo de subdividir la función

ejecutiva en tres partes. porque considera que legisla cuando elabora y

aprueba reglamentos, emite resoluciones con carácter de actos

administrativos que son recurribles, y algunas actuaciones de órganos o

agentes suyos que pueden calificarse dentro del orden judicial.

Es oportuno citar la opinión que Rafael Bielsa ha sostenido sobre la función

legislativa del ejecutivo que aduce Duguit, la cual amplia diciendo que el Poder

Ejecutivo tiene realmente un carácter colegislador, ya que puede proyectar

leyes al hacer uso de la iniciativa que la misma constitución le concede,

intervenir en los debates del Congreso por medio de los Ministros cuando

informan a la cámara de diputados -sin votar- y cuando aprueba o sanciona

las leyes o utiliza su derecho de veto.

En otros términos, Sánchez Agesta explica que la función ejecutiva es la

misma función administrativa que se confunde con la ejecución de la ley,

abarca la emisión de reglamentos que desarrollan las leyes y que a través de

los actos administrativos, tiende a establecer concretamente un derecho, una

obligación o una situación subjetiva; asimismo, puede expresar juicios por

medio de los informes, manifestar un deseo o autenticar un hecho mediante

certificaciones.

Para definir esta función, otros autores han expuesto su pensamiento así:

Naranjo Mesa emplea los mismos términos que utilizó al referirse a la función

legislativa.

Por lo tanto, dice que hay un criterio orgánico en el que aparece el poder

ejecutivo como responsable de la realización de la función administrativa: el

202


criterio material se estaría refiriendo a que esa actividad estatal consiste en

realizar actos jurídicos subjetivos; y en cuanto al criterio formal, dice que es

"realizar los actos necesarios para el cumplimiento de las Poyes, así como los

objetivos del bien común dentro del Estado". Para Sánchez Agesta, que

también utiliza la frase función administrativa, la función ejecutiva es,

realmente, una decisión de la Administración que se materializa a través

actos administrativos, comprende la actividad pública que desarrolla la ley y

tiende a establecer mediante una declaración de voluntad, concretamente un

derecho, una obligación o una situación subjetiva, decidiendo bajo el ámbito

de una norma los términos de una relación jurídica; o a expresar un Juicio

(informes); o manifestar un deseo; o autentificar un hecho (certificaciones).

Agrega que "esta función administrativa se nos aparece como la

contraposición dialéctica del contenido de la ley". Y Raúl perrero la define con

un enfoque un tanto diferente, con carácter ideológico, diciendo que esta

función "tiene por finalidad asegurar la ejecución de las leyes y el

funcionamiento de los servicios públicos, proveyendo a las necesidades del

grupo social". De lo anterior, podemos colegir un dato importante que nos

indica que esta actividad corresponde al Parlamento en aquellos países que

practican el sistema parlamentario, hablándose entonces de un ejecutivo

parlamentario en lugar de un ejecutivo presidencial.

En Guatemala tampoco se habla de función ejecutiva, tal como sucede en

Francia en opinión vertida por Duguit, similitud que se demuestra cuando la

Constitución guatemalteca se refiere al Organismo Ejecutivo y menciona que

hay funciones que están a cargo del Presidente de la República (artículo 182 y

183), el cual, desde la perspectiva doctrinaria, como nos lo enseña Naranjo

Mesa, ha sido calificado como monocrático o unitario, cuando hay una sola

persona que es a la vez jefe de Estado y jefe de Gobierno; como dualista, que

es la situación contraria a la anterior, es decir, hay dos personas que

distintamente desempeñan los cargos de jefe de Estado y de jefe de Gobierno;

como directorial, que es cuando existe un número plural de personas en un

mismo plan de igualdad y que ostentan colectivamente la jefatura del Estado; y

203


colegial, cuando hay más de dos personas que desempeñan en forma alterna

y sucesiva la jefatura del Estado.

Seguidamente, abordaremos el tema del veto de manera más o menos

amplia. Al respecto, Rafael Bielsa lo enfoca así:

"El verdadero principio de separación de los poderes no es una

cuestión funcional, ni moral, ni económica, sino una cuestión de

atribución jurídica con respecto al poder público, o sea, que los actos

de un poder no están sujetos a la autoridad del otro, sino al

ordenamiento jurídico que la Constitución ha establecido respecto a

los principios, derechos y garantías. Por eso de dice división de

poderes, o repartición de la potestad jurídica del Estado, y en ese

sentido la concepción de Montesquieu tiene todavía su valor. Ningún

poder puede rever los actos del otro, en virtud de tener mayor

autoridad; ésta resulta de la índole de la función con respecto a la

ley, en el sistema de la Constitución. Si un poder puede enervar -esto

significa debilitar- los actos del otro no es por mayor autoridad, sino

por ejercer una función específica, y de ahí que sus decisiones

deben, además, ser motivadas. Si el Poder Ejecutivo puede oponer

veto a una ley no es por porque ejerza función de revisión sobre el

Congreso, sino porque es colegislador. Tanto que si el Congreso

insiste, por la mayoría especial que la Constitución señala, él enerva

el veto". Esta referencia coincide con lo que dispone el artículo 179

de nuestra Constitución. Continúa Bielsa diciendo: "Si el Poder

Judicial puede declarar inconstitucional una ley, y en consecuencia

no aplicarla, no es porque tenga función fundada en la potestad de

rever leyes, sino porque lo primero que todo juez debe aplicar es la

Constitución, y si una ley (en sentido material) altera garantías

constitucionales, él no aplica la ley sino la Constitución, pero lo hace

porque el lesionado por la ley le demanda sentencia, o sea que el

Juez no puede decidir sino en caso concreto, o sea enjuicio".

204


En cuanto a caracteres generales del veto, el tratadista argentino mencionado

nos dice que se trata de una atribución que hoy solamente se justifica, más

que como prerrogativa, como una forma de contribuir a la mas eficiente y

oportuna legislación. No obstante el veto es un medio de impedir. siempre

relativo, pues la insistencia del Congreso, según lo dijimos ya, o en su caso, la

insistencia de una mayoría especial en la Cámara de origen, lo puede

enervar también. Montesquieu lo concibió claramente al hacer la distinción

entre el poder de estatuir y el poder de impedir, cuando decía:

"Llamo facultad la distinción entre el derecho de ordenar por sí

mismo, o de corregir lo que ha sido ordenado por otro. Llamo facultad

de impedir al derecho de anular una resolución tomada por cualquier

otro; éste era el poder de los tribunos de Roma. Montesquieu,

después de establecer la división de los poderes de legislar y

ejecutar,, consideró que es necesario para asegurar garantías de

libertad, establecer en el seno mismo del Poder Legislativo y fuera de

él un sistema de frenos y contrapesos.

La facultad de veto define claramente el carácter de colegislador que el Poder

Ejecutivo tiene. Su virtud consiste, realmente, en que mediante él se ejerce un

papel contralor que podríamos dividir también, según Bielsa, en contralor de

oportunidad y contralor de legitimidad, o "mutates mutandis", es decir, -

cambiando lo que se debe cambiar, con los cambios necesarios-; tratándose

de leyes, de un veto que tiene por \ objeto el examen: a) de la conveniencia

general de la ley; y b) de su constitucionalidad.

En efecto, el veto puede fundarse en la defensa de los intereses públicos de

orden económico, social, etc., y en razones de buena administración que el

Poder Ejecutivo debe conocer directamente. El mismo tratadista argentino

justifica también el veto de leyes, cualesquiera que sean, ya irreflexivas,

demagógicas o de privilegio de clase o personas, por ser repugnantes a la

Constitución y a la armonía social y política que debe reinar en la sociedad.

205


En sentido clasificatorio, del veto se dice que puede ser absoluto y

suspensivo. El primero es aquél que rechaza la ley totalmente, o sea que no

puede cobrar vigencia en ningún momento. El segundo, se limita a retrasar su

aprobación o aplicación. También se habla de veto total y de veto parcial. El

Total se .da cuando el Poder Ejecutivo rechaza el articulado completo de la

ley; y el parcial, cuando el proyecto solo es , desechado en parte. En ambos

casos, el Ejecutivo devuelve al Congreso el proyecto con las objeciones u

observaciones correspondientes. Con respecto al veto absoluto y el

suspensivo, Bietsa dice que en rigor el veto no se diferencia substancialmente

así, desde luego, todo veto es suspensivo y se convierte en absoluto cuando

el Congreso no insiste en su sanción. Él veto absoluto puede llamarse también

definitivo por sus efectos. Por su lado, Guillermo Cabanellas, en su Diccionario

de Derecho Usual, anota que puede ser con carácter obstativo o impeditivo, o

para ser sometida a nueva deliberación o para suspender la eficacia de la ley

durante un lapso más o menos prolongado.

Para reforzar el fundamento del veto, Bielsa le asigna los caracteres

constitucionales siguientes:

1°. Es una atribución de índole colegislativa, que se funda en la más amplia

manera de aprobar la ley, para que ésta tenga vigor de tal.

2°. Su fundamento jurídico es la conveniencia de aportar, fundadamente,

mayor suma de opinión, de acuerdo con la ciencia constitucional.

3°. El veto puede ser total o parcial.

4°. Siendo el veto un medio de paralizar o enervar una sanción del Congreso,

la decisión sobre la insistencia y los fundamentos del veto deben ser

publicados por la prensa.

5°. El veto puede ser opuesto por el Ejecutivo a los proyectos sancionados que

él mismo ha enviado al Congreso, pues la atribución del veto no es

renunciable.

206


La información anterior no está completa si ignoramos qué es y en qué

consiste el veto. Etimológicamente significa prohibo. Tal prohibición consiste o

se fundamenta en el ejercicio de un derecho que las constituciones otorgan al

Presidente de la República, lo cual se ajusta en nuestro país a lo que

establece el articulo 178 de la Constitución Política, de donde resulta que es

facultad del Jefe del Estado oponerse a la promulgación de una ley aprobada,

por el Congreso de la República. Dicho artículo exige que el citado funcionario

haga sus observaciones y que "Las leyes no podrán ser vetadas

parcialmente".

Sobre la conceptualización de lo que es el veto, hemos encontrado una

brevísima referencia histórica en Naranjo Mesa al indicar que en Roma era

insoportable para los plebeyos la oligarquía imperante; sin embargo, para su

suerte "se llegó a un acuerdo por el cual los plebeyos tendrían sus propios

funcionarios, elegidos por ellos mismos como sus representantes en número

de dos: estos fueron los tribunos. Su misión era la de proteger los intereses de

la plebe e impedir que los patricios aprobaran leyes injustas para ellos. Más

tarde consiguieron los tribunos el poder de suspender les leyes que

consideraron perjudiciales, mediante el veto. Pero modernamente el autor

argentino mencionado -Bielsa es generoso al exponer su criterio con respecto

a esta figura tan especial, según lo vimos en párrafos anteriores.

Ya que nuestro empeño no es solamente traer a colación criterios ajenos

sobre Derecho Constitucional, sino relacionarlos en cada caso con la

normativa Jurídico-politica nacional correspondiente y ubicar adecuadamente

al estudiante o al estudioso, nos vamos a referir a la integración del

Organismo Ejecutivo. En ese sentido, el tercer párrafo del artículo 182 de la

Constitución establece que "El Presidente de la República, juntamente con el

Vicepresidente, los Ministros, Viceministros y demás funcionarios

dependientes integran el Organismo Ejecutivo y ...", aspecto que amplia el

articulo 5° de la Ley del Organismo Ejecutivo, en el que además indica que los

207


órganos de éste pueden ser deliberativos, consultivos, de contralor y

ejecutivos.

I Atribuciones y poderes del Poder Ejecutivo (FALTA)

35. ORGANISMO EJECUTIVO EN GUATEMALALa organización pública “Organismo Ejecutivo” es creación de la

Constitución Política, artículo 141. Se regula en la Constitución en

los artículo 182 al 202 y especialmente en la Ley del Organismo

Ejecutivo. Cada Organización del Organismo Ejecutivo regula as

actuaciones con reglamentos orgánicos internos. El Organismo

Ejecutivo se integra con organizaciones públicas jerarquizadas y no

jerarquizadas.

JERARQUIZADAS: Presidente de la República, vicepresidencia de

la República, Ministerios de Estado,, Gobernaciones

departamentales, y Consejos constitucionales.

NO JERARQUIZADAS: Contraloría General de Cuentas, Ministerio

Público, Fiscalía General de la República, Procuraduría General de

la Nación, Procuraduría de Derechos Humanos, Tribunal Supremo

Electoral y Corte de Constitucionalidad. Las organizaciones

jerarquizadas dependen directamente del Presidente de la

República, del cual reciben órdenes e instrucciones. Las

organizaciones no jerarquizadas, no dependen directamente del

Presidente debido a que gozan de autonomía o descentralización.7

Presidencia de la República: Es la suprema organización política

y administrativa del Organismo Ejecutivo y del Estado de

Guatemala. Es la organización fundamental del Estado de derecho,

del Estado constitucional, de la República y de la democracia. La

cabeza de la Presidencia de la República es el Presidente de la

República.

208


El Presidente de la República, actuará siempre con los Ministros, en

Consejo o separadamente con uno o más de ellos; es el

Comandante General del Ejército, representa la unidad nacional y

deberá velar por los intereses de toda la población de la República.

El Presidente de la República, juntamente con los ministros,

viceministros y demás funcionarios dependientes integran el

Organismo Ejecutivo y tienen vedado favorecer a partido político

alguno.

Integración del Organismo Ejecutivo

En el último párrago del artículo 182, de la Constitución dispone la integración

del Organismo Ejecutivo con el El Presidente y Vicepresidente de la República,

y los Ministros de Estados, de cada uno de los trece ministerios, vicemistros y

demás funcionarios que laboran en dicho organismo. Los ministerios de

Estado son los siguientes:

A Ministerio de Relaciones Exteriores

B Ministerio de Gobernación

C Ministerio de la Defensa Nacional

D Ministerio de Finanzas Públicas

E Ministerio de Educación

F Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social

G Ministerio de Trabajo y Previsión Social

H Ministerio de Economía

I Ministerio de Agricultura, Ganadería y Alimentación

J Ministerio de Comunicaciones, Infraestructura y Vivienda

K Ministerio de Energía y Minas

L Ministerio de Cultura y Deportes

M Ministerio del Medio Ambiente

La Ley del Organismo Ejecutivo integra este Organismo con elementos que no

figuran en la Constitución: Secretarías de la Presidencia, dependencias,

gobernaciones departamentales, órganos que dependan de la Presidencia de

209


la República y gabinetes específicos. Cuando se presenta la situación de

“elementos” en la Constitución y “elementos diferentes” en la ley, hay que

tener presente que los elementos constitucionales no se eliminan en la ley en

ninguna forma. La existencia de dos clases de elementos permitirá diferenciar

entre elementos constitucionales y elementos legales, igualmente válidos, y

manejarlos unos como complemento de los otros.

Funciones del Presidente de la República (Ref. Art. 183 Consti.)

En la Constitución en el artículo 183 se enumeran funciones

políticas, funciones administrativas y funciones político-

administrativas que ejerce el Presidente de la República. Las

funciones políticas se localizan en los inciso b), f), h), k), l), ñ), o),

p). Las funciones administrativas se localizan en los incisos a), c),

d), g), i), m), n), q), r), s), t), u), v), w). Las funciones político-

administrativas, en los incisos e), j), x),

Todas las funciones del Presidente de la República se consideran

principales. Sin embargo pueden subrayarse cuatro por su especial

importancia.

1. Dirigir y orientar la política general del Estado de Guatemala.

Texto resumido similar al inciso o) del artículo 183 de la

Constitución,

2. Ejecutar y respetar las leyes. Texto adecuado. Corresponde al

contenido del inciso a) artículo 183 de la Constitución.

3. Nombrar y remover funcionarios y empleados públicos. La

reforma contenida en el Acuerdo Legislativo número 18-93 del

Congreso de la República, obliga al Presidente a nombrar y

remover a los Ministros de Estado, Viceministros, Secretarios y

Subsecretarios de la Presidencia, embajadores y demás

funcionarios que le corresponda conforme a la ley.

Específicamente no hay referencia al nombramiento y remoción de

“empleados” en el inciso s) del artículo 183.

210


4. Organizar la administración pública. La organización y

coordinación de la administración pública, corresponde al Consejo

Nacional de Desarrollo Urbano y Rural, artículo 225 de la

Constitución. El Presidente de la República coordina el citado

Consejo, de manera que no se excluye su participación. La función

debiera atribuirse directamente al Presidente de la República. Esta

disposición constitucional nunca se observa en la práctica y el

Consejo nunca participa en la organización administrativa. La

norma constitucional obliga al Consejo a decidir y aprobar la

organización del Ejecutivo.

Elección del Presidente y Vicepresidente de la República: El

Presidente y Vicepresidente de la República, serán electos por el

pueblo para un período improrrogable de cuatro años, mediante

sufragio universal y secreto.

Si ninguno de los candidatos obtiene la mayoría absoluta se

procederá a segunda elección dentro de un plazo no mayor de

sesenta ni menor de cuarenta y cinco días, contados a partir de la

primera y en día domingo, entre los candidatos que hayan obtenido

las dos más altas mayorías relativas.

Requisitos para optar a los cargos de Presidentes y Vicepresidente de la República: Podrán optar a cargo de

Presidente o Vicepresidente de la República, los guatemaltecos de

origen que sean ciudadanos en ejercicio y mayores de cuarenta

años.

Prohibiciones para optar a los cargos de Presidente o Vicepresidente de la República:a) El caudillo ni los jefes de un golpe de Estado, revolución armada

o movimiento similar, que haya alterado el orden constitucional, ni

211


quienes como consecuencia de tales hechos asuman la Jefatura de

Gobierno;

b) La persona que ejerza la Presidencia o Vicepresidencia de la

República cuando se haga la elección para dicho cargo, o que la

hubiere ejercido durante cualquier tiempo dentro del período

presidencial en que se celebren las elecciones;

c) Los parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad y

segundo de afinidad del Presidente o Vicepresidente de la

República, cuando este último se encuentre ejerciendo la

Presidencia, y los de las personas a que se refiere el inciso primero

de este artículo;

d) El que hubiese sido ministro de Estado, durante cualquier tiempo

en los seis meses anteriores a la elección;

e) Los miembros del Ejército, salvo que estén de baja o en situación

de retiro por lo menos cinco años antes de la fecha de convocatoria;

f) Los ministros de cualquier religión o culto; y

g) Los magistrados del Tribunal Supremo Electoral

Prohibición de reelección: La persona que haya desempeñado durante cualquier tiempo el

cargo de Presidente de la República por elección popular, o quien

la haya ejercido por más de dos años en sustitución del titular, no

podrá volver a desempeñarlo en ningún caso.

La reelección o la prolongación del período presidencial por

cualquier medio, son punibles de conformidad con la ley. El

mandato que se pretenda ejercer será nulo.

212


Convocatoria a elecciones y toma de posesión: La convocatoria

a elecciones y la toma de posesión del Presidente y del

Vicepresidente de la República, se regirán por lo establecido en la

Ley Electoral y de Partidos Políticos.

Falta temporal o absoluta del Presidente de la República: En

caso de falta temporal o absoluta del Presidente de la República, lo

sustituirá el Vicepresidente. Si la falta fuere absoluta el

Vicepresidente desempeñará la Presidencia hasta la terminación

del período constitucional; y en caso de falta permanente de

ambos, completará dicho período la persona que designe el

Congreso de la República, con el voto favorable de las dos terceras

partes del total de diputados.

36. MINISTROS DE ESTADOMinisterio: Es la organización jerárquica basada en la ordenación

escalonada de funcionarios y empleados públicos que persiguen

determinados objetivos. El nombre del Ministerio usualmente

identifica a la competencia.

Ministro: Es la persona individual al servicio de la organización

denominada Ministerio. El Ministro en cuanto “funcionario público”

representa al Gobierno en la solución de problemas y en la

dirección y ejecución de negocios políticos y administrativos del

Organismo ejecutivo. El Ministro es la cabeza de la organización

administrativa ejecutiva de mayor importancia del Organismo

Ejecutivo, indispensable para gobernar.

Para el despacho de los negocios del Organismo Ejecutivo, habrá

los ministerios que la ley establezca, con las atribuciones y la

competencia que la misma les señale.

213


Funciones: I Ejercer jurisdicción sobre todas las dependencias de su

ministerio,

II Nombrar y remover a los funcionarios y empleados de su

ramo, cuando le corresponda hacerlo conforme a la ley;

III Refrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados

por el Presidente de la República, relacionados con su despacho

para que tengan validez;

IV Refrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados

por el Presidente de la República, relacionados con su despacho

para que tengan validez;

V Presentar al Presidente de la República el plan de trabajo

de su ramo y anualmente una memoria de las labores

desarrolladas;

VI Presentar anualmente al Presidente de la República, en su

oportunidad el proyecto de presupuesto de su ministerio;

VII Dirigir, tramitar, resolver e inspeccionar todos los negocios

relacionados con su ministerio;

VIII Participar en las deliberaciones del Consejo de Ministros

y suscribir los decretos y acuerdos que el mismo emita;

IX Concurrir al Congreso de la República y participar en los

debates sobre negocios relacionados con su ramo; y

X Velar por el estricto cumplimiento de las leyes, la probidad

administrativa y la correcta inversión de los fondos públicos en los

negocios confiados a su cargo.

Consejo de Ministros y su responsabilidad: El consejo de

Ministros constitucionalmente se organiza a partir de 1945.

El Presidente, el Vicepresidente de la República y los ministros de

Estado, reunidos en sesión, constituyen el Consejo de Ministros el

214


cual conoce de los asuntos sometidos a su consideración por el

Presidente de la República, quien lo convoca y preside.

Los ministros son responsables de sus actos de conformidad con

esta Constitución y las leyes, aún en el caso de que obren por

orden expresa del Presidente. De las decisiones del Consejo de

Ministros serán solidariamente responsables los ministros que

hubieren concurrido, salvo aquellos que hayan hecho constar su

voto adverso.

Requisitos para ser Ministro de Estado: Ser guatemalteco; hallarse en el goce de los derechos de

ciudadanos; ser mayor de treinta años.

Prohibiciones para ser Ministro de Estado:I Los parientes del Presidente o del Vicepresidente de la

República, así como los de otro ministro de Estado, dentro del

cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad;

II Los que habiendo sido condenados en juicio de cuentas no

hubieren solventado sus responsabilidades;

III Los contratistas de obras o empresas que se costeen con

fondos del Estado, de sus entidades descentralizadas, autónomas o

semiautónomas o del municipio, sus fiadores y quienes tengan

reclamaciones pendientes por dichos negocios;

IV Quienes representen o defiendan intereses de personas

individuales o jurídicas que exploten servicios públicos; y

V Los ministros de cualquier religión o culto.

En ningún caso pueden los ministros actuar como apoderados de

personas individuales o jurídicas, ni gestionar en forma alguna

negocios de particulares

215


Memoria de actividades de los ministerios: Los ministros están

obligados a presentar anualmente al Congreso, en los primeros

diez días del mes de febrero de cada año, la memoria de las

actividades de sus respectivos ramos, que deberá contener además

la ejecución presupuestaria de su ministerio.

Comparecencia obligatoria a interpelaciones: Interpelación se define como el acto del Congreso de la República

por el cual se requiere la presencia de uno o varios ministros al

pleno de diputados, con la finalidad de que rindan informes o den

explicaciones. La Constitución regula la interpelación,

procedimiento y efectos, artículos 166, 167 y 199,

Los ministros tienen la obligación de presentarse ante el Congreso,

con el objeto de contestar las interpelaciones que se les formule.

Viceministros de Estado: En cada Ministerio de Estado habrá un

viceministro. Para ser viceministro se requieren las mismas

calidades que para ser ministro.

Para la creación de plazas adicionales de viceministros será

necesaria la opinión favorable del Consejo de Ministros.

Responsabilidad de los ministros y viceministros: Los ministros

y viceministros de Estado son responsables de sus actos, de

acuerdo con lo que prescribe el artículo 195 de esta Constitución y

lo que determina la Ley de Responsabilidades

Secretarios de la Presidencia: El Presidente de la República

tendrá los secretarios que sean necesarios. Las atribuciones de

éstos serán determinadas por la ley. Los secretarios General y

216


Privado de la Presidencia de la República, deberán reunir los

mismos requisitos que se exigen para ser ministro y gozarán de

iguales prerrogativas e inmunidades del cargo.

Las secretarías de la Presidencia de la República se definen

legalmente como dependencias de apoyo a las funciones del

Presidente de la República, según el artículo 8 de la Ley del

Organismo Ejecutivo, o como oficinas públicas dependientes de

una autoridad superior: el Presidente de la República. Las

secretarías pueden ser CONSTITUCIONALES Y LEGALES.

Distinción que se hace atendiendo al origen. Constitucionales, las

secretarías creadas por la Constitución: Secretaría General y

Secretaría Privada. Legales, las secretarías creadas por la Ley. La

Ley del Organismo Ejecutivo crea las siguientes secretarías:

Secretaría de Coordinación Ejecutiva, Secretaría de

Análisis Estratégico, Secretaría de Planificación y Programación, y

Secretaría de la Paz (según la ley, esta secretaría es temporal,

hasta que el Presidente decida que ya no es necesaria).

Actualmente, el Presidente de la República ha creado otras

secretarías emitiendo Acuerdos Gubernativos: Secretaría de

Asuntos Administrativos y de Seguridad, Secretaría de Desarrollo

Social (suprimida), Secretaría del Medio Ambiente y Recursos

Naturales (suprimida), Secretaría de la Mujer.

37. ORGANISMO JUDICIALFunción jurisdiccionalA esta función también se le denomina función judicial y según Groppali: “Es la

actividad del Estado, encaminada a tutelar el ordenamiento jurídico, esto es,

dirigida a obtener en los casos concretos la declaración del Derecho y a la

observancia de la norma jurídica preconstituida, mediante la resolución, con

base en la misma, de las controversias que surjan por conflictos de intereses,

tanto entre particulares, como entre particulares y el poder público y mediante

la ejecución coactiva de las sentencias”.

217


IndependenciasLa justicia se imparte de conformidad con la Constitución y las leyes

ordinarias. Corresponde a los tribunales de justicia la potestad de juzgar y

promover la ejecución de los juzgados. Los otros organismos del Estado

deberán prestar a los tribunales el auxilio que requieran para el cumplimiento

de sus resoluciones.

Los magistrados y jueces son independientes en el ejercicio de sus funciones

y únicamente están sujetos a la Constitución de la República y a las leyes. A

quienes atentaren contra la independencia del Organismo Judicial, además de

imponérseles las penas fijadas por el Código Penal, se les inhabilitará para

ejercer cualquier cargo público.

La función jurisdiccional se ejerce, con exclusividad absoluta, por la Corte

Suprema de Justicia y por los demás tribunales que la ley establezca.

Ninguna otra autoridad podrá intervenir en la administración de justicia.

GarantíasLos jueces y magistrados que se consideren inquietados en su independencia

lo pondrán en conocimiento de la Corte Suprema de Justicia, dando cuenta de

los hechos al tribunal competente para seguir procedimiento adecuado, sin

perjuicio de practicar para sí mismos las diligencias estrictamente

indispensables para asegurar la acción de la justicia y restaurar el orden

jurídico.

Se instituyen como garantías del Organismo Judicial, las

siguientes:

a) La independencia funcional;

b) La independencia económica;

c) La no remoción de los magistrados y jueces

218


de primera instancia, salvo los casos

establecidos por la ley; y

d) La selección del personal.

Obligaciones: "Restaurar y mantener la armonía y paz social a través de prestar a la

sociedad una satisfactoria administración de justicia fundamentada en los

principios de imparcialidad, celeridad, sencillez, responsabilidad, eficacia y

economía, con el propósito de hacer realidad y alcanzar los valores de justicia,

verdad y equidad."

Integración, Composición y Estructura:La función jurisdiccional se ejerce con exclusividad por los tribunales,

organizados en jerarquías y competencias. De acuerdo a su jerarquía existen

cuatro niveles:

a La Corte Suprema de Justicia;

b Los tribunales de 2ª. Instancia;

c Los tribunales de 1ª. Instancia; y

d Los juzgados de paz.

La Corte Suprema de Justicia está integrada por 13 magistrados, los que

designan a su Presidente cada año. Está organizada en 3 cámaras:

a) Civil, b) Penal, c) Amparo y Antejuicios.

El Presidente de la Corte Suprema de Justicia preside también el Organismo

Judicial.

I Organismo Judicial en Guatemala

* Corte Suprema de JusticiaInstitucionalmente la Corte Suprema de Justicia es el más alto tribunal de

justicia y el órgano colegiado de gobierno del Organismo Judicial. En

consecuencia, sus funciones abarcan lo propiamente jurisdiccional y lo

administrativo; sin embargo, la Ley del Organismo Judicial en su artículo 52

establece que la función jurisdiccional corresponde a la Corte Suprema de

219


Justicia y a los demás tribunales, y las funciones administrativas del

Organismo Judicial corresponden a la Presidencia de dicho Organismo y a las

direcciones y dependencias administrativas subordinadas a la misma.

La función jurisdiccional se ejerce con exclusividad por los tribunales,

organizados en jerarquías y competencias. De acuerdo a su jerarquía existen

cuatro niveles:

- La Corte Suprema de Justicia;

- Los tribunales de 2ª. Instancia;

- Los tribunales de 1ª. Instancia; y

- Los juzgados de paz.

La Corte Suprema de Justicia está integrada por 13 magistrados, los que

designan a su Presidente cada año. Está organizada en 3 cámaras:

a) Civil, b) Penal, c) Amparo y Antejuicios.

El Presidente de la Corte Suprema de Justicia preside también el Organismo

Judicial.

La Constitución Política de la República y la Ley del Organismo Judicial

establecen dentro de las funciones administrativas de la Corte Suprema de

Justicia, como órgano superior de la administración del Organismo Judicial,

entre otras, las siguientes:

a. Formular el presupuesto del ramo (art.213 de la Constitución);

b. Nombrar a los jueces, secretarios y personal auxiliar (art. 209 de la Constitución);

c. Emitir las normas que le corresponda en materia de sus funciones jurisdiccionales, así como en relación al desarrollo de las actividades

220


que le confiere la Constitución y la Ley del Organismo Judicial; (art. 54 literal F, de la Ley del Organismo Judicial);

d. Asignar la competencia de los tribunales;

e. Establecer tasas y tarifas de los servicios administrativos que se presten art. 54 literal N de la Ley del Organismo Judicial); y

f. Ejercer la iniciativa de ley (art. 54, literal J, de la Ley del Organismo Judicial.)

I Antecedentes (FALTA)

I IntegraciónLa Corte Suprema de Justicia se integra con trece magistrados, incluyendo a

su Presidente, y se organizará en las cámaras que la ley determine. Cada

cámara tendrá su presidente.

El Presidente del Organismo Judicial lo es también de la Corte Suprema de

Justicia y su autoridad, se extiende a los tribunales de toda la República.

En caso de falta temporal del Presidente del Organismo Judicial o cuando

conforme a la ley no pueda actuar o conocer, en determinados casos, lo

sustituirán los demás magistrados de la Corte Suprema de Justicia en el orden

de su designación.

Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán electos por el

congreso de la República para un período de cinco años, de una nómina de

veintiséis candidatos propuestos por una comisión de postulación integrada

por un representante de los rectores de las universidades del país, que la

preside, los decanos de las facultades de Derecho o Ciencias Jurídicas y

Sociales de cada universidad del país, un número equivalente de

representantes electos por la Asamblea General del Colegio de Abogados y

221


Notarios de Guatemala y por igual número de representantes electos por los

magistrados titulares de la Corte de Apelaciones y demás tribunales a que se

refiere el artículo 217 de esta Constitución.

La elección de candidatos requiere del voto de por lo menos las dos terceras

partes de los miembros de la comisión.

En las votaciones tanto para integrar la Comisión de Postulación para la

integración de la nómina de candidatos, no se aceptará ninguna

representación.

Requisitos para ser magistrado de la Corte Suprema de Justicia. Para ser

electo magistrado de la Corte Suprema de Justicia, se requiere, ser

guatemaltecos de origen, de reconocida honorabilidad, estar en el goce de sus

derechos ciudadanos y ser abogado colegiado, ser mayor de cuarenta años, y

haber desempeñado un período completo como magistrado de la Corte de

apelaciones o de los tribunales colegiados que tengan la misma calidad, o

haber ejercido la profesión de abogado por más de diez años.

I Presidencia: Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia elegirán, entre sus

miembros, con el voto favorable de las dos terceras partes, al presidente de la

misma, el que durará en sus funciones un año y no podrá ser reelecto durante

ese período de la Corte.

El Presidente del Organismo Judicial lo es también de la Corte Suprema de

Justicia y su autoridad, se extiende a los tribunales de toda la República.

I Corte de Apelaciones y otros tribunales:Para ser magistrado de la Corte de Apelaciones, de los tribunales colegiados y

de otros que se crearen con la misma categoría, se requiere, además de los

requisitos señalados en el artículo 207, ser mayor de treinta y cinco años,

222


haber sido juez de primera instancia o haber ejercido por más de cinco años la

profesión de abogado.

Los magistrados titulares a que se refiere este artículo serán electos por el

Congreso de la República, de una nómina que contenga el doble del número a

elegir propuesta por una comisión de postulación integrada por un

representante de los rectores de las Universidades del país, quien la preside,

los decanos de las facultades de Derecho o Ciencias Jurídicas y Sociales de

cada Universidad del país, un número equivalente de miembros electos por la

Asamblea General de Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala y por

igual número de representantes electos por los magistrados de la Corte

Suprema de Justicia.

La elección de candidatos requiere el voto de por lo menos las dos terceras

partes de los miembros de la Comisión.

En las votaciones tanto para integrar la Comisión de Postulación como para la

integración de la nómina de candidatos, no se aceptará ninguna

representación.

La Integración de la Corte de Apelaciones. La Corte de Apelaciones se integra con el número de salas que determine la

Corte Suprema de Justicia, la que también fijará su sede y jurisdicción.

38. CONTROLES ÍNTER ORGÁNICOS E INTRA ORGÁNICOS Dentro del juego del poder, entre los distintos órganos, que

cooperan en el proceso de gobierno, se han creado instituciones de

control. Algunos funcionan dentro del propio órgano y otras dentre

diversos órganos.

Los controles existentes entre los órganos integrantes de un Estado

Constitucional Moderno, encuentran su fundamento en la teoría de los Frenos

y Contrapesos, que se desarrolla a continuación.

223


Esta teoría consiste en: “Repartida la soberanía entre varios órganos del

Estado dentro de un mismo plano de igualdad, se puede obtener un equilibrio

que se traduzca en un prudente ejercicio del poder, en un balance de poderes,

con el fin de que un poder sirva de freno o de control hacia el otro”.

En términos generales, un poder vigila y controla la actividad del otro, en

atención a su respectiva vigilancia, en virtud de que estando perfectamente

delimitados sus campos, cada uno dentro de su propia esfera, evitará salirse

de ella y que los otros puedan también inmiscuirse dentro de su

correspondiente esfera de competencia.

I En nuestra legislación se puede presentar los siguientes ejemplos:

El organismo Legislativo puede desconocer al Presidente de la

República cuando éste ha terminado su período y continúa ejerciendo el

cargo. (Art. 165 inciso q Constitución)

I El organismo Ejecutivo puede hacer uso de su derecho de Veto

Presidencial y rechazar una ley aprobada por el Organismo Legislativo,

I El organismo Ejecutivo puede convocar al Legislativo a sesiones

extraordinarias para el conocimiento de un negocio determinado. (Art. 183

incisos h, k, y l Constitución).

I El Organismo Judicial actúa en contra del Organismo Ejecutivo al emitir

sentencia y revocar o declarar la nulidad de los actos administrativos.

I La Corte de Constitucionalidad controla los actos del Organismo

Legislativo por medio del Recurso de Constitucionalidad

Como conclusión, esta teoría ha venido a dar seguridad y estabilidad a los

habitantes de la República de Guatemala para sus instituciones ya que la

soberanía es distribuida de una manera uniforme dando a los órganos del

224


Estado la facultad de especializarse en sus funciones y así no poder intervenir

en las funciones de los otros, por lo que hace posible un mejor ejercicio del

poder.

39. ESTRUCTURA Y ORGANIZACIÓN DEL ESTADO (FALTA)40. RÉGIMEN ADMINISTRATIVO (FALTA)A Régimen de Control y FiscalizaciónB Régimen financiero

A Ejército (VER CONSTITUCIÓN Y CÓDIGO MILITAR)El Ejército ha sido considerado como institución y órgano a la vez.

El General Victor Manuel Argueta indica: “Que entre los deberes

del Estado, está el de garantizar a los habitantes de la República, la

vida, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la

persona. Por seguridad se debe entender aquella situación, en la

cual, el Estado tiene garantizada su existencia y la integridad de su

patrimonio, así como la facultad de actuar con plena autonomía en

el campo interno y libre de toda subordinación en el campo externo,

básicamente por defensa nacional se ha entendido como la

salvaguardia armada de la integridad del territorio y honor patrio,

que el ejército profesional, compete disponer en todo tiempo y al

pueblo de contribuir en la hora de peligro y de la lucha.

Como Defensa nacional se entiende modernamente: Como el

conjunto de acciones y previsiones que permiten la supervivencia y

permanencia del Estado, incluyendo su integridad, y facultad de

actuar con autonomía en lo interno y libre de subordinación en lo

externo; posibilitando que el proceso de desarrollo, se realice en las

mejores condiciones, es decir que permita y garanticen al estado

alcanzar y mantener los objetivos nacionales a pesar de los

obstáculos y oposiciones, tanto en el campo interno como externo.

225


La Defensa Nacional tiene por finalidad mantener la inviolabilidad

de la soberanía e independencia del país y el ejercicio absoluto de

su libertad y acción así como la integridad de su patrimonio.

En ese orden de ideas lo que distingue a un ejército de una

muchedumbre armada es la organización que constituye con la

estrategia y la técnica las tres ramas fundamentales de arte militar.

41. MINISTERIO PÚBLICO. Procedimiento constitucional para el nombramiento del Fiscal general de la república y del Jefe del Ministerio público. Causas de remoción. Características y fines del Ministerio público. (VER ARTRÍCULO 251, Y LA LEY ORGÁNICA DEL MP DECRETO 40-94)

El ministerio Público es una institución con funciones autónomas,

promueve la persecución penal y dirige la investigación de los

delitos de acción pública; además velar por el estricto cumplimiento

de las leyes del país.

En el ejercicio de esa función, el Ministerio Público perseguirá la

realización de la justicia, y actuará con objetividad, imparcialidad y

con apego al principio de legalidad, en los términos que la ley

establece. (Art. 1º. De la Ley Orgánica del MP Dto. 40-94), también

los artículos del 107 al 111 del Código Procesal Penal.

Procedimiento Constitucional para el nombramiento del Fiscal General de la República y del Jefe del MP: ESTUDIAR EL

ARTÍCULO 251 DE LA CONSTITUCIÓN, EL 10, 11, 12 DE LA LEY

ORGANICA DTO. 40-94

Causas de Remoción: ESTUDIAR EL ARTÍCULO 14 DE LA LEY

ORGÁNICA DEL MP DTO. 40-94 Y EL 15 DEL MISMO.

226


Procuraduría General de la Nación: ESTUDIAR ARTÍCULO 252

DE LA CONSTITUCIÓN Y VER EL DECRETO 512 LA ANTERIOR

LEY DEL MP QUE UNA PARTE ESTÁ VIGENTE.

42. RÉGIMEN MUNICIPAL (FALTA)

43. RÉGIMEN POLÍTICO ELECTORAL* Antecedentes (FALTA)

* El sufragio y el electorado: (FALTA EL ELECTORADO PASIVO Y EL ACTIVO BUSCAR Y AGREGAR.)El sufragio universal, como medio de elección de los gobernantes, está hoy

admitido en todas las democracias liberales del mundo, e incluso es utilizado,

aunque deformándolo, en sistemas autocráticos tanto socialistas como de tipo

tradicionalista. Como dice Lucas Verdú, mediante el sufragio los ciudadanos

ejercen el derecho reconocido en las normas constitucionales y ordinarias, y

con arreglo a las mismas, a participar en la fijación de la orientación política

nacional eligiendo a los candidatos para puestos parlamentarios y otros cargos

públicos y votando las cuestiones que se les someten o que ellos decidan. En

términos generales, el sufragio universal consiste en la posibilidad que tiene

todo ciudadano, por el solo hecho de serlo, de participar con su voto en los

procesos electorales.

Conforme a la anterior definición, podrían distinguirse cinco clases de

elecciones por sufragio universal: elecciones para cuerpos colegidos;

elecciones presidenciales; elecciones para provisión de otros cargos

unipersonales; elecciones referendarias o plebiscitarias y elecciones de

iniciativa popular.

a. Elecciones para cuerpos colegiados. Se trata en ellas de integrar o renovar,

total o parcialmente, el Parlamento o Congreso, y demás corporaciones de

carácter colegiado —como son en el caso colombiano las asambleas

departamentales, los concejos municipales, y los consejos intendenciales y

227


comisariales—. Son estas las elecciones más frecuentes en una democracia

liberal, ya que el período constitucional de dichas corporaciones por lo general

no es muy prolongado; rara vez pasa de cinco años.

b. Elecciones presidenciales. Se realizan en los países con sistema de

gobierno presidencial, para elegir al jefe del Estado, quien —como se sabe—

es, al mismo tiempo jefe del gobierno. Sin duda son estas las elecciones que

mayor interés despiertan en la opinión pública y en torno a las cuales mayor

actividad despliegan los partidos y coaliciones políticas, dada la importancia

que se reconoce a la figura del presidente de la República.

c. Elecciones para proveer otros cargos unipersonales. Entre estas figuran las

elecciones para gobernadores o mandatarios seccionales, para alcaldes

municipales, para jueces, o para otros cargos cuya provisión, sobre todo en

Estados de forma federal, deba ser hecha por el pueblo, a través de votación.

d. Elecciones referendarias o plebiscitarias. Son formas de practicar la

democracia semi-directa establecidas en varios países para los casos

previstos en sus respectivas constituciones.

e. Elecciones de iniciativa popular. Son aquellas en que el pueblo se

pronuncia sobre temas o cuestiones propuestos por él mismo, y que

constituyen la aplicación de la democracia directa.

El sufragio universal supone la participación, en igualdad de condiciones, de

todos los ciudadanos, sin distingos de raza, ni condición social, ni credo

político ni religioso, en el proceso electoral. Fue proclamado por primera vez

en Francia en la Constitución de 1793, aunque no se llevó a la práctica. Luego

se consagró en la Constitución francesa de 1848 y por la misma época se

adoptó en Suiza. Alemania lo consagró en 1871, Austria en 1907, Italia en

1912 e Inglaterra en 1918. Solo después de la Primera Guerra Mundial el

sistema se generalizó en todo el mundo Occidental.

228


Formas del Sufragio Restringido:Las más conocidas han sido el sufragio censitario y el sufragio capacitario. El

primero es el sufragio restringido por razones de fortuna; consiste en no

otorgar el derecho al voto sino a las personas que paguen una determinada

cifra de contribución directa llamada "censo electoral"; es el sufragio de los

contribuyentes. Pero hay otras formas de sufragio restringido por razones de

fortuna: por ejemplo el sufragio de los propietarios, en el que solo se permite el

voto a quienes sean dueños de propiedad inmobiliaria. Los defensores de esta

forma de sufragio restringido aducen que es justo que se conceda el derecho

al voto exclusivamente a quienes tienen que soportar el peso económico de

las decisiones gubernamentales. En la práctica, el sufragio censitario obedeció

a un esfuerzo de la burguesía por conservar el poder político arrancado a la

aristocracia por ella. Esta forma es aún utilizada, aunque de manera atenuada,

en los Estados Unidos, donde se impone el pago de una tasa electoral y se

priva del derecho al voto a los indigentes, en un intento por impedir el voto de

los negros en ciertos Estados del Sur.

El sufragio capacitarlo —llamado también voto calificado— consiste en

reservar el derecho al voto a los ciudadanos que posean un cierto grado de

instrucción, básicamente a quienes sepan leer y escribir. En esta forma se

amplía la base electoral, respecto del sufragio censitario, dándosele una

apariencia más justa al sistema. Este sistema ha sido utilizado en muchos

países, particularmente subdesarrollados, en épocas contemporáneas. En

algunos Estados del sur de los Estados Unidos, siempre con el ánimo de

restringir el derecho al voto de la población negra, se exige el saber leer y

explicar la Constitución a los electores, lo cual no deja dé ser, cuando menos,

exótico.

Los partidos políticos (Ref. Ley Electoral y de Partidos Políticos)El Licenciado Jorge Mario García Laguardia en relación a los Partidos Políticos

indica “En el régimen constitucional guatemalteco, el concepto de partido

político se integra por varios elementos: Una agrupación de ciudadanos; que

se reúnen con el objeto de influir en la orientación general del gobierno, actuar

229


en la vida pública, conquistar y ejercer el poder e influenciar a quienes lo

ejerzan por los medios establecidos en la ley; con una organización estable;

inspirados en una ideología y proyecto político general; agrupación que se

construye sobre un vínculo jurídico perfectamente establecido de naturaleza

contractual que tiene su origen en el acto constitutivo o expediente de su

reconocimiento y que tiene el carácter de institución de derecho público”. (ver

la Ley electoral y de Partidos Políticos)

Los partidos políticos en Guatemala también están llamados a cumplir un

liderazgo en la conducción de las políticas estatales, estableciendo o

exigiendo, en su caso, un verdadero régimen de derecho, donde los derechos

humanos sea respetado.

Los partidos políticos son, en las democracias liberales, los más importantes

medios de expresión de las inquietudes y anhelos de la opinión pública. Son,

por así decirlo, los canales naturales de comunicación entre gobernantes y

gobernados. Su operancia es vital para que pueda existir un régimen

democrático, el cual exige que haya al menos dos partidos distintos, ya que

donde existe uno solo —de carácter oficial u oficialista— que monopoliza el

poder y el manejo del Estado, o donde se ha prescindido de ellos totalmente,

el régimen democrático desaparece para convertirse en un régimen totalitario.

De ahí que la pluralidad de partidos políticos sea una de las condiciones

básicas de la democracia liberal.

De los partidos políticos pueden darse definiciones diversas, pero todas ellas

han de coincidir en dos puntos esenciales: que son medios de expresión de la

opinión pública y que buscan el poder para obtener, a través de él,

determinados objetivos. Así, por ejemplo, para EDMUNDBURKE "un partido es un

grupo de hombres unidos con el fin de promover, mediante sus esfuerzos

conjuntos, el interés nacional, sobre la base de algún principio particular en el

que todos ellos coincidan". Para LENIN. "un partido político, en general, y el

partido de la vanguardia, en particular, no tendría derecho a la existencia, no

sería más que un pobre cero a la izquierda, si renunciara al poder, teniendo

posibilidad de conseguirlo". Para BUROEAU, "un partido político es toda

230


agrupación de individuos que. pretendiendo los mismos objetivos, se

esfuerzan por alcanzarlos, intentando, a la vez, conseguir la adhesión del

mayor número posible de ciudadanos y conquistar el poder, o por lo menos,

influir en sus decisiones". Para GIOVANNI SARTORI, en fin, "los partidos son

conductos de expresión; son un instrumento para representar al pueblo al

expresar sus exigencias. Los partidos no se desarrollaron para comunicar al

pueblo los deseos de las autoridades, sino para comunicar a las autoridades

los deseos del pueblo".

El jurista HANS KELSEN ha sido uno de los teóricos que con más rigor y

profundidad ha explicado la necesidad que existe de los partidos en las

democracias. Al respecto dice: “ Es patente que el individuo aislado carece por

completo de existencia política positiva por no poder ejercer ninguna influencia

efectiva en la formación de la voluntad del Estado, y que, por consiguiente, la

democracia solo es posible cuando los individuos, a fin de lograr una actuación

sobre la voluntad colectiva, se reúnen en organizaciones definidas por

diversos fines políticos, de tal manera que entre el individuo y el Estado se

interpongan aquellas colectividades que agrupan en forma de partidos

políticos las voluntades coincidentes de los individuos. Solo por ofuscación o

dolo .puede sostenerse la posibilidad de la democracia sin partidos políticos.

La democracia, necesaria e inevitablemente, requiere un Estad' de partidos".

La autoridad electoral: (Ref. Ley Electoral... del artículo 121 al 192)El Tribunal Supremo Electoral es la máxima autoridad en materia electoral. Es

independiente y por consiguiente, no supeditado a organismo alguno del

Estado. Su organización, funcionamiento y atribuciones están determinados

en esta ley (ley de Electoral y de Partidos Políticos). (estudiar los artículos

referentes a este tema)

El proceso electoral:Según el artículo 193 de la Ley Electoral y de Partidos Políticos, el proceso

electoral se inicia con la convocatoria a elecciones y termina al ser declarada

su conclusión por el Tribunal Supremo Electoral.

231


El proceso electoral en una democracia comprende diversas fases. Pero, ante

todo, hay que señalar que en él solo pueden intervenir, como sujetos activos,

ios ciudadanos, esto es. los mayores de edad, siempre y cuando disfruten de

la plenitud de sus derechos políticos. Excepcionalmente se permite la

participación de los menores, en el campo de la agitación y en labores de

organización logística de los partidos y grupos. Las fases que comprende el

proceso son las de actividad preparatoria, convenciones partidistas, campaña

electoral, votación, escrutinio y proclamación de los elegidos.

ETAPAS DEL PROCESO ELECTORAL: Estudiar el Reglamento a la Ley

Electoral

a. Actividad preparatoria.—En esta fase cada partido o grupo adelanta su

campaña proselitista empleando diversos medios como reuniones en recintos

cerrados, encuentros con la prensa, manifestaciones públicas, divulgación de

propaganda, publicación de manifiestos, programas y declaraciones, etc.

Durante esta fase tiene lugar la postulación de precandidaturas a cargos

gubernamentales y a corporaciones públicas, las cuales se hacen, por lo

general, a través de convenciones de carácter regional o local, en las cuales

se eligen los delegados a la Convención nacional. También durante esta fase

se confeccionan las listas de candidatos a cuerpos colegiados, según el

procedimiento establecido en cada partido para ese efecto.

b. Convenciones partidistas.—En los estatutos de cada partido deben estar

previstas las fechas en las cuales deben efectuarse sus respectivas

convenciones nacionales. A estas, además de los delegados previamente

elegidos, por lo general tienen derecho a asistir con voz y voto, los

expresidentes de la respectiva filiación política, los exministros, los directivos

oficiales del partidos, sus congresistas y otras figuras relevantes de la

colectividad. También se da cabida en ellas a representantes de los medios de

comunicación, organizaciones sindicales, gremios económicos, la juventud y la

mujer. Las convenciones nacionales se realizan en grandes recintos. En los

232


Estados Unidos estas son particularmente espectaculares y están rodeadas de

gran aparato publicitario. El objetivo principal de las convenciones nacionales

es, además de la aprobación de plataforma ideológica y programática, el de

proclamar oficialmente, en los países de sistema presidencial, el candidato del

partido a la jefatura del Estado.

c. Campñaa electoral.—Realizadas las convenciones estatutarias y

proclamados los candidatos, viene la etapa de la campaña electoral, que es

más o menos prolongada según el lapso que medie entre aquellos eventos y

el día de las elecciones. En los países de sistema parlamentario, esas

campañas son relativamente breves; tienden en cambio a ser muy

prolongadas—y por tanto más costosas— en los países de sistema

presidencial. En las campañas electorales se utilizan todos los medios de

difusión y propaganda: radio, prensa, televisión, manifestaciones públicas,

agasajos a los candidatos. banquetes, afiches, pancartas, etc., lo cual las hace

que en ellas se inviertan grandes sumas de dinero, además del gasto enorme

en tiempo y energías. Los candidatos se dedican durante esta fase a recorrer

el territorio y a presidir reuniones y manifestaciones en busca del favor del

electorado. Es necesario que durante todo el proceso electoral, pero

especialmente durante esta fase, los partidos y candidatos puedan disfrutar,

en igualdad de condiciones, de todas las garantías y libertades consagradas

en la Constitución y las leyes. Pero igualmente deben someterse a las

limitaciones previstas en estas.

d. Votación.—Las campañas electorales deben culminar con prudente

antelación al día de las elecciones, con el fin de dejar al ciudadano un margen

de reflexión en el cual se sustraiga a las presiones de la propaganda y la

agitación partidista. Ese día el ciudadano debe estar en condiciones de acudir

a las urnas a depositar su voto con entera libertad. Al gobierno de turno

corresponde garantizar la pureza del sufragio. Con este objetivo el voto debe

ser personal, libre y secreto, a) Voto personal, significa que debe ser

estrictamente individual; con razón se ha dicho que el momento de depositar

el voto en la urna es el único en el que cada ciudadano es verdaderamente

233


soberano, b) Voto libre, esto es, que en el momento de acudir a las urnas el

ciudadano debe estar exento de todo tipo de presiones, para que pueda

sufragar en conciencia como desee, c) Voto secreto, es decir que nadie está

obligado a decir cómo o por quién va a votar o ha votado. El ideal es que la

papeleta le sea suministrada por el Estado, en el momento mismo de sufragar,

como ocurre en varios países, particularmente en los anglosajones.En algunos

países las mesas de votación se instalan en recintos cerrados —escuelas o

establecimientos públicos—. mientras que en otros, como en Colombia, se

instalan en espacios abiertos. En cada mesa debe haber un Jurado escogido

previamente por sorteo entre la ciudadanía; el cargo de jurado de votación es

considerado como un servicio público de forzosa aceptación. Su tarea es la de

supervigilar la votación en la correspondiente mesa, certificando que en ella se

efectúe de acuerdo con las normas legales y verificando, para el efecto, la

identidad de cada elector y que esta corresponda al registro electoral

previamente elaborado; además le compete al jurado la realización del

escrutinio de su respectiva mesa.

e. Escrutinio y proclamación.—El escrutinio se verifica en varias etapas. En

primer término está la del escrutinio de mesa, el cual se realiza una vez

cerrada la votación. En ese momento las urnas, que han debido permanecer

cerradas y selladas desde antes de iniciarse las votaciones, son abiertas

públicamente por los jurados, para proceder al conteo de las papeletas

depositadas en ellas. Si el número de votos llegare a exceder al de votantes

registrados, deberá anularse ese excedente, tomado al azar entre las

papeletas depositadas. Luego se procede al conteo de votos por cada

candidato y por cada partido o grupo, según se trate de elección uninominal o

plurinominal. De todo ello se debe levantar un-acta, la cual debe ser firmada

por todos los jurados de mesa y entregada, junto con la respectiva urna que

contiene todos los votos emitidos, a las autoridades electorales del

correspondiente distrito. Unos días más tarde se realiza el escrutinio municipal

o distrital, el cual se hace con base en las actas de los escrutinios de mesa,

por parte de las autoridades electorales, en presencia de delegados o

representantes de los distintos partidos, grupos y candidatos. Posteriormente

234


tiene lugar el escrutinio regional —por departamentos, estados o secciones—,

efectuado con base en las actas del escrutinio municipal o local. Y finalmente

se hace el escrutinio nacional, con base en las actas de los escrutinios

regionales, por parte de las autoridades electorales nacionales, a las cuales

corresponde hacer la proclamación oficial de los elegidos- A esa autoridad

corresponde expedir las credenciales que acrediten a los candidatos

ganadores como electos para el cargo o corporación a la cual aspiraban.

Contra los resultados de los escrutinios pueden interponerse recursos, a

través de procesos llamados contencioso-electorales, cuya decisión puede

atribuirse a una jurisdicción especial —que puede ser la misma autoridad

electoral— o a la contencioso-administrativa. Esos recursos —o demandas—

pueden interponerse con base en anomalías presentadas en el curso de las

votaciones, como son el fraude, la coacción, la compraventa de votos, la

falsedad en los documentos electorales, la alteración de resultados, la múltiple

cedulación, la retención y posesión indebida de cédulas, la violación de

derechos políticos y demás delitos contra el sufragio contemplados en la

respectiva legislación, los cuales de ser comprobados, producen la anulación

de la elección. Esos recursos o demandas pueden ser resueltos en las

distintas etapas del escrutinio, o posteriormente, según su naturaleza.

44. GARANTÍAS CONSTITUCIONALES Y DEFENSA DEL ORDEN CONSTITUCIONALEn América Latina es el Jurista Héctor Fix Zamudio, el que ha profundizado

más en el tema, en uno de sus documentos afirma que la defensa de la

Constitución está integrada por todos aquellos instrumentos jurídicos y

procesales que se han establecido tanto para conservar la normativa

constitucional como para prevenir su violación, reprimir su desconocimiento, y

lo que es más importante, lograr el desarrollo y la evolución de las propias

disposiciones constitucionales en un doble sentido: desde el punto de vista de

la Constitución formal lograr su paulatina adaptación a los cambios de la

realidad político-social y desde el ángulo de la Constitución material, su

235


transformación de acuerdo con las normas programáticas de la propia Carta

Fundamental.

Fix Zamudio clasifica el concepto Defensa de la Constitución en dos

categorías: LA PROTECCIÓN DE LA CONSTITUCIÓN Y LAS GARANTÍAS

CONSTITUCIONALES. La primera se integra por todos aquellos instrumentos

políticos, económicos, sociales y de técnica jurídica que han sido canalizados a

través de normas de carácter fundamental e incorporados a los documentos

constitucionales, con el propósito de limitar el poder y lograr que sus titulares

se sometan a los lineamientos establecidos en la propia Constitución. Y la

segunda con los medios jurídicos, predominantemente de carácter procesal,

que están dirigidos a la reintegración del orden constitucional cuando el mismo

ha sido desconocido o violado por los propios órganos del poder, a pesar de

los instrumentos protectores, instrumentos destinados a la corrección de una

patología constitucional.

Protección Constitucional: Está constituida por los instrumentos

encaminados a proteger el orden constitucional. Pueden ser de diverso

carácter: Político, económico, social, y estrictamente de normas de carácter

constitucional.

I Políticos

- División de poderes: Posiblemente el más conocido de ellos, es el de la

división de poderes, formulada en el siglo XVII y XVIII entre la ilustración y la

teoría política del liberalismo. Teoría orientada a contener a los diversos

poderes dentro de sus propias competencias y a limitar el ejercicio del poder.

- Controles intraorgánicos e interorgánicos: Dentro del juego del poder, entre

los distintos órganos, que cooperan en el proceso de gobierno, se han creado

instituciones de control Algunos funcionan dentro del propio órgano y otras

entre diversos órganos.

Dentro de esta categoría se pueden mencionar:

I Procedimiento legislativo

II Refrendo ministerial

III Organización del Poder Judicial

236


IV Veto Presidencial

V Interpelación ministerial

b) Económicos y hacendarios

Otros instrumentos protectores se establecen para garantizar la pureza en el

manejo de los recursos y su utilización dentro de los límites constitucionales.

Al Congreso corresponde decretar los impuestos ordinarios y extraordinarios

conforme a las necesidades del Estado y también determinar las bases de su

recaudación; los ingresos del Estado serán previstos y los egresos fijados en el

presupuesto General que regirá y los egresos fijados en el presupuesto

General que regirá durante el ejercicio para el cual haya sido aprobado.

c) Sociales. Régimen constitucional de los partidos:

Otros instrumentos son de carácter social y se orientan a la preservación del

orden constitucional a través de los grupos intermedios, especialmente los

partidos políticos y los grupos de presión, a los que se les da participación en

el proceso de poder.

d) Rigidez Constitucional

Consecuencia de la supremacía constitucional es su rigidez. Un dificultado

procedimiento de reforma constitucional contribuye a su defensa, a su

estabilidad, para preservar al texto de circunstancias críticas, y además para

incorporar al proceso de su enmienda al titular de la soberanía a través del

poder constituyente.

Nuestra constitución es rígida, al reconocer la posibilidad de su reforma de

conformidad con un procedimiento preestablecido, fija las pautas del mismo.

Garantías constitucionalesEl segundo apartado de la defensa constitucional está constituido por las

garantías constitucionales. Durante mucho tiempo se les tuvo como sinónimo

de derechos, insistiendo sobre su equívoco que se remonta a la Declaración

Francesa de Derechos Humanos y se reguló en los textos de las

237


Constituciones latinoamericanas con el nombre de Garantías individuales, la

regulación de los derechos humanos.

Actualmente el concepto de garantías tiene otra significación propiamente

procesal. Las garantías son medios técnicos, jurídicos, orientados a proteger

las disposiciones constitucionales cuando éstas son infringidas, reintegrando el

orden jurídico violado.

Al respecto indica el Lic. Edmundo Vásquez, se entiende por garantías

constitucionales los medios, instrumentos, procedimientos e instituciones

destinados a asegurar el respeto, la efectividad del goce y la exigibilidad de los

derechos individuales.

Vigilancia y Protección constitucionalEl sistema de vigilancia y protección constitucional se integra por los siguientes

instrumentos procesales:

1) La Exhibición personal, que como garantía de la libertad, tutela la libertad

individual y la integridad de la persona, según lo expresa el segundo

considerando de la Ley de Amparo y el artículo 263 de la Constitución.

2) El amparo que, como garantía contra la arbitrariedad, protege a las

personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el

imperio de los mismos cuando la violación hubiere ocurrido y procede contra

actos que lleven implícita una amenaza, restricción o violación de los derechos

establecidos por la Constitución o las leyes (Artos. 265 de la Constitución y 8l.

De la Ley de amparo y Exhibición Personal)

3. La Inconstitucionalidad de las Leyes concretos que, como garantía de

la supremacía constitucional, tiene por objeto la inaplicabilidad de la ley

(artículo 266 de la Constitución). Puede plantearse como acción, excepción o

incidente y en casación como cuestión previa o motivo del recurso. (artos. 116

y 119 de la Ley de amparo...)

238


4. La Inconstitucionalidad de las leyes de carácter general que, como

garantía de la intangibilidad y la supremacía constitucional, tiene por objeto la

declaratoria de inconstitucionalidad parcial o total de una ley, dejándola sin

vigencia (artos. 267 de la Constitución y 140 de la Ley de amparo..) La

inconstitucionalidad con efecto derogatorio puede tener por objeto leyes,

reglamentos y disposiciones de carácter general que tenga vicio parcial o total

de inconstitucionalidad (artos. Citados y 133 de la Ley de Amparo..)

239

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Derecho Constituciona