OCTUBRE 2015

DERECHO MERCANTIL Material de Apoyo Lic. Marco Vinicio Clark Rosales OCTUBRE 20155

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES MERCANTILESDisolucin:La sociedad mercantil por ser persona jurdica al igual que la persona individual tiene un periodo de vida que se inicia al estar definitivamente inscrita en el Registro Mercantil y se principia a extinguir cuando se disuelve para que se d la disolucin se requiere. La presencia de una causa prevista en la ley o en el contrato social o sea que todo hecho que afecte la existencia jurdica de la sociedad se conoce como causa de disolucin.Las causas de disolucin las podramos clasificar desde dos puntos de vista: segn la fuente de donde provienen pueden ser voluntarias y legales. Las primeras surgen de la voluntad de los socios expresada en el contrato y las segundas son las que estn previstas en la ley segn afecten a determinado tipo de sociedad o a todas las sociedades pueden ser especiales o generales.Hay dos tipos de disolucin de sociedades disolucin parcial y disolucin total. La primera no termina con la vida de la sociedad pero le produce mutaciones en su existencia jurdica no siendo en realidad una verdadera disolucin la segunda es la que produce la terminacin de la sociedad. -Disolucin parcial: en dos casos contemplada legalmente la disolucin parcial de una sociedad: por exclusin y por separacin de uno o ms socios. La diferencia entre exclusin y separacin radica en que en la primera el socio es retirado de la sociedad por incurrir en infraccin al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece el Cdigo de comercio. En cambio la separacin proviene de la voluntad del socio el socio se separa por causas que nicamente a l le es dable conocer.Liquidacin: jurdicamente la liquidacin total de una sociedad mercantil es la realizacin de su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repetirse el remate entre los socios por medio de las cuotas de liquidacin en proporcin a la parte de capital que corresponda a cada socio o en la forma que se haya pactado. La sociedad en liquidacin conserva su calidad de persona jurdica durante el plazo en que debe liquidarse el que no debe exceder de un ao y debe agregarse a la denominacin o a la razn social las palabras en liquidacin.-rgano del liquidador: Regularmente en el contrato social se establece la forma y las personas que van a llevar a cabo la liquidacin. En caso contrario la mayora de socios en el acto en que se acuerde la disolucin resolver sobre este particular en caso contrario a peticin de cualquier socio el juez de primera instancia Civil nombrara a los liquidadores. La liquidacin puede estar encomendada a una o varias personas en el segundo caso deben actuar en conjunto y tienen responsabilidad solidaria si hay discrepancias entre los liquidadores, el problema lo resuelven los socios por mayora o por el Juez de Primera Instancia Civil, Mediante procedimiento incidental.-Caucin y Remocin de los liquidadores: la ley establece que los liquidadores nombrados judicialmente deben caucionar su responsabilidad como tales antes de entrar en el ejercicio del cargo. Y en cuanto a la remocin todo liquidador puede ser removido si as lo decide la mayora de socios o por el Juez de Primera Instancia Civil, si existe justa causa.FUSIN, TRANSFORMACIN Y ESCISIN DE SOCIEDADES MERCANTILES Fusin: una de las caractersticas del movimiento comercial dentro de la economa capitalista es la tendencia a crear entes comerciales que permiten el control del mercado la eliminacin de la competencia o bien la defensa de intereses comunes Estas entes se forman mediante la fusin de las sociedades mercantiles y el fenmeno es conocido como concentracin de empresas o uniones de empresas.La fusin de sociedades es la reunin de dos o ms sociedades que forman una nueva sociedad en la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferentes o de igual forma, nuestra ley no dice nada sobre este particular de manera que pueden fusionarse sociedades annimas con sociedades de responsabilidad limitada o colectiva con relativas ya que podran ser de diferente o igual forma mercantil.PROCEDIMIENTO DE FUSION:El artculo 256 del cdigo de Comercio establece dos formas o procedimientos para fusionar sociedades por medio de integracin o por medio de absorcin. Hay integracin cuando varias sociedades se fusionan en una sola y desaparecen todas sin excepcin y hay absorcin cuando una de las sociedades fusionadas subiste por absorber a las dems. En ambos casos las sociedades fusionadas a excepcin de la que absorbe entran en estado de disolucin como acto previo a la fusin y la nueva sociedad o aquella que ha absorbido a las dems adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.TEORIAS QUE FUNDAMENTAN LA FUSION:Para explicar la naturaleza jurdica de sociedades se han formulado las siguientes teoras:TEORIA DE LA SUCESION UNIVERSAL: Para esta teora en la fusin de sociedades sucede igual cosa que en la sucesin de la persona individual o sea que el ente suprstite adquiere la universalidad patrimonial de las personas desaparecidas. Algo de esta teora est previsto en el Cdigo de comercio de Guatemala (artculo 256) pero no es suficiente para explicar todo lo que sucede en la fusin pero no solo relaciones patrimoniales se trasladan a la nueva sociedad tambin se traslada el elemento humano el que evidentemente no se puede heredar.TEORIA CONTRACTUAL: Para esta teora la fusin se sociedades solo puede explicarse contractualmente. Esta teora distingue el acto unilateral en que cada sociedad de acuerdo con su estructura particular decide fusionarse y la suscripcin del contrato de fusin despus del trmite administrativo si aceptamos la validez de la teora contractual para fundamentar la naturaleza jurdica de la sociedad no hay dificultad para explicar tambin contractualmente cualquier acto que afecte a la misma. Conforme esta teora la fusin de sociedades es un contrato.EFECTOS DE LA FUSION:Como la sociedad tiene elementos Personales y Patrimoniales la fusin surte efectos estos dos elementos fundamentales. Con relacin a los socios se produce la reunin de un solo grupo humano y con relacin al patrimonio y el capital se unifica en una sola unidad econmica para que la fusin produzca los efectos normales es necesario cumplir todos aquellos requisitos establecidos en la ley sobre todo cuando como consecuencia de la fusin va a resultar una sociedad formalmente diferente a las que fusionan. En todo caso las relaciones activas y pasivas de las sociedades que desaparecen con motivo de la fusin se trasladan a la sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.LA FUSION DEL DERECHO GUATEMALTECO:Vamos a intentar hacer una descripcin de la mecnica que se conviene en ley guatemalteca sobre el procedimiento de fusin:En primer lugar cada sociedad segn su forma mercantil resuelve fusionarse, lo que constituye un acto unilateral de voluntad de cada sociedad que se fusionara que se contiene en el acuerdo social. El acuerdo social se inscribe en el Registro Mercantil siendo suficiente para el efecto el acta notarial en la que se transcribe dicho acuerdo, esta inscripcin tiene carcter provisional y provoca la actividad registral que manda hacer publicaciones en el Diario Oficial y otro de mayor circulacin hacindose sabes a terceros el acuerdo. Esta publicacin tiene por objeto que si un acreedor creyere que le perjudica la fusin, puede pretender lo que mejor convenga a su derecho y Transcurridos dos meses a partir de la ltima publicacin si no hay oposicin o si se han satisfecho las pretensiones de los acreedores que se oponen a la fusin puede autorizarse la escritura. La ley en este aspecto no dice que el testimonio de la escritura de fusin deba presentarse al Registro Mercantil y pudiera creerse que el aspecto registral ya est cubierto con la inscripcin del acuerdo de fusin que se contiene en el acta notarial. Cabe aclarar entonces que la fusin existe hasta que se firma la escritura y que para efectos jurdicos definitivos el testimonio de esta debe registrarse por imperativo legal (artculos 16 y 17 del Cdigo de Comercio).RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS ANTE LA FUSION:El artculo 261 del Cdigo de Comercio establece que el socio que no est de acuerdo con la fusin puede separarse pero su aportacin y su responsabilidad ilimitada si se trata de socios colectivos o comanditos continuara garantizado el cumplimiento de obligaciones anteriores a la fusin. El articulo comentado podra crear confusin en cuanto a la extensin de la responsabilidad del socio colectivo ya que el acuerdo de fusin es el que se toma en que cada sociedad cuando se llega al convencimiento de realizarla, que sucedera si no se lleva a cabo el articulo entonces debiera hablar de obligaciones contradas antes de Escriturarse el acuerdo de fusin en todo caso as debe entenderse el sentido de la norma comentada porque la fusin existe hasta que se otorga la escritura.

TRANSFORMACIN: El cdigo de comercio establece en su artculo 262 que las sociedades constituidas conforme dicho cdigo pueden transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil manteniendo la misma personalidad jurdica de la sociedad anterior o sea que una sociedad colectiva se puede transformar en limitada una annima en comanditaria etc.Doctrinariamente no es la situacin anterior la nica que se conoce como transformacin de sociedades la transformacin puede operar tambin en los siguientes casos: Cuando una sociedad civil se transforma en mercantil: Es el caso previsto por el cdigo en la norma transitoria VI, en la que se estableci el plazo de un ao contado a partir de la vigencia del cdigo para que las sociedades civiles que tuvieran por objeto actividades. Tpicamente comerciales se transformaran en mercantiles esta situacin tambin puede darse fuera de esta estipulacin legal o sea que una sociedad civil se transforme en mercantil aun cuando su objeto no sea el comercio.Se dice que tambin se da la transformacin de sociedades cuando se modifica su estructura constitutiva por ejemplo si se tiene una administracin individual y se pasa a una administracin colegiada hay transformacin orgnica de la sociedad y.La transformacin del tipo de sociedad que es la nica que reconoce el Cdigo de Comercio de Guatemala o sea cambiar de forma si una sociedad de responsabilidad limitada se vuelve sociedad annima solo en ese caso hay transformacin de sociedades conforme el Derecho guatemalteco.

ESCISIN DE SOCIEDADESEl fenmeno contrario a la fusin de sociedades es la escisin si la fusin es una poltica de concentracin de empresas la escisin es una operacin de divisin empresarial en la que se da un desmembramiento de los medios de produccin de una sociedad en provecho de otra u otras que se forman con base en el patrimonio de la sociedad escindidaLa escisin tiende a evitar el gigantismo de una organizacin empresarial para mantener una administracin eficiente en ese sentido existe un grado ptimo al que debe llegar la expansin de la empresa social de manera que crecer ms all de ese grado puede ocasionar ms dificultades que beneficios, entre las causas que pueden influir para resolver una escisin se sealan:Afrontar en mejor forma la competencia con base en sociedades pequeas;Formar grupo de sociedades afinesRacionalizar el funcionamiento de la empresa ahorrando gastos administrativos impuestos etc.Evitar el recelo del poder pblico ante una poltica contraria a los monopoliosUNIDAD 5DEL REGISTRO MERCANTILRegistro MercantilFunciona en la capital de la Repblica y en los departamentos o zonas que el ejecutivo determine, teniendo el registrador de la capital la funcin de inspeccionar a los dems registros, a efectos de sugerir las medidas necesarias para su buen funcionamiento forma parte del Ministerio de Economa tanto por lo que a su nombramiento, como al orden administrativo: A dicho rgano corresponde dictar las medidas para el buen funcionamiento de los registros y la emisin de los aranceles y reglamentos (Articulo 332 del Cdigo de Comercio). Los registradores deben ser abogados y notarios, colegiados activos y con cinco aos de ejercicio profesional como mnimo.El Cdigo de Comercio Regula al Registro Mercantil con un complejo de normas que van desde los rasgos fundamentales de su organizacin, hasta la inscripcin y sus efectos y las sanciones por falta de inscripcin. Entre las disposiciones legales estn las que sealan los libros que se llevan, quienes y que hechos y actos deben inscribirse, la forma y efectos de la inscripcin; disposiciones que desarrollan los principios en que se basa la publicidad registral. DefinicinCon fundamento en lo dicho y en el contexto legal que lo disciplina, podemos definir al registro mercantil como la institucin administrativa que tiene por objeto, a travs de su inscripcin la publicidad de los datos referentes a los empresarios mercantiles, a las empresas y establecimientos y a los hechos y relaciones jurdicas de importancia para el trfico mercantil. Principios Registrales:La publicidad registral se basa en una serie de principios que han sido acogidos por la legislacin. Dichos principios son los siguientes: El Principio de la Publicidad Formal: Establece que toda persona tiene acceso al Registro para informarse de los datos que en el consten y obtener certificacin de los mismos. El Cdigo de Comercio consagra este principio expresando que El Registro Mercantil ser pblico (Artculo 333), y que los registradores debern expedir las certificaciones que se les pidan (Articulo 359 Cdigo de Comercio) El Principio de la Publicidad Material: Establece que una vez inscrito un hecho se supone conocido de todos los terceros, mientras que paralelamente, la no inscripcin de un hecho descarga al tercero de la necesidad de conocerlo, liberndole de las consecuencias de su ignorancia. Este principio aparece formulando por el Cdigo al establecer que los actos y documento que conforme la ley deben registrarse, solo surtirn efecto contra terceros desde la fecha de su inscripcin en el Registro Mercantil(Artculo 339 Cdigo de Comercio).

La publicidad material tiene dos aspectos: uno positivo que consiste en que los actos inscritos pueden ser opuestos a terceros, sin que estos puedan aducir su ignorancia de los mismos, a lo que se le denomina Publicidad positiva;

Y otro negativo conforme al cual los actos no inscritos no se pueden oponer a tercero, salvo que se pruebe que los conoca a lo que se le denomina publicidad Negativa.

El Principio de la Legalidad: Establece que los efectos materiales de la publicidad registral descansan sobre el presupuesto de la validez del acto escrito; para constatar dicha validez la ley impone al registrador el deber de calificar la legalidad de los documentos que se le presenten para inscripcin. Este principio es enunciado por la ley en los siguientes trminos: la calificacin de legalidad de los documentos que hagan los registradores, se entender limitada para el efecto de negar o de admitir la inscripcin y no impedir ni perjudicara el juicio que pueda seguirse en los tribunales competentes sobre nulidad del mismo documento (Artculo 346 del Cdigo de comercio).

El Registrador no puede juzgar de la legalidad de la orden judicial o administrativa que decreten una inscripcin y si creyere que no debe practicarse, los debe hacer saber a la autoridad que ordeno la inscripcin y si este insiste, se realiza pero insertando en la inscripcin el oficio que la ordeno y se archiva el original ahora bien, si el motivo que al juicio del registrador impide la referida inscripcin resulta de los libros, puede negarse a practicar la inscripcin.(Artculo 347 del Cdigo de Comercio).

Contra la calificacin hecha por el registrador puede reclamarse ante el juez de la primera instancia de lo civil jurisdiccional, ya se trate de actos o resoluciones; reclamacin que se tramita por el procedimiento incidental (Articulo 348 del Cdigo de comercio). El que reclama contra la calificacin del registrador, tiene derecho a obtener anotacin preventiva del documento en cuestin y si se ordenare judicialmente la inscripcin, los efectos de esta se retrotraen a la fecha de la anotacin preventiva (Articulo 349 del Cdigo de Comercio)

El Principio de Tracto sucesivo: Significa que las inscripciones deben hacerse siguiendo el orden de presentacin de los documentos. La ley establece que a este efecto que ninguna inscripcin podr hacerse alterando el orden de presentacin (Artculo 339 del Cdigo de Comercio)

El Principio de Legitimacin: de acuerdo con el cual existe la presuncin de que el contenido de los libros del Registro es exacto y valido. Este principio no aparece expresamente el enunciado en la ley, pero del contexto general del rgimen jurdico del Registro Mercantil puede inferirse su existencia.

Los libros:El Registro Mercantil debe llevar libros para hacer en ellos las inscripciones que correspondan dicho libros son:

1- De comerciantes individuales2- De Sociedades Mercantiles3- De Empresas y establecimientos mercantiles 4- De Auxiliares de comercio5- De presentacin de Documentos6- Los libros que sean necesarios para las dems inscripciones que requiere la ley} 7- ndices y libros auxiliares. Artculo 333 del Cdigo de Comercio La ley Permite dos formas de Libros:1- Empastados2- Hojas sueltasAmbos deben estar foliados, sellados y rubricados por un juez de primera instancia de lo civil. Artculo 333 del Cdigo de Comercio. La inscripcin:Se denomina inscripcin a todo asiento hecho en el Registro. El Cdigo de Comercio seala cuales inscripciones son obligatorias en la forma en que deben hacerse los asientos correspondientes, es obligatoria la inscripcin en el Registro Mercantil Jurisdiccional las siguientes situaciones.1- Los comerciantes Individuales2- Las sociedades Mercantiles3- Empresas y establecimientos mercantiles4- Los hechos de relaciones jurdicas que especifiquen las leyes5- Los auxiliares del comercio. Artculo 334 del Cdigo de Comercio.As tambin el Cdigo de Comercio seala que tambin son obligatorias las inscripciones que se regulan en el artculo 338 del Cdigo de Comercio Personas que pueden solicitar inscripciones en el Registro Mercantil:

1. Los propios interesados 2. Los jueces de primera instancia civil3. Los notarios que autoricen los actos sujetos al registro4. Cualquier persona que tenga inters en asegurar un derecho o autenticar un hecho susceptible inscripcin. Artculo 340 del Cdigo De Comercio

La inscripcin de comerciantes individuales, auxiliares de comercio de las empresas y establecimientos mercantiles, debe solicitarse dentro de un mes de haberse constituido o abierto; las sociedades dentro del mes siguiente al otorgamiento de la escritura de constitucin; los dems hechos y relaciones, dentro delmes de acaecido o de otorgada la escritura o documento correspondiente. Artculo 334 del Cdigo de Comercio.

Como se hacen las inscripciones: 1- La inscripcin de comerciante individual se hace mediante declaracin jurada del interesado consignada en formulario con firma autenticada. Artculo 335 del Cdigo de Comercio. 2- La inscripcin de una empresa de establecimiento se har en formulario con declaracin jurada. Artculo 336 del Cdigo de Comercio.3- La inscripcin de sociedades mercantiles se hace en base al testimonio de la escritura social. Artculo 337 del Cdigo de Comercio. 4- La inscripcin de actos distintos a los de mero establecimiento o constitucin se hace llenando los requisitos y tramite de la inscripcin inicial, con vista de los documentos que presente los interesados, debiendo estar legalizadas las firmas de todo documento privado. Artculo 345 del Cdigo de Comercio.Todo documento que se presente al registro debe llevar una copia en papel sellado de menor valor o con timbres fiscales adheridos, dichas copias la conserva ordenadamente en los ndices correspondientes. Procedimiento de inscripcin en el Registro Mercantil de una Sociedad constituida en el extranjero para operar temporal y/o definitivamente en GuatemalaArtculo 203, 214, 215, 221, 352, 354, 355 del Cdigo de Comercio y su reforma contenida en decreto 62-95 del Congreso de la Republica.Las sociedades extranjeras se presentan en dos aspectos.1. Sociedades extranjeras para operar TEMPORALMENTE en el pas por un periodo no mayor de dos aos. Articulo 221 (Autorizacin especial del Cdigo de Comercio y su reforma contenida en el Decreto 62-95 del Congreso).

2. Sociedad extranjera para operar en el pas en forma INDEFINIDA. Artculo 52 del Cdigo de Comercio y su reforma contenida en el Decreto 62-95 del Congreso de la Republica. Requisitos:el interesado deber presentar 1. Formulario de solicitud de inscripcin de sociedad extranjera.2. Adjuntar escrito indicando los datos pormenorizados de la sociedad3. Fotocopias legalizadas de que la sociedad est debidamente constituida de acuerdo con las leyes del pas en que se organiz, o sus estatutos si los tuviere. Los documentos provenientes del extranjero deben ser previamente protocolizados, y si se encuentran en idioma extranjero, acompaar su traduccin jurada correspondiente.4. Fotocopia legalizada del mandato que el previamente deber estar inscrito en la direccin del archivo general de protocolos en el Registro Mercantil.

Observaciones:el registro Mercantil acepta nica y exclusivamente como mandatario de una sociedad extranjera nombrado por la misma, a profesional abogado guatemalteco, para que tenga las facultades judiciales. Artculo 215 inciso 4 Cdigo de Comercio.

5 Comprobante de pago por derecho de inscripcin DRI-1

Tramite: Al presentar el expediente completo en la seccin de recepcin de documentos, el mismo sufre el procedimiento de calificacin por la asesora jurdica del Registro Mercantil y la sancin respectiva del Registro Mercantil.

Seguidamente despus de haber cumplido con los requisitos legales y aprobados por el registrador mercantil se ordena la inscripcin provisional y se adjudica al expediente al operador encargado de laborar el edicto correspondiente para que se publique por parte del interesado, una vez en el diario oficial y en otro de mayor circulacin. (Artculo 354 del Cdigo de Comercio). Previamente a su publicacin, el registrador mercantil fijara la fianza por el monto del equivalente en quetzales de cincuenta mil dlares ($50,000.00), la que deber emitirse a favor de Estado y presentarla al registro mercantil. (Artculo 221 del Cdigo de Comercio reformado por el Decreto 62-95 del Congreso de la Republica efectuadas las publicaciones y representadas al registro mercantil con su respectivo memorial, las mismas se adjuntan al expediente con todas las actuaciones y se labora por parte del registro, una providencia para remitir el expediente al Ministerio Publico para su conocimiento y dictamen correspondiente. artculo 354 del Cdigo de Comercio).Cuando el expediente vuelve del Ministerio Publico con el dictamen favorable el registro mercantil emite resolucin en donde manda que se inscriba definitivamente la sociedad extranjera, se extienda la patente de comercio de sociedad, y se razonen los testimonios respectivos. Concluida esta fase final, el expediente se remitir al archivo generalEfectos de la inscripcin:La inscripcin produce efectos frente a terceros, como consecuencia del principio de publicidad material y con respecto del hecho inscrito propiamente. Artculo 339 del Cdigo de ComercioPatente de Comercio:Este documento no es privativo de las sociedades, ya que el registrador est obligado a extenderlo a toda sociedad, comerciante individual, auxiliar del comercio, empresa o establecimiento de comercio y la cual deber colocarse en lugar visible de toda empresa o establecimiento.La finalidad de la patente no es otra que contribuir a la publicidad registral, ya que es la forma de hacer pblico que se ha cumplido con la inscripcin a que obliga la ley y de permitir que cualquier persona que vea dicha patente pueda, mediante los datos en ella consignados, acudir al registro en procura de informaciones que le interesan. Se puede definir la patente de comercio como el documento expedido por el registro mercantil a toda sociedad, comerciante individual, auxiliar del comercio, empresa o establecimiento, debidamente inscrito, haciendo constar, a efectos de publicidad, dicha circunstancia.

Sanciones por falta de inscripcin:La violacin de las normas que obligan a la inscripcin en el Registro Mercantil da lugar a unas sanciones.a) En primer trmino: el cdigo de establecer una sancin pecuniaria la falta de inscripcin y el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones que establece el cdigo de comercio se sancionara con multa de veinticinco a mil quetzales impuesta por el registrador. Artculo 356 del Cdigo de Comercio.b) En segundo lugar: ninguna cmara o asociacin Gremial podr inscribir a comerciante alguno, en tanto no acredite su inscripcin en el Registro Mercantil. (Artculo 357 del Cdigo de Comercio)

a) Procedimiento de Inscripcin en el Registro Mercantil de Sociedad Mercantil Constituida en GuatemalaINSCRIPCION DE UNA SOCIEDAD ANONIMA

INSCRIPCION DEFINITIVA: Transcurridos 8 das hbiles despus de la publicacin, presentar al registro mercantil, memorial acompaado de la publicacin, el testimonio original y fotocopia del nombramiento del representante legal. Articulo 343 C.C.DOCUMENTACION REQUERIDA: formulario de inscripcin de sociedades nuevas, primer testimonio de escritura constitutiva (elaborado por un notario activo); Q 250.00 de timbres fiscales, fotocopia simple del mismo; en un folder tamao oficio con pestaa.

Pas 7Paso 1

SOCIEDAD ANONIMA: Es la que tiene el capital dividido y representado por acciones. La responsabilidad de cada accionista est limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito Artculo 86 al 94 C. C.Pas 8Entrega de la patente de comercio de sociedad. Se adhiere timbres fiscales por doscientos quetzales y testimonio original debidamente razonado. Articulo 344 C.C. Luego tramitar la patente de empresa de comercioPas 6Pas 5Pas 4Pas 2Pas 3Emisin del edicto. Una publicacin en el diario oficial (plazo de 8 das hbiles para oposiciones) Acto seguido INSCRIPCION DE AUXILIAR DE COMERCIO respectivo.Presentacin de documentos en recepcin y entrega de documentos, quien traslada el documento al departamento jurdico, este califica y ordena la INSCRIPCION PROVISIONAL, tiempo: 24 horas (si llena los requisitos) (si no llena los requisitos deben se subsanarse los errores para seguir el trmite)COSTO DE INSCRIPCION:Derecho de inscripcin: Q 275.00 de base ms el 6 por millar (hasta un mximo de Q 25,000.00), edicto: Q 15.00, certificacin: Q 15.00, tiempo: ocho horas cada una.Si hay oposicin se interrumpe el trmite, se busca que las partes concilien sus diferencias (Departamento Jurdico Registro Mercantil)

La personalidad JurdicaDefinicinEs aquella por la que se reconoce a unapersona, entidad,asociacin, capacidad suficiente para contraer obligaciones y realizar actividades que generan plenaresponsabilidad jurdica, frente a s mismos y frente a terceros.Es la capacidad que tiene dos o ms personas para realizar actos reconocidos como legales y que vayan ms all de sus capacidades individuales, as el conocimiento que hace el Estado y la sociedad en general a esta capacidad se le denomina Persona Jurdica.De lo establecido anteriormente se puede decir que el Registro Mercantil tiene una personalidad jurdica propia.UNIDAD 6EMPRESA MERCANTIL Denominacin:En la poca feudal naci una nueva clase social, asentada en las ciudades, que desarrollaban actividades empresariales y mercantiles. La unidad bsica era la familia tena una motivacin artesanal y tcnica. Naci la clula de la empresa primitiva. Modelo que an perdura en la actualidad constituido por los pequeos empresarios autnomos, empresas de 1 a 3 trabajadores denominadas microempresas.

En el siglo XVII, las repblicas italianas florecan en su mximo esplendor y su potencial econmico provena de sus empresas principalmente mercantiles comerciaban en todos los estados del mundo. La estructura bsica de las empresas italianas era una unidad simple, tcnica-econmica y en algunos casos sobrepasando la dimensin estricta familiar de la poca feudal. Haba nacido el denominado capitalismo mercantil.

La revolucin industrial protagonizada por Inglaterra durante el siglo XIX presenta una empresa compleja, compuesta de mltiples socios representando un cambio profundo en la concepcin anterior. Interviene la organizacin del trabajo. La produccin se realiza en amplias naves industriales en cuyo interior se agrupan las actividades funcionales semejantes y la unidad econmica empresarial estaba constituida por la produccin. Era el nacimiento del capitalismo industrial.

En el capitalismo industrial se iniciaron los estudios de mtodos y tiempos en la organizacin del trabajo, a principios del siglo XX, se inicia la segunda revolucin industrial con la aparicin del motor de combustin, la electricidad y la electrnica. La empresa deviene una unidad a una ms compleja. Se inicia las sociedades annimas, las estructuras de grupos de empresas y la actuacin sobre bases funcionales.

Despus de la II Guerra Mundial se inicia una nueva etapa denominada capitalismo financiero internacional donde la empresa est considerada como una organizacin, su estructura bsica est formada por HOLDINGS: que se consideran una forma de integracin empresarial, con todos los beneficios que sta representa, pero surgen tambin cuando un grupo de capitalistas va adquiriendo propiedades y firmas diversas, buscando simplemente la rentabilidad de cada una y no la integracin de sus actividades, en esta etapa se da la unidad econmica que es simplemente una unidad de decisin movimiento de capitales, gestin de carteras y recursos financieros dirigidos por organizaciones multinacionales de decisin. Se puede expresar esta evolucin de la empresa en el siguiente cuadro:

MODELO DE EMPRESASISTEMA ECONOMICA

ETAPAESTRUCTURABASICADEFINICIONMODELO DE ORGANIZACINECONOMICA

EmpresaPrimitivaUnidad Familiar.Unidad tcnicaMicroempresas

EmpresaComercial.Unidad simple, familiarO noUnidad tcnicaEconmica.Capitalismo mercantil

EmpresaIndustrial.Unidad compleja societariaOrganizadaUnidad econmicaDe ProduccinCapitalismo Industrial

Empresa comoOrganizacin.Unidad compleja, multinacionalMultisocietaria.Unidad de decisinCapitalismo financiero internacional

CONCEPTO:Nuestro cdigo de comercio se basa fundamentalmente en la institucin de la empresa mercantil, de ah que numerosas disposiciones se refieran a ella y que desde el umbral mismo de su articulado, al tratar de su aplicabilidad, seale que la empresa y sus elementos es una de las cosas mercantiles que se regirn por las disposiciones de este Cdigo en su defecto, por las del derecho civil que se aplicaran e interpretaran de conformidad con los principios que inspiran en el derecho mercantil (artculos 1 y 4).El organismo econmico que constituye la empresa para poder ser reconocido por el derecho como un todo unitario, necesita precisar encontrar en la ley los aspectos positivos siguientes: 1. La configuracin de la empresa como un objeto jurdico nico del cual los derechos conexos a la empresa seria considerados como partes constitutivas o pertenencias;2. La transmisibilidad como un solo objeto; 3. La proteccin de la organizacin como creacin artstica del empresario; 4. La conservacin de la unidad de la empresa y la defensa contra su desmembracin o su liquidacin. Para obtener el concepto jurdico de la empresa, se debe determinar si se dan o no en nuestro ordenamiento jurdico mercantil los 4aspectos positivosapuntados anteriormente y que se describen as: A. Configuracin de la empresa como un objeto jurdico nico. El cdigo de comercio confiere a la empresa el carcter de objeto jurdico nico a travs de diversas normas: al incluirla como una de las cosas mercantiles (artculo 4 inciso 2) ; al disponer que ser reputada como un bien mueble (artculo 655); al establecer el contenido legal de todo contrato que recaiga sobre ella (artculo 657); al permitir que sea susceptible de usufructo y arrendamiento (artculo 664) y, especial y explcitamente al expresar que la falta der explotacin por ms de seis meseshace a la empresa perder su calidad de tal y sus elementos dejaran de constituir la unidad de este cdigo reconoce (artculo 662).

B. Transmisibilidad como un solo objeto. La ley regula la transmisibilidad de la empresa como un solo objeto al diferenciar la transmisin de sus elementos inmuebles, que debe ser conforme al derecho comn, de la del resto de ellos que, formando una unidad , requiere de las formalidades establecidas para la fusin de sociedades, si el empresario es una sociedad, y con publicidad similar, si se trata de empresario individual, del ltimo balance y del sistema establecido para la extincin del pasivo(artculo 656 C. de c.); al establecer la subrogacin en los contratos de la empresa y la sesin de crditos con efectos frente a terceros desde la inscripcin en el registro mercantil; y al atribuirle a la transmisin de la empresa la de las deudas contradas por su anterior titular (artculo 658, 659 y 660 C. de c ).C. Proteccin de la organizacin como creacin artstica del empresario. El cdigo de comercio protege a la empresa como creacin artstica del empresario al considerar como signos distintivos de ella los nombres comerciales, marcas, avisos, anuncios y patentes de invencin; al proteger a la libre competencia y en especial al considerar como actos de competencia desleal perjudicar a un empresario mediante el uso indebido o imitacin de nombres comerciales, emblemas, muestras, avisos, marcas, patentes u otros elementos de una empresa o de sus establecimientos y la propagacin de noticias capaces de desacreditar los productos o servicios de otra empresa (artculo 363 inciso 2.C. de c.)

D. La conservacin de la unidad de la empresa y de la defensa contra su desmembracin o su liquidacin. El cdigo de comercio procura conservar la unidad de la empresa y la defiende contra su desmembracin o su liquidacin antieconmica, a travs de diversos mecanismos legales: facultando al juez para decidir si, al adquirir un incapaz por herencia o donacin una empresa o al declararse la interdiccin de un empresario individual, debe o no continuar o liquidarse la empresa (artculo 7); y disponiendo que la orden de embargo contra el titular de una empresa mercantil solo podr recaer sobre esta en su conjunto o sobre uno o varios de sus establecimientos (artculo 661). Es decir, se conserva a pesar de las vicisitudes que puedan afectar al empresario en lo personal y ante la ejecucin forzosa que la pudieran afectar.En vista de lo anterior, podemos concluir que en nuestro ordenamiento jurdico mercantil se dan con nitidez los datos necesarios para la existencia jurdica del concepto de la empresa. A esto cabe agregar que el cdigo de comercio nos da de manera expresa el concepto por el adoptado y al efecto dice: se entiende por empresa mercantil el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos coordinados, para ofrecer al pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios (artculo 665).

Ahora bien, no todas las empresas en sentido econmico tienen desde el punto de vista del derecho mercantil, relevancia jurdica. Esto significa que el concepto de empresa es para el derecho distinto y ms restringido del que establece la economa. El cdigo de comercio seala taxativamente que no son comerciantes o empresarios:1.- Los que ejercen una profesin liberal. 2.- Los que desarrollen actividades agrcolas, pecuarias o similares en cuanto se refiera al cultivo y transformacin de los productos de su propia empresa. 3.- Los artesanos que solo trabajen por encargo o que no tengan almacn o tienda para el expendio de sus productos (artculo 9 C. de c.). A continuacin se describen cada uno de estos casos.

No existe empresa mercantilen el ejercicio de una profesin liberal, ya que si bien el profesional para el ejercicio de su actividad pone en marcha una organizacin de variados elementos: el local, el mobiliario, las maquinas, los libros, colaboradores de diverso tipo, secretarias, recepcionistas y relaciones con proveedores y con la clientela, la organizacin permanece substancialmente fuera del proceso productivo, por cuanto los servicios que se ofrecen al pblico estn constituidos por la actividad personal del profesional, de tal manera que la organizacin no se pone de manifiesto de modo apreciable, ni posee la aptitud ella sola de producir un rendimiento. El elemento predominantemente es la persona del profesional y al profesional liberal en el ejercicio de su profesin de la consideracin de empresario, vale decir, de titular de una empresa mercantil ya que por su especial naturaleza no podra ser susceptible de un rgimen jurdico como el de la empresa mercantil.No hay empresa mercantil en el caso de la empresa agrcola, pecuaria o similar, en cuanto se refiere al cultivo y transformacin de los productos de la misma. La razn de esta exclusin no es otra que no darse en la empresa agrcola ni la necesidad de tutelar la organizacin frente a los ataques ajenos, ni la necesidad de mantenerla intacta con ocasin de los traspasos. Lo primero por tener la actividad agraria un carcter predominantemente tcnico, en cuanto su principal objeto es la utilizacin de las fuerzas naturales; los productos no llevan el sello personal del agricultor, sino que corresponde a tipos usuales; la produccin se realiza por procedimientos tcnicos tradicionales o conocidos, por lo que nadie se preocupa por tener secretos; la actividad no est encaminada a explotar tanto una, contingencia favorable del mercado, cuanto al goce y utilizacin de la tierra; la venta de los productos se hace regularmente en bloque al concluir la cosecha, faltando por ello una autentica clientela; en caso de enajenacin de la empresa no cabe hablar de prohibicin de competencia, ni se producen en este campo casos de competencia desleal. Finalmente, en las empresas agrcolas lo importante es la tierra, el bien inmueble en que est situada la empresa, y es esto lo que atrae la atencin del legislador. En conclusin, la tutela propia de la empresa mercantil no se aplica a las empresas agrcolas no porque exista obstculo legal para ello.

Sino ms bien porque no concurren de hecho los supuestos precisos para tal aplicacin, siendo, en consecuencia, evidente que si en algn evento concurriesen tales requisitos, seria indiscutible la aplicacin de tal proteccin. La Ley establece como tal evento las actividades conexas a la agricultura: transformacin y enajenacin de los productos que no sean de la propia empresa, ya que se entra aqu en el campo de la actividad mercantil.

Tampoco existe empresa Mercantil en el caso de que los artesanos que solo trabajen por encargo o no tengan almacn o tienda para el expendio de sus productos. La razn de esta exclusin puede encontrarse en que los bienes y servicios ofrecidos al pblico los crea el artesano nicamente con su capacidad de trabajo, sirvindole la organizacin de bienes y servicios nicamente para reforzar su actividad. La organizacin carece de autonoma, no tiene capacidad para producir un rendimiento ni vitalidad, est unida por la persona del artesano que la vincula a sus deseos. No se dan los casos de proteccin a la empresa mercantil que forma el rgimen de esta.

De lo dicho se infiere que la empresa es un objeto al cual el derecho considera como una unidad; que es un instrumento para el ejercicio profesional de las actividades que la ley califica de mercantiles o, dicho en otras palabras, propias de los comerciantes, ya que les es consubstancial el propsito del lucro y el ser sistemticas; y que se forma por la coordinacin de un conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos. Se da pues en nuestro derecho la configuracin de la empresa sobre la base de los principios de unidad de trato y de conservacin y se regula como cosa.

Con base a lo anterior podemos ensayar una definicin de la empresa diciendo que es la unidad jurdica constituida por la coordinacin de bienes y servicios para el ejercicio de una actividad mercantil.

Empresa Mercantil.Se entiende por empresa mercantil el conjunto de trabajo de elementos materiales y de valores incorpreos, coordinados para ofrecer al pblico con propsito de lucro y de manera sistemtica bienes o servicios Artculo 655. La empresa mercantil ser reputada como bien inmueble. Del artculo transcrito podemos concluir que nuestra concepcin jurdica con palabras diferentes pero de igual significado recoge el concepto econmico de la empresa agregando elementos que le vienen a dar mayor solidez sobre todo en lo referente a los valores incorpreos el destino de actuar frente a un pblico (clientela) y su permanencia en el tiempo y en el espacio. Definicin Econmica: Es la unidad econmico-social en la que el capital, el trabajo y la direccin se coordinan para lograr una produccin que responda a los requerimientos del medio humano en el que la propia empresa acta.La empresa surge como consecuencia de la actividad econmica del ser humano, que es la actividad encaminada a la produccin de bienes y servicios a cambio de un beneficio. Una empresa es un conjunto organizado de factores de produccin (tierra, trabajo, y capital), que se dedica a la produccin de bienes y servicios a cambio de un beneficio. Se dice de las empresas que son agentes econmicos porque realizan una actividad econmica. En la empresa privada, el fin primordial, su razn de ser, es la obtencin de un beneficio. Para conseguir este beneficio la empresa necesita unir capital y trabajo (Factor material y Factor Humano), y realizar una actividad que dar lugar a la produccin de unos bienes o de unos servicios con los que satisfacen unas necesidades. La empresa desde el punto de vista econmico por lo tanto:

1. Una unidad econmica de produccin: la empresa produce bienes y/o servicios.2. Una organizacin para ganar dinero:el fin principal de una empresa es la obtencin del beneficio. 3. Una organizacin que utiliza trabajo y capital: la empresa proporciona trabajo remunerado y emplea el capital. Los empresarios obtienen beneficio. Los trabajadores tienen trabajo y sueldo. La sociedad tiene bienes y servicios. Definicin Jurdica: originalmente el concepto de empresa ha surgido de la ciencia econmica, en donde se establece que es una organizacin del factor capital y el factor del trabajo. Con destino a la produccin de bienes y servicios o a las mediaciones de los mismos para el mercado. En el mbito jurdico se piensa incluso que no existe un concepto jurdico de empresa, pero de acuerdo al ordenamiento legal guatemalteco, si es posible y existe un concepto jurdico de empresa el que recogiendo los elementos que le asigna la economa, no deja lugar a dudas en cuanto a su alcance y proyeccin legal.

Jurdicamente en Guatemala la Empresa es: Se entiende por empresa mercantil el conjunto de trabajo de elementos materiales y de valores incorpreo coordinados para ofrecer al pblico con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios la empresa mercantil ser reputada como bien: as lo estipula el artculo 655 del cdigo de comercio Nuestra concepcin jurdica de empresa, agregando elementos que le vienen a dar mayor solidez sobre todo en lo referente a los valores incorpreos el destino de actuar frente a un pblico clientela y su permanencia en el tiempo y en el espacio.

Teora sobre la Naturaleza Jurdica:Establecer la Naturaleza jurdica de la empresa no significa simplemente encontrar su esencia. Hay razones de orden tcnico-jurdico que se resuelven si somos precisos al establecer su naturaleza. El valor de una empresa, por Ejemplo, puede ser mayor que la suma de sus elementos reales la empresa se puede estudiar en sus componentes particulares y sin embargo externamente suele presentarse como un todo, en cuanto a su naturaleza jurdica se habla de las siguientes teoras: Personalidad jurdica: Indica que la empresa no es un simple conjunto demediosde produccin. Esta teora indica que al fusionarse todos los elementos o cosas forman en si un sujeto independiente de los elementos que lo forman. Esta teora establece que el negocio es el verdadero portador del crdito. Lacrticaa esta teora es que la empresa mercantil no puede ser sujeto de derecho y objeto al mismo tiempo, pues es una cosa o la otra. Teora atomista: considera a la Empresa mercantil como una simple pluralidad de unidad jurdica y cada uno de los cuales mantiene su individualidad. Adems se indica que la empresa es untomopues sus elementos estn all pero no se mezclan ya que son independientes e indica que no puede celebrar negocios jurdicos.Su crtica es que combate el carcter unitario de la empresa. Teora de la universalidad:Establece que la empresa es una entidad que solo es dable estudiarla como totalidad y que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.Su crtica es que si la empresa es una universalidad se debe de tener en cuenta que el tratamiento unitario lo confiere solo el derecho y solamente en ciertos aspectos. La Empresa como Patrimonio Autnomo o Separado: segn esta teora, la empresa es un patrimonio separado o patrimonio de afectacin, cuya peculiaridad estriba en hallarse destinado a un fin, de tal manera que existe un patrimonio distinto del patrimonio del comerciante o empresario, con nombre especial, administracin y representacin propias y capacidad para las relaciones jurdicas.Su critica:Esta doctrina no encuentra fundamento legal ya que: 1. Falta al patrimonio mercantil la nota esencial del patrimonio autnomo que es la separacin de responsabilidad: los acreedores mercantiles no pueden exigir una satisfaccin privilegiada y preferente en ese patrimonio; la quiebra del comerciante que puede ser provocada por deudas civiles- afecta a todo el patrimonio del deudor comn. Luego el patrimonio mercantil no tiene deudas propias, sino que responde de toda clase de deudas, civiles y mercantiles.2 a un en el caso de tener un comerciante varias empresa mercantiles, los acreedores pueden dirigirse indistintamente contrata todas ellas, aunque los crditos hayan nacido en la explotacin de una empresa determinada. 3. En la sucesin del comerciante se confunden en una sola herencia el patrimonio civil y el mercantil. 4. No caben relaciones jurdicas entre ambos patrimonios: El Civil, y El Mercantil. La empresa como actividad: Conforme a los sostenedores de esta teora, desde un punto de vista jurdico existen dos aspectos distintos: uno subjetivo y otro objetivo de la empresa. Desde el punto de vista subjetivo se trata de la actividad del sujeto organizador y desde el ngulo objetivo de los medios instrumentales (reales y personales) por l organizados para el servicio de esa actividad. La idea de la empresa se centra sobre el aspecto subjetivo, es decir, sobre la actividad, y la idea de establecimiento, negocio, hacienda, casa comercial, sobre el objetivo. Esta concepcinde la empresa permite calificarla como ejercicio profesional, de una actividad econmica organizada, con la finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios. Se ha criticado esta posicin diciendo que concebir a la empresa como actividades volver al punto de partida y desconocer lo que se quiere definir, porque es precisamente la actividad del empresario y de sus colaboradores la que ha creado la empresa como cosa distinta de esa actividad; la actividad del empresario no puede separarse de la persona del mismo, mientras que es indudable que la empresa pude y debe distinguirse del empresario ya que es una creacin de ste que cobra autonoma frente a l.Su crtica: En nuestro Derecho la concepcin de la empresa como actividad no tiene asidero legal, ya que como vimos, el Cdigo de Comercio regula la empresa en su aspecto objetivo.

La empresa como organizacin: Rasgo comn de algunas teoras es destacar el elemento espiritual de la empresa, al considerar que sta sobrepasa el concepto de las cosas y de los derechos que le pertenecen y que lo decisivo es la organizacin. Dentro de este orden de ideas se ha dicho que la empresa es la organizacin de todos los elementos precisos para la obtencin de un rendimiento, que, de un lado, produce un gasto y tienen la competencia desleal o a travs de las normas que garantizan su integridad de los traspasos. Se dan las condiciones requeridas para la existencia de un bien: por un lado, una entidad econmica; por otro, el seoro sobre la misma, por esta reservada al disfrute del titular. Dentro de las teoras organicistas se cuentan: la que concibe a la empresa como la organizacin de los medios de produccin y una ocasin asegurada de ventas; la que distingue la empresa de materialidad de sus elementos y considera que es la organizacin del objeto del derecho sobre la empresa; y la que hace garantizar el fundamento jurdico de la tutela de la empresa en la necesidad de proteger el trabajo organizado que la constituye.Su crtica: No radica la empresa en el conjunto de elementos organizados, si no en la organizacin de los mismos, es decir, en el conjunto de vnculos y tejidos funcionales que entre ellos existe; la vinculacin no existe nicamente por lo que respecta a los bienes, sino que afecta tambin a los servicios, a las fuentes de aprovisionamiento de, a los clientes y consiste tanto en relaciones materiales como en relaciones puramente ideales. Teora de la cosa mueble: Conforme a esta teora, la empresa, en principio, es una unidad; pero, tambin puede ser considerada en sus elementos. En nuestro medio la empresa mercantil tiene la naturaleza de BIEN MUEBLE. Esta Teora es aceptada por nuestro ordenamiento jurdico guatemalteco.

Elementos de la Empresa Mercantil

Est compuesto de tres elementos primordiales que son: 1, elementos personales, 2 elementos materiales y 3 elementos o valores incorpreos de los cuales se describen ms adelante.La empresa como unidad jurdica constituida por la coordinacin de trabajo como elementos materiales y valores incorpreos para ofrecer al pblico con un propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios, es, como bien se ha dicho, toda empresa deja de serlo en cuanto deja de funcionar tan pronto como el empresario ordena y cambia entre si los elementos de la produccin, buscando el capital adecuado, adquiriendo maquinas e instalaciones, comprando materias primas o mercancas, arrendando locales, contratando tcnicos y obreros.

El cdigo del comercio enumera entre los elementos de la empresa: el establecimiento; los contratos de arrendamiento; el mobiliario y la maquinaria; los contratos de trabajo; las mercaderas, los crditos y los dems bienes y valores similares los secretos de fabricacin y del negocio las exclusivas y las concesiones. Entre estos elementos cabe distinguir elementos personales, elementos materiales y elementos inmateriales o valores incorpreos. Nos referimos a cada grupo y por aparte a los establecimientos y a los signos distintivos 1.Elementos Personales:Forman parte de los elementos personales de la empresa las personas que le prestan su trabajo y aquellas que obtienen de ella las cosas o servicios que proporcionan. a) El empresario, b) el personal de la empresa y c) la clientela.a) El Empresario. Oportunamente definimos al empresario como el sujeto que ejercita una actividad mercantil, en nombre propio y mediante una empresa. Nos interesa aqu destacar que al ejercitar esa actividad por medio de una organizacin adecuada, lo que hace es actuar como titular de una empresa. Empresario puede ser tanto una persona individual como una sociedad mercantil. La figura del empresario es de singular importancia ya que es l el que coordina los diversos elementos que constituyen la empresa y el que dispone de dichos elementos individualmente o como una cosa unitaria, es l el que constituye la empresa y la hace funcionar. El empresario como titular de ella es sujeto de un derecho de propiedad sobre la empresa y es quien puede disponer de ella como conjunto ya sea transfirindola, gravndola o disolvindola. A todo empresario corresponde, en trminos generales, una empresa por lo menos. Se puede dar el caso de una empresa cuya organizacin no suponga la existencia de una empresa, reducindose a la utilizacin de medios financieros. Cabe tambin la posibilidad deque un empresario sea titular de varias empresas. La nocin de empresario mercantil o comerciante corresponde a la doctrina de los sujetos de derecho y constituye, como ya vimos, una calificacin derivada de la actividaddesarrollada que, a su vez, constituye un hecho.

b) El Personal de la Empresa: ya en la propia definicin legal de empresa se destaca y se menciona en primer lugar al trabajo (artculo 655 C. de c.), de ah que se pueda decir con propiedad que la empresa es un centro de integracin de actividades personales, y que supone un conjunto de personas que colaboran en la consecuencia en los fines de aquella. Ahora bien, hay dos clases de colaboradores: b.1) Los que prestan sus servicios en la propia empresa mediante un contrato de trabajo y sometidos a la subordinacin directa o indirecta del empresario, yb.2) los que sin relacin de subordinacin de auxilio o colaboran con el empresario de una manera eventual. Los primeros son los que integran propiamente el personal de la empresa y reciben tambin el nombre de auxiliares del empresario o del comerciante ; bajo este rubro nos referimos ya a ellos en la parte dedicada al estatuto del comerciante o empresario. Los segundos, llamados colaboradores autnomos, no estn ligados con el empresario por una relacin laboral, regularmente prestan sus servicios a otros empresarios y por ello no forman parte del personal de la empresa.

Decamos que el personal de la empresa est vinculado al empresario mediante el contrato de trabajo, por consiguiente, los miembros del personal son trabajadores desde el punto de vista del derecho del trabajo, el cual considera que trabajador es toda persona individual que presta a su patrono sus servicios materiales, intelectuales o de ambos gneros, en virtud de un contrato o relacin de trabajo (artculo 3 cdigo de trabajo) entre el personal de la empresa cabe distinguir la mayor o menor amplitud de la representacin atribuida al colaborador o de la inexistencia de ella. Los colaboradores con representacin, o auxiliares de comerciantes en sentido estricto, interesan particularmente al derecho mercantil y por ellos las disciplinas; son: los factores, gerentes, dependientes, agentes dependientes. Los colaboradores sin representacin no estn regulados en forma alguna por el cdigo del comercio; su relacin con el empresario es nicamente de orden in terno y por ello de la rbita exclusiva de las leyes laborales; entre ellos pueden considerarse los tcnicos, los obreros, etc.

El cdigo de comercio considera los contratos de trabajo como elementos de la empresa que se transmite con ellas sin necesidad de pacto expreso (artculo 657 inciso 6). Ahora bien, hay que tener en cuenta la salvedad de que ello depende de su voluntad del trabajador y que, en todo caso, la sustitucin del empresario no afecta los contratos de trabajo en perjuicio del trabajador (artculo 23 del Cdigo del Trabajo)

c) La Clientela: se ha definido a la clientela como el conjunto de personas que, de hecho, mantiene con la empresa relaciones continuas en demanda de bienes o de servicios.

Algunos le incluyen dentro de las que se denominan relaciones de hechos de la empresa y consideran que estas son cualidades de la empresa que la valorizan como resultantes de una adecuada organizacin, pero que no pueden ser transmitidas como independencia de la empresa, ni ser objeto de derechos reales, que carecen de suma de sustantividad jurdica: no son cosas ni derechos. El aviamento o fama mercantil ha sido definido como la amplitud de la empresa, merced a la acertada organizacin de sus elementos, para rendir beneficios econmicos.

La empresa requiere que la coordinacin de sus elementos tenga un finalidad, la cual solo se logra por la adecuada coordinacin del elemento heterogneos:1-la organizacin de los factores de la produccin en el seno de la empresa, 2- la calidad de los productos, 3-la situacin del establecimiento, 4-la notoriedad de las marcas, 5-las relaciones de negocios, etc. Y 6-las cualidades personales del titular de la empresa: a su aptitud, cortesa.

Algunos sostienen que aviamento y clientela son una misma cosa, pero una posicin ms correcta es la que considera que el aviamento o forma mercantil preexiste a la clientela, que es un producto del aviamento, es su resultado y tambin llega a constituir uno de sus factores, pues que lo acrecienta. Tanto la clientela como el aviamento o fama mercantil, son pues nociones jurdicas, pero por no ser objeto de derecho no son susceptibles de tratamiento jurdico aislado.

De ah que su tutela jurdica se consiga nicamente en cuanto la empresa mismas es tutelada mediante la accin de competencia desleal y en cuanto se protege a la persona del empresario por un derecho personalsimo, practica y jurdicamente intrasmisible ( para que el nuevo titular se pueda beneficiar del aviamento o fama personal de su fundador, nicamente se puede proceder de forma indirecta, no mediante la trasmisin de la propiedad de aquel, sino garantizndose su cooperacin para el logro de un fin que es contenido especfico de una relacin obligatoria de hacer o no hacer, esto es, con la estipulacin de clusulas de competencia o de obligaciones positivas de hacer).

Por consiguiente al sealar el cdigo del Comercio que todo contrato sobre una empresa mercantil, que no exprese los elementos que de ella se han tenido en cuenta, comprender: la clientela y la fama mercantil, significa que el nuevo titular de la empresa adquiere el derecho a impedir que le sea arrebatada o alejada la clientela o lesionada la fama mercantil, por medios fraudulentos, de competencia desleal (artculos 657 inciso 2; 362 y363 del Cdigo del Comercio). es solamente en este sentido que puede hablarse de propiedad y de proteccin de clientela y de fama mercantil, proteccin que, como ya dijimos, no puede ser directa, sino indirecta, a travs de la tutela de la empresa, mediante la accin de competencia desleal.

2.Elementos materiales. Dentro de las cosas que se incluyen entre los elementos materiales de la empresa estn todas aquellas que son perceptibles por medio de los sentidos: 1-el establecimiento, 2-el local, 3- el mobiliario, 4- la maquinaria, 5- las mercaderas, 6- las materias primas, y 7- el dinero, etc. Jurdicamente se trata de bienes o cosas muebles e inmuebles que estn sujetos al tratamiento jurdico que corresponde segn su naturaleza. De ah que la ley establezca que la transformacin o gravamen de sus elementos inmuebles se giran por las normas del derecho comn (artculo 656 Cdigo. de Comercio.) Nos ocuparemos aqu de las mercaderas y del dinero, ya que son conceptos de naturaleza jurdica que seala importancia para el Derecho Mercantil. Al establecimiento mercantil le dedicaremos ms adelante mayor espacio, ya que es uno de los elementos que el cdigo de comercio trata por separado.

a) La Mercadera: la mercadera es una cosa mercantil cuyo concepto se forma por las notas distintivas que la separan de su gnero. Es pues un concepto ms restringido que el de cosa mercantil. De una manera sin simplista puede decirse que mercadera (voz que prefiere nuestra ley a su equivalente de mercanca), es todo objeto destinado a la venta. Una definicin ms completa considera que la mercadera es toda cosa corporal, mueble, susceptible de trfico que constituye un objeto actual de la actividad mercantil y de que tiene un valor nsito en la cosa misma. Este concepto se basa en las notas