Capítulo IJUICIOS DECLARATIVOS ESPECIALES

1-INTRODUCCIÓN Como señalamos en su oportunidad, una clasificación de los procedimientos es aquella que distingue entre procedimientos ordinarios y especiales. Son procedimientos ordinarios aquellos que se aplican en forma general a todo tipo de materias. Especiales son los que ha establecido la ley exclusivamente para la sustanciación de procesos en los cuales se ejercite determinadas acciones (pretensiones). Corresponde ahora referirnos a estos procedimientos declarativos especiales.

2-CLASIFICACIÓN

2.1.Derecho Legal de Retención2.2.Citación de Evicción 2.3.Juicio de Cuentas2.4.Juicios sobre Pago de Honorarios de ciertos Profesionales2.5.Juicio de Nulidad de Matrimonio y Divorcio2.6.Juicio de Hacienda2.7.La Acción de Desposeimiento contra el Tercer Poseedor de la Finca Hipotecada o Acensuada2.8.Juicio de Alimentos2.9.Juicios de Arrendamiento2.10.Juicios Arbitrales2.11.Juicio de Partición2.12.Juicio Ejecutivo Especial Hipotecario de Bancos e Instituciones Financieras2.13. Juicio Ejecutivo sobre Cobro de Obligaciones Tributarias

Capítulo II EL DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN

1-CONCEPTO Es el derecho que le asiste a una persona obligada a hacer entrega de una cosa, a retenerla en su poder mientras no le sean satisfechos determinados créditos.

2-REQUISITOS

2.1.Debe existir una disposición legal que establezca expresamente el derecho a retener; por ej. el art. 800 del CC. lo establece para el usufructuario;

2.2.Debe dictarse una resolución judicial que declare la existencia del derecho de retención; ello, por cuanto nadie puede hacerse justicia por si mismo (art.545);

3-TRAMITACIÓN Como la ley no ha señalado en forma expresa la forma como debe tramitarse la solicitud para que se declare el derecho legal de retención, es necesario recurrir a las normas generales y efectuar el siguiente distingo:

3.1.Norma Genera La regla general es que la petición de que se declare el derecho legal de retención deberá sustanciarse en un juicio ordinario o sumario, sea que la petición se formule en él en forma accesoria de la discusión principal referente a la existencia del crédito que se garantice con la retención o que se formule derechamente como petición principal. Por ejemplo, si el usufructuario demanda al propietario el pago

1

de indemnizaciones a que este último está obligado, podrá solicitar al mismo tiempo se declare su derecho a retener la especie fructuaria hasta que se efectúe el pago.

En este caso estará solicitando la declaración del derecho de retención como cuestión accesoria. Si no existe discusión respecto de que el propietario debe indemnizar al usufructuario pagándole $x, este último podrá demandar derechamente la declaración de la retención.

3.2.Reglamentación Especial En algunos casos la ley ha señalado en forma expresa el procedimiento aplicable para la declaración de determinado derecho de retención, caso en el cual procede obviamente la aplicación de este procedimiento. Por ejemplo, el arrendatario desahuciado que reclama indemnizaciones haciendo valer el derecho legal de retención, deberá hacerlo valer en la forma que indica el art. 597, que veremos más adelante al tratar de los juicios especiales del contrato de arrendamiento;

3.3.Derecho de Retención como Medida Precautoria: Conforme al art. 545 inciso 2, puede solicitarse la retención como medida precautoria del derecho que garantiza y en este caso se procederá conforme a las normas relativas a las medidas precautorias. Procederá se declare por esta vía, durante la sustanciación del proceso en el cual se pide se declare el derecho de retención.

4-EFECTOS DEL DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN Declarado el derecho legal de retención, surgen para su titular los siguientes derechos:

4.1.Derecho a conservar la cosa en su poder hasta que se le pague el crédito que dicho derecho garantiza;

4.2.Derecho a realizar la cosa retenida: el art. 546 dispone que los bienes retenidos por resolución ejecutoriada serán considerados, según su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realización y de la preferencia a favor de los créditos que garantizan. La resolución judicial que declara procedente el derecho de retención de inmuebles deberá inscribirse en el Registro de Hipotecas.

Como es posible que el acreedor en contra de quien se dispone el derecho de retención sustituya la especie sobre la cual el derecho recae por una garantía, el art. 547 dispone que de la misma preferencia establecida en el artículo anterior gozarán las cauciones legales que se presten en sustitución de la retención.

5-RESTRICCIÓN DEL DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN Podrá el juez, atendida las circunstancias y la cuantía del crédito, restringir la retención a una parte de los bienes muebles que se pretende retener, que basten para garantizar el crédito mismo y sus accesorias (548).

Esta disposición tiene por objeto evitar que exista desproporción entre lo adeudado y lo retenido para garantizar el pago.

Capítulo IIILA CITACIÓN DE EVICCIÓN

(584 - 587)1-CONCEPTO

2

La citación de evicción es aquel acto procesal por el cual el comprador de una especie hace poner en conocimiento del vendedor de la misma el hecho de haber sido demandado en relación con ella, por hechos anteriores a la venta, con el objeto de que comparezca a ese proceso a defenderla.

El CC dispone que hay evicción de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella por sentencia judicial (art. 1.838); pues bien, cuando el comprador ha sido objeto de alguna demanda en relación con esa especie vendida, debe necesariamente hacer citar al vendedor para los efectos de que éste asuma la defensa correspondiente, toda vez que si no lo hace, no podrá exigir posteriormente el saneamiento, en caso de que la cosa en definitiva resulte evicta.

2-PROCEDIMIENTO

2.1.Si el comprador es demandado en relación con la cosa comprada, por hechos anteriores a la venta, antes de contestar la demanda deberá solicitar se cite al vendedor de evicción;

2.2.Solicitada la citación, el tribunal deberá examinar si se han acompañado a la solicitud antecedentes que la hagan aceptable, es decir, que justifiquen la petición y, conforme a ello resolverá dando lugar o no a la citación que se pide;

2.3.Si se da lugar a la citación, se suspenderán los trámites del procedimiento que se está siguiendo por el término de 10 días, si el citado de evicción reside en el territorio jurisdiccional del tribunal, término que se extenderá, conforme a la tabla de emplazamiento, si reside fuera de ese territorio sea en Chile o en el extranjero.

Vencido el plazo indicado sin que el demandado haya hecho practicar la citación, el demandante podrá solicitar que se declare caducado el derecho o que se le autorice a él para practicar esa diligencia, a costa del demandado;

2.4.Los citados de evicción tendrán para comparecer al proceso el término de emplazamiento que corresponda, suspendiéndose en el intertanto la sustanciación de la causa.

Es decir, primero se suspende el procedimiento por 10 días para que se practique la citación y, una vez practicada ella, nuevamente se suspende el procedimiento, esta vez por el término de emplazamiento;

2.5.Si el citado comparece al juicio, conforme a lo prevenido en el art. 1.844 del CC., éste se seguirá sólo contra él, sin perjuicio de que el comprador pueda intervenir en el mismo para la conservación de sus derechos;

2.6.El citado de evicción, eventualmente podrá solicitar al tribunal se disponga se cite de evicción a la persona que le vendió a él la especie.

2.7.Si el citado no comparece en el plazo señalado, el procedimiento continuará sin más trámite, en este caso el vendedor citado será responsable de la evicción, a menos que el comprador haya omitido oponer alguna defensa o excepción suya y por ello fuere evicta la cosa (art. 1.843 CC).

Capítulo IVJUICIO DE CUENTAS

(693 – 696)1-CONCEPTO Es aquel procedimiento especial conforme al cual debe sustanciarse la presentación, impugnación o aprobación de una cuenta que debe rendirse por disposición de la ley, por acuerdo entre las partes o por sentencia judicial.

3

Toda gestión sobre bienes ajenos siempre requerirá de una rendición de cuentas, a menos que el mandante haya eximido al gestor de esta obligación.

La rendición de cuenta es la manera de prueba de la gestión que si ha ejecutado, sea que esta cuenta se exige por disposición legal, acuerdo entre partes o en virtud de una resolución judicial, la manera de cumplirse será la misma.

Por ejemplo: Albaceas = leySociedad = acuerdo de partesSentencia = tribunal

2-OTROS JUICIOS RELACIONADOS

2.1.Juicio Declarativo de Cuentas ( Artículo 680 Nº8)Persigue como única finalidad establecer la obligación de rendir cuenta en virtud de una resolución judicial, cada vez que ésta hubiere sido impuesta por ley o por contrato. En estos casos, el deudor desconoce la obligación que tiene de rendir cuenta o bien la rechaza.

2.2.Juicio sobre Cuenta Es de conocimiento de tribunales arbítrales, cada vez que se persiga la rendición de cuentas del Gerente, Liquidador, Administrador de una sociedad comercial o de otro carácter, de acuerdo con el artículo 227 Nº 3 del COT. Corresponde aquí un arbitraje forzoso.

2.3.Juicio Ejecutivo de Cuentas Tiene lugar cada vez que la obligación de rendir cuenta conste en un título ejecutivo, para estos efectos la tramitación será conforme el procedimiento del Juicio ejecutivo de obligación de hacer y en caso de resistencia del deudor para rendir cuenta, el tribunal podrá imponer medidas de apremio como multas y arrestos.

2.4.Juicio Ejecutivo Residual sobre CuentasProcedimiento especial que se emplea cuando terminado el procedimiento de cuentas por sentencia ejecutoriada, ésta arroja saldos en contra o a favor del gestor; en estos casos, la ley confiere la calidad del título ejecutivo para cobrar el saldo.

3-TRAMITACIÓN (Art. 693 y siguientes del Código de Procedimiento Civil)Puede iniciarse el procedimiento por la persona que está obligada a rendir cuantas como por la persona que puede exigirla

4-TRIBUNAL COMPETENTE

4.1.Cuentas propiamente tales : Sociedades Comerciales, será competente el Tribunal Arbitral.

4.2.Tribunal de Fuero Ordinario para todos los demás casos.

5-CONSECUENCIAS

5.1.Una vez determinado el tribunal ante el cual deberá tramitarse, se presenta la demanda con los requisitos generales y especiales, acompañando los antecedentes que justifiquen la obligación de rendir cuentas.

4

5.2.La persona que debe rendir cuenta deberá presentársela dentro del plazo legal o en el convenio de las partes o, subsidiariamente, el plazo que prudencialmente determine el tribunal.

6-SITUACIONES QUE PUEDEN PRODUCIRSE

6.1.EL Demandado presenta la cuentaEste rinde cuenta y el tribunal ordena ponerla en conocimiento de la contraparte o interesado. Para estos efectos, otorgará un plazo que normalmente es de 10 días, plazo para el examen y la objeción de la cuenta.

6.1.1.Dentro o al Término del Plazo, puede producirse que:

-No exista objeción de la contraparte, por lo tanto, se tendrá por aprobada

-La cuenta es impugnada u objetada. En este caso, el juicio continuará solamente respecto de los puntos observados y para estos efectos la cuenta constituirá la demanda y las observaciones a ella, será la contestación de la demanda.

6.2.EL Demandado NO rinde la cuentaAquí la parte contraria puede formularla y la hará dentro del plazo prudencial que le otorga el tribunal.

La cuenta otorgada por el demandante se pone en conocimiento de la contraparte para que la examine, la objete y puede suceder:

-Que NO se objete la cuenta: Se tendrá por aprobada-Que existan observaciones: Se seguirá el mismo procedimiento anterior, vale decir, se tendrá la cuenta como demanda y las observaciones como contestación.

7-PRUEBALa omisión de rendir cuenta siempre se considerará por el tribunal como presunción grave para establecer la verdad de las partidas objetadas y la sentencia que se dicta deberá siempre tener los requisitos del Art.170d el CPC.

8-RECURSOS

8.1.En 1ª Instancia:Apelación y Casación Forma.

8.2.En 2ª Instancia: Casación en la Forma y Fondo.

NOTA: Para la prueba se pueden presentar cualquier medio de prueba, salvo las limitaciones para la Testimonial.

Capítulo VJUICIO SOBRE PAGO DE HONORARIOS DE CIERTOS PROFESIONALES

(697 – 680 Nº 3)

1-PROCEDIMIENTOSumario, según art. 680 Nº3

5

Es un procedimiento de carácter especial señalado en el artículo 697, en estos casos hay que distinguir:

1.1.Los honorarios originados fuera de procedimiento judicial, se aplicará para su cobro y estimación el artículo 680 Nª3

1.2.Se aplicará el artículo 697 a los originados dentro del juicio.

En ambos casos, son cobros de honorarios profesionales causados por arquitectos, ingenieros, abogados y otros que en los juicios actúan como peritos, salvo contra abogados, procuradores u otros de la Administración de justicia como defensores públicos, etc.

Tratándose del procedimiento por los que cobran honorarios causados dentro del juicio, el profesional tendrá la capacidad o posibilidad de cobrarlos de manera incidental dentro del mismo juicio o mediante el procedimiento sumario.

2-CAMPO DE APLICACIÓN DEL ARTICULO 697

2.1.Demandantes Profesionales2.2.Pago de Honorarios (Exclusivamente)2.3.Procederá siempre que estos honorarios hayan sido prestados dentro de ese juicio.

3-PRESCRIPCIÓN DE HONORARIOSSegún el artículo 2521 del CC “en el plazo de 2 años”. Para determinar el plazo, habrá que distinguir entre los servicios aislados o los servicios continuos.

3.1.Aislados:Se cuenta desde que los servicios se prestaron

3.2.Continuos:Desde que los servicios terminan

4-PRUEBAPara acreditar la efectividad de los servicios, el profesional o demandante podrá hacer valer cualquier medio de prueba legal, por cuanto sobre él recaerá el peso de la prueba.

En cuanto al monto de los honorarios, las sumas que cobre el profesional, será un mero dato ilustrativo ya que la estimación siempre la realizará el juez.

El procedimiento del 697 da lugar a un procedimiento incidental, aun cuando en estricto rigor no corresponde a un incidente y se substanciará íntegramente con las normas de incidentes.

53 – 757)

1-NULIDAD DE MATRIMONIO Y DIVORCIO PERPETUO Estos procesos se sustanciarán conforme a las normas del juicio ordinario de mayor cuantía, con las siguientes modificaciones:

1.1.Será inadmisible la prueba confesional, toda vez que ello implicaría permitir la nulidad del matrimonio o el divorcio por mutuo consentimiento, lo que la ley no autoriza;

1.2.Las sentencias que den lugar a la nulidad del matrimonio o al divorcio, aun cuando no fueran apeladas, deberán necesariamente ser elevadas al tribunal superior, es decir a la C.A. respectiva, a fin

6

de ésta conozca de las mismas a través de la consulta. Se establece este trámite habida consideración al interés público comprometido en este tipo de procesos;

Elevados los autos a la C.A., se ordenará traerlos en relación y serán incluidos en tabla para proceder a la vista propiamente tal (actualmente y, dada la simplicidad de estos procesos, ellos se incluyen en una tabla extraordinaria que se fijan los días lunes a las 18:00 horas).

Al procederse a la vista, el tribunal podrá aprobar la sentencia, si no encuentra que ella tenga algún problema; en caso contrario, es decir, si se estima dudosa la legalidad del fallo, el tribunal omitirá dictar sentencia y retendrá el conocimiento, es decir, no dictará sentencia y ordenará que se proceda como si se hubiera deducido apelación, previo traslado al Ministerio Público, es decir, al Fiscal, a fin de que éste informe o dictamine sobre la materia.

Evacuando el informe del fiscal se ordenará traer nuevamente los autos en relación y se procederá nuevamente a incluir la causa en tabla; en este caso las causas se incorporan a la tabla ordinaria y no a la extraordinaria de los días lunes.

Como se ha dispuesto que se procede como si se hubiera deducido apelación, el tribunal al pronunciarse confirmará o revocará la sentencia.

Nota: En al actualidad la frase se contempla el artículo 753 al señalar "y se procederá como si se hubiera opuesto oportunamente apelación" carece de relevancia, toda vez que se suprimió el trámite de la expresión de agravios que existía antiguamente tratándose de Recursos de apelación; antes de la reforma esto significaba que el apelante debía presentar un escrito en el cual hacía presente los agravios que contenía la sentencia, escrito del cual se confería traslado a la contraparte. Actualmente este trámite fue suprimido y a cambio, se estableció que los Recursos de apelación debían ser fundados. Algunos sostienen que en estos procesos siempre será necesario escuchar al Ministerio Público, fundados para ello en los arts. 27 y 34 de la ley de Matrimonio Civil que dispone que el Ministerio Público será siempre oído y en el art. 357 del COT que dispone que deberá oírse al fiscal en los juicios sobre estado civil de las personas; sin embargo, la posición mayoritaria está con el parecer antes expuesto en atención a que el art. 753 establece una norma de carácter especial, posterior a los arts. 27 y 34 de la ley de Matrimonio Civil, la que por lo tanto debe primar sobre esta última y también sobre la norma que contempla el COT; esto, porque la ley general posterior no deroga la especial anterior.

2-DIVORCIO TEMPORAL

2.1.Estos procesos se sustancian conforme a las normas del juicio sumario,de acuerdo con lo que al efecto dispone el art. 754 del CPC.

2.2.A diferencia de lo que sucede con los juicios de divorcio perpetuo, en losa de divorcio temporal no se estable el trámite de la consulta; sin embargo, si se deduce apelación en contra de la sentencia definitiva, conforme a la norma general del art. 27 de la ley de matrimonio civil, deberá escucharse el dictamen del Ministerio Público.

3-DISPOSICIONES COMUNES 3.1.Dada la naturaleza de estos juicios, en los cuales normalmente se discuten materias íntimas que sólo atañen a las partes del proceso, el art. 756 permite que, siempre que el tribunal lo estime conveniente, se mantenga las causas en reserva; es decir, en este caso puede existir una excepción al principio de publicidad que rige ampliamente en las causas civiles.

7

3.2.Las cuestiones relativas a la fijación de la residencia de la mujer durante el proceso, la cuantía y naturaleza de los alimentos, las expensas para la litis, la persona encargada del cuidado personal de los hijos y el derecho de visitas, de acuerdo con lo señalado en el art. 755 se tramitarán como incidentes que no serán de previo y especial pronunciamiento y que, por lo tanto, se sustanciarán por cuerda separada.

3.3.En estos procesos, de acuerdo con el art. 755 inc. 2, el juez podrá, a petición de la mujer, dictar todas las providencias que estime necesarias para la seguridad de ésta.

3.4.Una vez que las sentencias definitivas se encuentren ejecutoriadas, ellas deberán ser subinscritas al margen de la correspondientes inscripción de matrimonio, cuando disponga la nulidad del mismo o el divorcio sea éste temporal o perpetuo.

Capítulo VIIJUICIO DE HACIENDA

(748 – 752)

1-CONCEPTOSon todos los procesos en los cuales sea parte o tenga interés el Fisco y cuyo conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios de justicia.

FISCO: Manifestación patrimonial del Estado amparado por la denominación centralizada del Estado.El Fisco podrá actuar como persona de Derecho Publico como también persona de Derecho Privado.

2-TRIBUNAL COMPETENTEHay que distinguir si el Fisco actúa como demandante o demandado

2.1.Fisco actúa como Demandado Será siempre competente aquel juzgado de letras de comuna asiento de CA, cualquiera sea la cuantía (art.48 COT).

2.2.Fisco actúa como DemandantePodrá elegir entre deducir su demanda ante el tribunal señalado o el que ejerza jurisdicción respecto del domicilio del demandado.

En 2ª instancia, conocerá la CA respectiva.

3-QUIEN REPRESENTA AL FISCO

3.1.Presidente del Consejo de DefensaEn todos los juicios de hacienda en que la ley no haya designado una persona distinta y, además, en todos los demás casos en que el Presidente del Consejo de Defensa acuerde tomar la representación.

3.2.Abogados Procuradores Fiscales:Dentro de sus respectivos territorios, vale decir, el que corresponda al territorio jurisdiccional de la CA respectiva.

El Consejo de Defensa está compuesto por 12 miembros, uno de los cuales es designado por el Presidente de la República cada tres años, quien lo preside.

4-PRIVILEGIOS DE QUE GOZA EL FISCO

8

4.1.Rompe el Principio de Igualdad entre las PartesPor cuanto se exime al Fisco del pago de consignaciones para interponer Recursos, impuestos por actuaciones ante auxiliares de la Adm. de Justicia y todas aquellas tasas o derechos que los particulares deben pagar para la obtención de copias simples o autorizadas de expedientes o inscripciones.

4.2.El término para contestar la demanda por parte del Fisco se aumenta con el Emplazamiento Emplazamiento que corresponda para la ciudad de Santiago, en que se llevará a efecto la acción.

4.3.Improcedente decretar en su contra Medidas Precautorias fundadas en el Ocultamiento o Falta de BienesYa que no se avienen con el régimen jurídico del Estado; éste no puede ser objeto de ejecuciones ya que las sentencias que se dicten en su contra se cumplen a través de la dictación del decreto correspondiente.

4.4.En Materias PenalesPueden apersonarse a un juicio sin necesidad de interponer querellas y obtener conocimiento del sumario a menos que, fundadamente, se lo niegue el tribunal.

5-PROCEDIMIENTO (Artículo 748)Todos estos juicios deben sustanciarse por escrito, aunque sea Sumario con arreglo a los trámites del Juicio del Fuero Ordinario (J.O.M.C. y J.S.). Se tramitan conforme a las reglas generales salvo que los procedimientos deben ajustarse al fuero ordinario de mayor cuantía.

5.1.Excepciones

I-Supresión de los escritos de Réplica y Dúplica cuando la cuantía NO supere las 500 U.T.M.

II-Audiencia del Ministerio Público: Cada vez que el Ministerio Público no figure como parte principal, debe ser oído antes de la prueba y antes de la dictación de la sentencia, tanto en 1ª como en 2ª. En la mayoría de los juicios el Ministerio Público no comparece. Sin embargo, no existe Ministerio Público en 1ª y debe aplicarse en 2º.

III-Consulta de la Sentencia de 1ª Instancia: Siempre obligatorio cada vez que la sentencia de la 1ª le sea desfavorable al Fisco, trámite procesal y no una instancia.

a-Desfavorable al Fisco cuando-Es condenado total o parcialmente-No es aceptada la Demanda Reconvencional-Al particular le han aceptado total o parcialmente la Demanda Reconvencional

6-TRAMITE DE LA CONSULTADictada la sentencia de 1ª Instancia que no fuera apelada, el tribunal ordenará remitir los antecedentes a la CA respectiva, una vez recibidos, se dará ingreso a la causa y se vera en cuenta (con el solo informe del relator). La CA tendrá 2 alternativas:

6.1.Aprobar la Sentencia.

6.2.Retener su conocimiento y fallo por estimar dudosa la legalidad de éste, dará traslado al Ministerio Público (Fiscal) , y con su informe ordenará darle un nuevo ingreso y dictara el decreto

9

autos en relación, la causa deberá incorporarse a la tabla ordinaria para la vista y fallo. El día de la vista podrá confirmar o revocar

En el caso de que se haya dictado sentencia desfavorable al fisco y que se haya apelado y esta apelación se haya declarado desierta, prescrita o desistida, deberá siempre cumplirse con el trámite de la consulta

7-EJECUCIÓN DE LA SENTENCIAS QUE CONDENAN AL FISCO (artículo 752)Toda sentencia que condena al Fisco deberá cumplirse dentro de los 60 días siguientes a la fecha de recepción de los oficios del tribunal con el cual se adjunta al ministerio correspondiente, copia de la sentencia de 1 y 2 con certificado de ejecutoria, este trámite puede cumplirse a través del receptor o por carta certificada.

El Ministerio que recibe esta sentencia deberá remitirla al Consejo de Defensa para que este emita un informe favorable. Una vez devuelto el informe se procederá al pago y si éste se retarda por más de 60 días, el Fisco deberá pagar sus reajustes pertinentes.

Capítulo VIIILA ACCIÓN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE LA FINCA

HIPOTECADA o ACENSUADA(artículo 756 – 763)

1-INTRODUCCIÓN

1.1.Derecho del Acreedor Hipotecario: Cuando algún crédito ha sido garantizado con hipoteca, el acreedor tiene derecho, al momento de hacerse exigible el pago de esa deuda, a perseguir el inmueble hipotecado de manos de aquél en cuyo poder se encuentre. Puede suceder que a ese momento el inmueble pertenezca a algún tercero, ya sea porque éste constituyó la hipoteca para garantizar el crédito del deudor o porque adquirió posteriormente el inmueble con hipoteca. En estos casos el acreedor hipotecario puede dirigir la acción en contra del tercero propietario, con el objeto de obtener el pago de la obligación con el producto de la enajenación de la finca hipotecada. Cuando la pretensión se dirige en contra del tercero se denomina "acción de desposeimiento", toda vez que lo que a través de ella se pretende es el desposeimiento de esa finca a fin de proceder a la subasta de la misma.

La Hipoteca según el artículo 2407 del CC: Derecho de prenda que se constituye sobre inmuebles que no dejan, por ello de permanecer en poder del deudor.

-Derecho Real porque se ejerce sobre una cosa inmueble sin respecto de determinada persona.-Derecho Inmueble: Recae sobre bienes raíces-Derecho Accesorio

Otorga Derecho de persecución de manos de quien la posea para vender el inmueble hipotecado en pública subasta y pagarse con el producido del remate.

El Acreedor Hipotecario tiene igual derecho que el Acreedor Prendario para pagarse con preferencia, tomando en consideración que la Hipoteca garantiza una obligación principal, siempre nos encontraremos frente a dos acciones:

a-La que tiene el Acreedor Hipotecario respecto del deudor principal o personal .

10

b-La que tiene el Acreedor Hipotecario respecto del Tercer Poseedor de la Finca Hipotecada.

La Acción Hipotecaria es la que dirige el acreedor hipotecario en contra del Tercer Poseedor. Cuando el deudor personal es a su vez el deudor hipotecario, las normas de tramitación serán las generales, dependiendo de la naturaleza del título que tenga el acreedor personal o hipotecario. Vale decir, estas acciones podrán ser de carácter ordinario o ejecutiva.

2-ACCION DE DESPOSEIMIENTODeducida por el acreedor hipotecario contra del Tercer Poseedor de la finca hipotecada y tiene por principal objeto desposeer al 3º de la finca para rematarla y pagarse con su producido. Este acreedor Hipotecario goza del Derecho de Persecución y a través de esta acción pone en ejercicio tal Derecho.

2.1.Titular de la Acción Acreedor hipotecario

2.2.Sujeto Pasivo de la AcciónDeudor hipotecario o 3º poseedor.

La ley llama Tercer Poseedor a toda persona que es dueña del inmueble hipotecado y que no se haya obligado al pago de la deuda.

Por ejemplo, será deudor hipotecario aquel que compra un inmueble ignorando la hipoteca y aquel que constituye hipoteca sobre su inmueble para garantizar una deuda ajena.

3-PROCEDIMIENTOEs especial dado que el Tercer Poseedor no es deudor principal ni solidario y que incluso puede hasta ignorar la existencia de la hipoteca, entonces, la ley le otorga a éste Tercero la oportunidad de pagar la deuda del deudor principal o de abandonar la finca hipotecada para evitar las acciones judiciales. Si este Tercero no paga ni abandonara la finca, entonces, habrá que desposeerlo. De ahí que este procedimiento se divida en 2 etapas:

3.1.Gestión Previa que se denomina Notificación de Desposeimiento3.2.Se puede llevar a efecto por medio de una Acción Ejecutiva u Ordinaria.

4-GESTIÓN PREVIA QUE SE DENOMINA NOTIFICACIÓN DE DESPOSEIMIENTOGestión preparatorio para desposeer, no es un juicio y se inicia con la presentación que haga el acreedor hipotecario ante el tribunal competente, en virtud de la cual pide al tribunal que le señale al Tercer Poseedor de la finca hipotecada que dispone de un plazo de 10 días para pagar la deuda o para abandonar la finca hipotecada.

El tribunal proveerá “como se pide se fija el plazo de 10 días para los fines señalados”. A esta solicitud deberán acompañarse los títulos o documentos en que ésta se funde. Se notificará personalmente o por art.44

4.1.Características del PlazoEl plazo de 10 días tiene las siguientes características

-Legal no prorrogable-Días hábiles-Fatal

4.2.Medidas Precautorias

11

Pueden solicitarse y decretarse antes de iniciar la gestión de notificación o con posterioridad a ellas, estas medidas pueden ser decretadas por el tribunal aún cuando sea una gestión de notificación y no un juicio propiamente tal.

4.3.Actitudes que puede asumir el Tercer PoseedorUna vez Notificado el Tercer Poseedor, éste puede:

a-PAGAR LA DEUDAb-ABANDONAR LA FINCAC-NO HACER NADA

a-PAGAR LA DEUDALa obligación principal del Tercero frente a la notificación de desposeimiento es hacer abandono de la finca, sin embargo , la ley lo autoriza para pagar la deuda con el objeto de conservar el inmueble. Si la paga, se subrogará en los Derecho del Acreedor Hipotecario por expresa disposición legal según los artículos 2429, 2370 y 1610 Nº3 CC. En este caso, el Tercero podrá solicitar el alzamiento de la hipoteca y en virtud de la resolución judicial que la ordena, se practicará el alzamiento en el Conservador de Bienes Raíces.

Se concluye la gestión de notificación y muere el procedimiento.

b-ABANDONAR LA FINCALa ley no señala procedimiento para materializar este abandono, sin embargo, recurriendo a las normas general, diremos que hay abandono cuando “el Tercero así lo expresa por escrito ante el tribunal, podrá acompañar las llaves o hacer presente que se encuentra sin moradores, etc.”

Esta circunstancia no constituye título de adjudicación sino que por el contrario, abre la posibilidad al acreedor hipotecario de rematar la propiedad y pagarse con su producido.

El Tercero renuncia a la tenencia material del inmueble mientras se efectúa la subasta y adjudicación del mismo. Efectuado el abandono, deberá procederse conforme lo establece el artículo 2397 y 2424 del CC, sin necesidad de citar al deudor principal pero si éste compareciere, deberá ser oído en los trámites de tasación y subasta (760 CPC). Lo anterior significa que se procederá a la realización conforme el procedimiento de apremio del Juicio Ejecutivo, es decir:

- Tasación- Bases del Remate- Fijación de día y hora- Publicación - Remate; Acta del Remate o Adjudicación.

C-NO HACER NADA Se procederá al desposeimiento de la finca hipotecada, esta acción podrá ventilarse conforme al procedimiento ordinario o ejecutivo según la calidad del título en que se funde y se procederá en contra del tercero en iguales términos que podría hacerse en contra del deudor principal.

De esta actitud del Demandado desprende la segunda etapa, que como se ha dicho se puede llevar a efecto por medio de la Acción Ejecutiva u Ordinaria

5-JUICIO EJECUTIVO DE DESPOSEIMIENTO

5.1.Cuando Procede:

12

a-Si se ha notificado la gestión previa del desposeimiento.b-El Tercero dentro del plazo de 10 días que no haya pagado la deuda ni abandonado la finca.c-Cuando el título en que se funda la acción lo autoriza para demandar ejecutivamente.

Si la deuda fuere ilíquida o se tratare de acciones prescritas o el título no fuere ejecutivo, el acreedor hipotecario deberá demandar de acuerdo a las normas del juicio ordinario de desposeimiento.

5.2.Demanda Ejecutiva de Desposeimiento

I-Juicio Propiamente Tal

-Se tramita en 2 cuadernos

-Se presenta por el acreedor hipotecario contra 3º poseedor

-Ante tribunal que conoció de la gestión previa

-La petición concreta deberá consistir en que se despache mandamiento de desposeimiento contra el Tercero para proceder al remate y posterior pago del acreedor.

-La parte petitoria de la demanda originará la apertura del Cuaderno de Apremio que se abrirá con el mandamiento del desposeimiento.

II-Notificación

-Personalmente sin trámite previo.-Al demandante por el Estado Diario de la resolución de la demanda ejecutiva y del mandamiento de desposeimiento.

-Al tercero será personalmente o cédula.

NOTA: Si se notificó por cédula la demanda ejecutiva el mandamiento de desposeimiento se notificará personalmente al Tercero, y si no es habido, mediante el procedimiento de la Cédula de Espera.

III-ExcepcionesPodrá oponerlas el Tercero dentro de 4 días fatales desde la notificación del mandamiento de desposeimiento y consistirá en toda aquellas excepciones de carácter personal del Tercer poseedor o de todas aquellas excepciones personales del deudor principal.

IV-Sentencia Dictada en juicio de desposeimiento afectará sólo al Acreedor Hipotecario que es el Ejecutante y al Deudor Hipotecario o Tercero que es el Ejecutado. No afecta al deudor principal o personal de manera que sí éste último fuera demandado posteriormente por el pago del saldo (si hubiere), podrá oponer cualquiera de loas excepciones del 464 CPC para oponerse al pago, por lo tanto, puede renovar la excepción opuesta por Deudor Hipotecario Tercero.

V-Realización de la FincaEjecutoriada la sentencia que acoge la acción y rechaza las excepciones se procederá al remate de la finca hipotecada, en pública subasta sin necesidad de citar al deudor principal, lo cual no obsta para que comparezca y ser oído en los tramites de tasación y subasta. Si el deudor no compareció

13

durante la secuela del juicio la diligencia de tasación deberá efectuarse con la intervención de peritos y del Ministerio Público.

NOTA: En casos de la Ley de Bancos: No se realiza el tramite de tasaciónNOTA: En este caso para la tasación no corre el avalúo fiscal

VI-La TasaciónCuando el deudor principal no es oído la tasación tendrá una doble formalidad, vale decir, se realizará con presencia de peritos designados por el tribunal y el avalúo fiscal será solamente un dato ilustrativo.

Debe realizarse con intervención del ministerio publico, si falta este trámite o bien se omite por el tribunal estaremos frente a una Nulidad Procesal, mientras se encuentre pendiente el juicio. Se aplica el art.492 del Código de Procedimiento Civil en cuanto a que: “ si el acreedor hipotecario es de grado posterior antes de la subasta deberá citar a los acreedores hipotecarios preferentes...”

Nota: a pesar de hablarse del Ministerio Público, este no tiene relevancia por no existir Fiscales en primera instancia.

VII-Derechos del Deudor PersonalLas partes en este juicio son el Tercer Poseedor y Acreedor Hipotecario, sin embargo nada obsta la comparecencia del deudor principal o personal, en resguardo de sus intereses, si se presentare deberá ser oído en los trámites de tasación y subasta. Por la comparecencia de este se eliminan los trámites de designación de peritos y la intervención del Ministerio Público. Así mismo, el deudor personal será oído en la determinación del saldo por el que pudiera ser perseguido en caso de que la hipoteca no cubra íntegramente la deuda. Los reclamos que formule al respecto, deberá hacerlos en el juicio correspondiente, que será el que inicie el acreedor hipotecario contra su persona.

6-JUICIO ORDINARIO DE DESPOSEIMIENTOSi el tercero no hace nada, el Acreedor Hipotecario puede:-Demandar Ejecutivamente-Demandar Ordinariamente

6.1.Procede Siempre que se reúnan los siguientes requisitos:

1-El Tercer Poseedor haya sido notificado de la gestión previa de desposeimiento.2-Que dentro del plazo de 10 días no haya pagado la deuda ni abandonado la finca.3-Que el título en que se ha fundado la notificación del desposeimiento no autorice para demandar ejecutivamente al deudor personal en caso de que la acción se hubiere dirigido en su contra ( la inscripción de la hipoteca no es titulo ejecutivo)

6.2.Demanda Ordinaria de Desposeimiento

1-Se aplican las normas del procedimiento ordinario de mayor cuantía. (JOMC)

2-Requisitos Generales y específicos de toda demanda.

3-Debe traer a la vista el Procedimiento de Notificación; en que está normalmente el titulo.

4-La demanda en un juicio de desposeimiento se interpone por el acreedor hipotecario contra el tercer poseedor

14

5-La petición concreta en la cual se solicita, se acoja la Acción Ordinaria de Desposeimiento con declaración de que el demandado quedará obligado a desposeerse de la finca hipotecada para subastarla y pagarse el crédito del Acreedor Hipotecario.

6.3.Dictada la Sentencia Que acoge la acción deberán seguirse los trámites del cumplimiento incidental de la sentencia establecidos en el art 231 y siguientes del CPC (con citación y posteriormente el trámite para hacer cumplir la sentencia).

La sentencia se cumplirá con citación de la parte vencida y respecto de ella solo se podrán oponer las excepciones establecidas en el art 234, falladas que sean estas o no habiéndose opuesto, el procedimiento que se sigue a continuación es idéntico al del juicio ejecutivo en relación con el cuaderno de apremio.

NOTA: La resolución a esta citación se notifica por Cédula al apoderado.

Capítulo IXJUICIO DE ALIMENTOS

(Ley 14.908 y 16.618)

Capítulo XJUICIOS DE ARRENDAMIENTO

Capítulo XVJUICIOS ARBITRALES

Todo lo relativo a la clasificación, materias que conoce y características se regulan por el COT.

1-Juicios seguidos ante Arbitros de Derecho2-Juicios seguidos ante Arbitros de Arbitradores

1-JUICIOS SEGUIDOS ANTE ARBITROS DE DERECHO (artículo 628 a 635)Estos árbitros se someten tanto a la tramitación como a la dictación de la sentencia a lo establecido en la ley, vale decir, conocen las materias y las fallan como si fuesen jueces ordinarios según la naturaleza de la acción.

Se aplican normalmente todas las reglas de los Juicios Sumarios o Declarativos Ordinarios, jamás Ejecutivos y los requisitos de la sentencia serán establecidos en el art 170 si son definitivas y del 171 si son interlocutorias.

1.1.TramitaciónSe tramita con las mismas normas que los jueces ordinarios con excepción de tres materias;

a-Notificaciones: Se practicarán personalmente o por cédula, no existiendo el estado diario, salvo, que las partes de común acuerdo hayan establecido una distinta, por ejemplo: carta certificada, telegrama o cualquier otro medio que ofrezca seguridad. Normalmente la forma de notificar se acordará en el primer comparendo arbitral.

b-Actuario: Toda la tramitación del juicio se hará ante ministro de fe que designará el árbitro, que estará sujeto a causales de implicancia y recusación. Estos Ministros de Fe pueden ser: Secretarios de tribunales ordinarios y Notarios; excepcionalmente cualquier otra persona.

15

Para practicar diligencias fuera del tribunal arbitral podrán encargarse las diligencias a otro ministro de fe.

c-Testigos: Solo se puede tomar declaración a los testigos que voluntariamente se presenten ante el arbitro por cuanto este no puede compeler a ninguna persona que declare ante él puesto que carece de imperio, sin embargo, si el arbitro estima indispensable la declaración de un testigo podrá requerirla a través del tribunal ordinario competente. Este tribunal puede adoptar dos actitudes:

-Tomar el mismo la declaración y remitírsela al árbitro, y-Cometer al arbitro para que tome la declaración, poniendo al testigo su disposición hasta por medio de la fuerza.

1.2.Pluralidad de Árbitros

a-Si hay 1 árbitro, no hay problema.

b-Si son 2 o más: Todos ellos deben concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquiera otro acto del juicio, si no existe acuerdo se reunirá con ellos un tercero (establecido en la propia convención o designado por el tribunal), en este caso la mayoría pronunciará la resolución y obrarán como tribunal colegiado; si aun así, no existiere mayoría habrá que ver si la resolución es o no susceptible de apelación, si no existe apelación se extingue el compromiso, y de existir apelación la opinión de cada árbitro se considerará una sentencia y será el tribunal arbitral de alzada el que resuelva la controversia o la corte de apelaciones respectiva si no existe tribunal arbitral de alzada.

-Si se tratare de Arbitraje Voluntario No Recurrible, se terminará el arbitraje.-Si el Arbitraje es Forzoso, deberá procederse al nombramiento de un nuevo árbitro.

1.3.Recursos que ProcedenEn contra de sentencia del Árbitro de Derecho proceden los siguientes Recursos:

-Casación en el Fondo y Forma -Apelación.-Queja

1.4.Tribunal Competente para conocer de los Recursos

a-Apelación y Casación Forma: Las partes podrán deducir los Recursos de apelación y casación en la forma que sean procedente según las reglas generales, Recursos que serán conocidos por la C.A. respectiva. Lo anterior, salvo que en el compromiso se haya establecido que el asunto se sustanciará en única instancia o que en el mismo se haya establecido un tribunal arbitral de segunda instancia, lo que en todo caso sólo será procedente siendo todos los interesados plenamente capaces.

b-Casación Fondo: Corte Supremac-Recurso de Queja: Corte Suprema, por cuanto los árbitros están bajo la superintendencia correccional de la Corte Suprema.

NOTA: Si las partes son todas mayores de edad y con libre disposición de sus bienes, podrán renunciar la interposición de estos Recursos.

1.5.Como se Ejecutan las Resoluciones de los Árbitros

16

a-Sentencias Definitivas: Habrá que distinguir:

a.1.Si el plazo está vencido: sólo puede exigirse el cumplimiento ante el tribunal ordinario que corresponda.

a.2.Si no está vencido: se podrá ocurrir ante el tribunal arbitral o al ordinario, a elección del requirente.

En todo caso, si el cumplimiento de la sentencia requiere medidas de apremio o compulsivas, éstas deberán siempre ser declaradas por tribunal ordinario. El procedimiento aplicable es el del 231 y sgtes. del Código de Procedimiento Civil para el cumplimiento general de la sentencia o resoluciones definitivas.

b-Otras Resoluciones (Autos, decretos, sentencias interlocutorias, etc.) Será el propio árbitro el que deberá ordenar el cumplimiento

2-JUICIO SEGUIDO ANTE ARBITROS ARBITRADORES (Artículos 636-643)Están obligados a guardar en el procedimiento y fallo las reglas que las partes hayan acordado en el acto constitutivo del compromiso o en acto posterior y de manera subsidiaria, las normas del Código de Procedimiento Civil y fallarán conforme a la prudencia y equidad. El fallo en su aspecto formal deberá dictarse conforme a las normas del art.170 Código de Procedimiento Civil.

2.1.Normas Mínimas de Procedimiento

1-El tribunal deberá oír a los interesados en forma conjunta o separada.

2-Recibir y agregar al proceso todos los instrumentos que las partes entreguen, dando conocimiento de ello a la contraria.

3-Debe recibir la causa a prueba cada vez que sea necesario, cuando existan HSPC

4-Debe practicar las diligencias que estime necesarias para el conocimiento de los hechos.

5-Las diligencias puede practicarlas sólo o con la asistencia del Ministro de Fe.

6-Debe consignar por escrito los hechos que ocurran ante el árbitro o que promuevan o exijan las partes.

7-El árbitro debe fallar de acuerdo a la prudencia y equidad.8-La prueba testimonial y los demás medios de prueba se rendirán de igual manera que en los procesos que conocen los árbitros de derecho.9-En relación a la pluralidad de árbitros, se aplicarán las mismas normas que a los árbitros de derecho.

2.2.Contenido de la Sentencia del Árbitro Arbitrador1-Designación de las partes litigantes2-Enunciación breve de las peticiones deducidas por el demandante y las defensas del demandado3-Razones de prudencia o equidad que sirven de fundamento al fallo.4-La decisión de asunto controvertido.5-Fecha y lugar de expedición6-Firma del árbitro y la autorización de un Ministro de Fe o dos testigos.

17

2.3.Recursos que Proceden

a-Apelación: Sólo procede cuando el compromiso lo hubiere estipulado y se concederá para ante otros árbitros del mismo carácter, que hubieren designado las partes en el acto constitutivo o en uno posterior. La regla general en esta materia es que el árbitro resuelva en única instancia, atendido a que en los compromisos normalmente se renuncia a los Recursos, con excepción del Recurso de queja.

b-Casación en la Forma: Jamás en el Fondo por no poder existir infracción de ley.

2.4.Ejecución de las ResolucionesSe aplicarán las mismas normas que las aplicadas a los árbitros arbitradores.

Capítulo XVIJUICIO DE PARTICION

(artículos 646 a 666) (Supletoriamente Artículos 628 a 644)

Las normas aplicables son las de los arts. 646 a 666 Código de Procedimiento Civil. Supletoriamente se aplicarán las normas de los arts. 628 y 644 del Código de Procedimiento Civil.

1-CONCEPTO Es un procedimiento arbitral, de carácter complejo, que se sustancia ante un juez partidor, el que tiene por objeto dividir o liquidar una comunidad de bienes entre diferentes comuneros, entregan a cada uno de los lo que le corresponde, conforme al derecho o cuota que tenga en esa masa común.

2-OBJETOPartir, dividir o liquidar una comunidad de bienes para entregar a cada comunero la cuota o derecho que corresponda en la masa común.

Estos juicios exigen como presupuesto la existencia de una comunidad que se trata de liquidar. Si no existe controversia entre los comuneros, estas materias se resuelven de común acuerdo, sin generar un juicio de partición, el partidor divide o liquida la masa común pero jamás la administra. Esta masa se origina en virtud de:

- Herencia- Sociedad Conyugal- Sociedades Civiles- Comunidad cuyo origen es un Cuasicontrato.

2.1.No se aplica a : - Sociedades Anónimas- Sociedades Comerciales de cualquier naturaleza

3-PROCEDIMIENTO APLICABLEEs igual, cualquiera que sea la comunidad que se pretende dividir.

4-CARACTERÍSTICAS

4.1.Son materia de Arbitraje Forzoso, vale decir, no cabe la intervención de tribunales ordinarios.

18

4.2.Son juicios en que la voluntad de las partes prima sobre la voluntad del juez partidor.

4.3.Son juicios de doble carácter, por cuanto los mismo interesados pueden asumir roles de demandante o demandado.

4.4.Son juicios universales porque abarcan la totalidad del patrimonio de una persona natural o jurídica.

4.5.Son juicios complejos porque pueden promoverse y resolverse tantas cuestiones como sean necesarias para llegar a la partición y distribución.

4.6.Son juicios de cuantía indeterminada, la cuantía sólo se determina en la sentencia definitiva

4.7.Son juicios que no tienen una tramitación preestablecida u ordenada en la ley y se tramitan en el numero de comparendos que sean necesarios para cumplir con el objeto de la partición.

4.8.El partidor no es un administrador de los bienes.

5-FORMAS EN QUE PUEDE PRODUCIRSE La partición puede efectuarse:

5.1.Por el causante o testador5.2.De común acuerdo de los interesados5.3.Por un Partidor: en este caso nacerá un juicio de partición de bienes

6-TRIBUNAL ARBITRALEstá compuesto por un Juez y un Actuario o Ministro de Fe. Este juez recibe el nombre de Árbitro, Compromisario o Partidor. El Actuario es la persona que se limita a autorizar los actos del árbitro y a dar fe de los mismos; firma conjuntamente con árbitro las resoluciones que dicte y las sentencias definitivas.

7-NOMBRAMIENTO del JUEZ PARTIDOREsta designación o nombramiento puede hacerla:

7.1.El Causante o el Testador:7.2.Los Interesados o Coasignatarios de Común Acuerdo: 7.3.Por el Juez Ordinario

7.1.El Causante o el Testador:Deberá hacerlo por Instrumento Público entre vivos o por Testamento.

7.2.Los Interesados o Coasignatarios de Común Acuerdo: Los interesados o coasignatarios pueden revocar la designación del testador para proceder a nombrar a otro, también de común acuerdo. Este juez árbitro sólo puede ser designado en el caso de sucesiones hereditarias. En el caso de liquidación Sociedad Conyugal, Sociedades Civiles y Comunidades originadas en el cuasicontrato, la designación sólo pueden hacerla los interesados o la justicia ordinaria en subsidio.

En caso de que alguno de los coasignatarios fuera incapaz, podrá concurrir a la designación su representante legal pero para que sea válida debe ser aprobada judicialmente.

7.3.Por el Juez Ordinario

19

Si no hay acuerdo entre interesados y coasignatarios, el nombramiento lo hará siempre el tribunal ordinario. Tanto respecto del partidor como del actuario, son aplicables las causales de implicancia y recusación establecidas en los arts. 195 y 196 del COT.

8-TRIBUNAL COMPETENTE PARA NOMBRAR AL JUEZ PARTIDOR

8.1.Si es Comunidad Hereditaria: El del lugar donde se abrió la sucesión.

8.2.Cualquier otra comunidad:Tribunal Ordinario del domicilio de cualquiera de los interesados.

9-DESIGNACIÓN DEL JUEZ PARTIDOR

9.1.A la solicitud que presenten los coasignatarios o los interesados, el tribunal proveerá citando a un comparendo de nombramiento de partidor:

a-Si hay acuerdo entre ellos: El tribunal nombrará a la persona que hayan designado.

b-NO hay acuerdo: Designará el propio tribunal. El partidor nombrado también le son aplicables las causales de implicancia y recusación.

NOTA: El Actuario por su parte es designado por el propio Juez Partidor sin intervención de los interesados o coasignatarios.

10-REQUISITOS PARA SER PARTIDOR 10.1.Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión10.2.Libre disposición de sus bienes

11-NO PUEDEN SER DESIGNADOS JUEZ PARTIDOR

11.1.Todos los Abogados que NO estén habilitados para el ejercicio de la profesión, por ejemplo Lueces Letrados y Ministros de Corte.

11.2.Funcionarios Auxiliares de la Administración de Justicia, salvo los Defensores Públicos y los Procuradores del Número.

11.3.Notarios y Fiscales de Corte.

12-REQUISITOS PARA SER ACTUARIOEstar revestido de la calidad de ministro de fe, es decir:

12.1.Secretario de Tribunal de Letras y Superiores12.2.Notarios

NOTA: No pueden ser ACTUARIOS:Receptores Judiciales.

13-CONSTITUCIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL

13.1.Formalidades: - Aceptación del cargo en Forma Expresa

20

- Juramento de desempeñar el cargo con la debida fidelidad

En la práctica, estas formalidades se cumplen concurriendo el árbitro a la escritura de nombramiento o al momento en que éste es notificado por un ministro de fe. Tanto la aceptación como el juramento deben efectuarse una vez producido el nombramiento y transcurridos los plazos legales para alegar su inhabilidad. (5 días para inhabilitarse).

13.2.Plazo de Desempeño:La regla general es que este plazo sea de 2 años, que se cuentan desde la aceptación del cargo, sin embargo, el testador puede ampliar este plazo y los coasignatarios ampliar o restringirlo aún contra la voluntad del testador.

Si el nombramiento lo hace el tribunal, no podrá fijarse un plazo superior a 2 años. (Artículo 235 COT).

Se descuentan solamente los períodos en que se hubiese interrumpido íntegramente la jurisdicción del Partidor.

13.3.Responsabilidades y Prohibiciones:

a-Responsabilidades: La responsabilidad de este juez partidor está en el artículo 1329 del Código Civil y se extiende hasta la culpa leve. En caso de prevaricación, fuera de tener que indemnizar se le aplicará la pena que corresponda al artículo 240 del Código Penal y, además, se constituirá indigno como ejecutor de las últimas voluntades, según el artículo 1300 del Código Civil .

Fuera de éstas, responde también a los Acreedores por la omisión de formar el Lote o Hijuela Pagadera respectiva.

Frente al Fisco, responde por no hacer las reservas necesarias para el pago del Impuesto a la Herencia.

b-Prohibiciones: Contempladas en el artículo 1978 del Código Civil, 321 del COT y sancionadas ambas en el artículo 240 Código Penal como fraude.

Estas normas prohíben expresamente al partidor comprar bienes de la partición, esta prohibición se extiende al cónyuge e hijos de tal y se aplica hasta las ventas efectuadas en pública subasta.

13.4.Remuneración:

a-Del Juez Partidor: El juez partidor debe ser pagado y el pago se traduce en un honorario que se determina en primer lugar de común acuerdo de las partes al momento de constituir el compromiso o durante la tramitación del juicio.

Si NO existe acuerdo, o simplemente la materia no se ha discutido, el Partidor determinará sus honorarios en la sentencia (laudo), conforme al artículo 665 Código de Procedimiento Civil. En esa parte el Laudo de la sentencia NO constituye una resolución judicial, sino que solamente una proposición o estimación de honorarios que requerirá la aceptación de los interesados.

a.1.Los interesados pueden adoptar las siguientes actitudes:

-NO decir nada: Los honorarios quedarán a firme, transcurridos 15 días contados desde la notificación del laudo.

21

-Si no se conforman: Podrán reclamar de la estimación de honorarios en la forma y plazo establecidos para el Recurso de apelación (por escrito, conteniendo peticiones concretas y dentro de 15 días).

b-Del Actuario: El honorario del Actuario lo regula el Partidor y no podrá exceder del 5% de los honorarios del Árbitro.

Si existen 2 o mas actuarios, el honorario será fijado en proporción a sus actuaciones.

13.5.Características del Juez Partidor

1-Es un árbitro

2-Por Regla general es árbitro de derecho porque tramita y falla conforme la ley.

3-En forma excepcional puede ser un Arbitrador, siempre y cuando esta calidad se la atribuyan las partes (mayores de edad y libre disposición de sus bienes)

Podrá también ser un árbitro mixto, reuniéndose los requisitos anteriores y por razones de manifiesta conveniencia, previa autorización judicial

4-Pueden tener un papel activo o pasivo, dependiendo de si se planean o no controversias jurídicas entre los interesados.

5-No es un Administrador de Bienes.

14-COMPETENCIA DEL JUEZ PARTIDOREsta materia se clasifica en tres grupos

14.1.Las cuestiones de EXCLUSIVA competencias del Partidor: 14.2.Las cuestiones que JAMAS puede conocer el Partidor:14.3.Las cuestiones que puede conocer el Juez Partidor o el Tribunal Ordinario:

14.1.Las cuestiones de EXCLUSIVA competencias del Partidor: Son aquellas que la ley encomienda especialmente al partidor o aquellas que la ley no somete de modo expreso a la justicia ordinaria (articulo 651 Tasación, Facción de Inventario, Cuentas de Administrador de Bienes comunes, etc).)

14.2.Las cuestiones que JAMAS puede conocer el Partidor:Se establecen en el artículo 1330 y 1331 del Código Civil, es decir,

-Controversias sobre derechos a la sucesión por testamento o abintestato.-Desheredamiento por incapacidad o indignidad para suceder.-Cuestiones sobre propiedad exclusiva de un bien que no debe entrar a la masa partible.

NOTA: Todas estas cuestiones son previas al juicio de partición y serán siempre resultas por la Justicia Ordinaria.

14.3.Las cuestiones que puede conocer el Juez Partidor o el Tribunal Ordinario:

1-Las cuestiones relativas a la formación e impugnación de inventarios o tasaciones

22

2-Las cuestiones relativas a la Cuentas y Honorarios de los Albaceas, Comuneros y Administradores de bienes comunes.

3-Los derechos que hagan valer los Terceros Acreedores sobre bienes comunes.

4-La forma en que han de administrarse los bienes comunes

5-La ejecución de la sentencia definitiva.

En todos estos casos, cuando NO se haya constituido el Tribunal Arbitral o falte o Juez Partidor, las materias serán resueltas por la Justicia Ordinaria, salvo en el último caso, en que el tribunal que conoce de ella, se determinará a elección de los interesados.

15-PROCEDIMIENTOEl procedimiento aplicable es aquel establecido en los artículo 646 y sgtes del Código de Procedimiento Civil, y se le aplican supletoriamente las normas sobre árbitros de los artículos 628 y siguientes:

15.1.Normas Generales:

1- La primera norma modificatoria dice relación con los actos del partidor, que deben ser autorizados por un actuario, cualquiera sea su naturaleza, a diferencia de los Árbitros Arbitradores Comunes, en que no se necesita actuario y la sentencia será autorizada por ministro de fe o 2 testigos.

2- Estos juicios carecen de tramitación ordenada o preestablecida y todas las materias se someten en audiencias verbales o en casos especiales pro medio de solicitudes escritas.

3- Las resoluciones que se dicten en estas audiencias o que resuelvan las solicitudes del interesado, serán inapelables, según el artículo 649 del Código de Procedimiento Civil.

4- Las audiencias y las solicitudes serán tantas como materias deba decidir el partidor para llegar al término del juicio.

5- Constituido el tribunal, debe proceder a dictar la PRIMERA RESOLUCIÓN; la ley no establece su contenido, sin embargo, la práctica jurídica indica que no puede contener menos requisitos que los siguientes:

- La declaración de tener por constituido el tribunal o juicio de compromiso.- La citación a las partes a la 1ª audiencia o 1º comparendo, señalando día y hora- Designación del actuario, quien comparece en esta 1ª resolución autorizándola.

NOTA: Por ser ésta la 1ª resolución, debe notificarse a las partes o interesados o coasignatarios en forma personal (40-44)

15.2.Las AudienciasPueden ser de dos clases o naturaleza:

23

a-Ordinarias: Se celebran en los días y horas prefijadas por las partes sin que se requiera nueva notificación, se fijan en el 1º comparendo y si se llegara a modificar posteriormente, la modificación no tendrá ningún valor sin que medie nueva notificación a todos los interesados.

En estas audiencias pueden tomarse acuerdos sobre cualquier materia, salvo que se trate de revocar el acuerdo o que se requiera del consentimiento unánime de todos los interesados para tomar un acuerdo particular. En estos casos, estas materias se conocerán en audiencias extraordinarias.

b-Extraordinarias: Son las que se realizan fuera de los días y horas prefijados, requieren de notificación especial y sólo permiten tratar las materias señaladas en la citación.

15.3.Plazo para Formular los Incidentes (Cuestiones) (artículo 652)De acuerdo con la ley, el Partidor puede fijar un plazo a los interesados para que formulen sus peticiones sobre todas las cuestiones que sirvan de base a la partición.

Esta facultad es de suma importancia porque si hace uso de ella, dará celeridad al proceso. (art.652)

Cada cuestión que se plantee se tramitará en Cuadernos Separados Con Audiencia de todos los interesados, sin entorpecer el procedimiento de los demás cuadernos y sin paralizar la función del partidor, en el evento de deducirse un Recurso que afecte sólo a una de estas cuestiones, se resuelven del modo en que hayan acordado las partes y si NO existe acuerdo se aplicará a cada una de ellas los Procedimientos Ordinarios, Sumarios o Incidental que corresponda de acuerdo con la materia planteada. Las que son de naturaleza común podrá acumularse y fallarse de manera parcial, en su defecto, dejarlas para la sentencia definitiva. Lo recomendable es que falle a medida que reúnen suficientes antecedentes.

15.4.Reglas de Fondo aplicables al Fallo de las Cuestiones:Se aplican normas del Derecho sustantivo o aquellas que establece el Código Civil o el Código de Procedimiento Civil (cuando se refiere a materias Sustantivas) y en especial el Juez Partidor tendrá que aplicarlas según lo dispone el art. 1337, en el cual distingue:

I-Si existe acuerdo para distribuir la masa común: Por regla general, debe estarse al acuerdo de las partes, prevaleciendo este respecto de otras consideraciones, las cuales se traducen el la sentencia definitiva, aun cuando la distribución no sea equitativa.

II-NO existe acuerdo para distribuir la masa común: Deben aplicarse las siguientes normas.

-El partidor debe proceder a la división de los bienes comunes de manera que a los interesados les correspondan porciones iguales

-Si NO es posible la división material de los bienes, deberán formarse lotes análogos y repartirse de común acuerdo entre las partes.

Tratándose de Bienes Raíces, el Perito deberá determinar si es o no posible la división del predio, para posteriormente adjudicarlo a algún interesado o venderlo en Pública Subasta, ello sin perjuicio de que las partes decidan Vender Privadamente. Una vez realizados los Inmuebles se procederá a su distribución entre los interesados.

15.6.Primer ComparendoDe suma importancia ya que es en este acto que:

24

1-Organiza el juicio

2-Se fijan las cuestiones que se debatirán en el proceso

NOTA: En este comparendo se determinarán las partes o interesados y también el objeto de la partición (Sociedad Conyugal, Sucesión Hereditaria, Comunidad derivada de un Cuasicontrato ) LOS BIENES NO SE DETERMINAN DE ESTA FORMA.

3-Formas en que se practicarán las notificaciones

4-Días y horas de los comparendos ordinarios.

15.7.Cuestiones que pueden suscitarse en este Juicio:Normalmente son de 5 órdenes:

A-Cesación en el Goce Gratuito de la Cosa Común: (Art. 2305 Del Código Civil)B-Administración de Bienes Comunes C-Derechos que pueden hacer valer los Acreedores y que afectan a los Bienes Comunes:D-Adjudicación de Bienes ComunesE-Licitación de los Bienes Comunes

A-Cesación en el Goce Gratuito de la Cosa Común: (Art. 2305 Del Código Civil)El Derecho de cada comunero es el mismo que el de los socios en el haber social, es decir, todos son dueños del todo y pueden hacer uso de ese todo. En consecuencia este goce de la cosa común es gratuito y para ponerle termino será necesario que cualquiera de los interesados reclame ante el partidor, el cual una vez que haya oído a los interesados resolverá el termino del uso gratuito de la cosa común y de ahí en adelante, el interesado deberá pagar por este uso a la comunidad (655 Código de Procedimiento Civil Nunca hacia atrás).

El Partidor NO podrá terminar con el uso gratuito de la cosa si el interesado acredita su goce en un titulo especial (usufructo, plazo fijado entre los interesados)

B-Administración de Bienes Comunes : Esta materia puede ser de competencia de los Tribunales Ordinarios o de un Tribunal Arbitral, lo cual dependerá de la constitución del arbitraje y que el Partidor no falte.

Surge la administración cuando no existe acuerdo entre las partes y cualquiera de los interesados puede pedir el nombramiento de uno o más administradores y la fijación de sus honorarios y las facultades o limitaciones de su administración. El tribunal frente a esta petición citará a los interesados a una audiencia la cual se celebrará solo con los asistentes. Si no concurren todos los interesados solo pueden tomarse acuerdos por la mayoría absoluta de los asistentes y que representen a lo menos la mitad de la masa común. Los interesados pueden concurrir personalmente o por medio de mandatario y podrán adoptar los siguientes acuerdos (artículo 654)

1-Nombramiento de uno o más administradores2-Remuneración, facultades y limitaciones de los administradores3-Determinación del giro que debe darse a estos bienes y el máximo de gastos que puede hacerse4-La época en que debe rendirse la cuenta, sin perjuicio de las cuentas extra que puedan exigirse.

C-Derechos que pueden hacer valer los Acreedores y que afectan a los Bienes Comunes:

25

Esta materia puede ser de conocimiento de la justicia ordinaria o del tribunal arbitral a elección del acreedor. El procedimiento aplicable dependerá de la naturaleza de la acción Ejemplo: Servidumbres, Legados, Usufructos, Créditos Hereditarios, etc.

D-Adjudicación de Bienes Comunes :

d.1.Concepto: Acto en virtud del cual se entrega el dominio a un Comunero alguna cosa común o proindiviso.

El Adjudicatario pasa a ser dueño exclusivo de la cosa común y en este caso la Adjudicación es un Titulo Declarativo de ese derecho y no traslaticio de dominio. Conforme al 718 y 1344 del Código Civil, cada partícipe de la cosa pro indiviso, se entiende haber poseído exclusivamente la parte que por la división le cupiere y se reputará haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos sus efectos que le hubieren correspondido y no haber tenido jamás parte alguna en los demás bienes de la Sucesión (ficción legal) (Efecto Declarativo, Retroactivo de la Adjudicación)

El Adjudicatario adquiere el Dominio por Sucesión por Causa de Muerte, siempre que este adjudicatario sea Comunero o Coasignatario, ya que si recae en un tercero será un Titulo Traslaticio de Dominio y el Modo de Adquirir es la Tradición.

La Tasación de los bienes adjudicados se hará de común acuerdo entre las partes pero, si no existe acuerdo o entre los comuneros hubiere incapaces, la tasación se hará por peritos que se nombrarán de la forma ordinaria (414 y siguientes del Código de Procedimiento Civil), salvo que se trate de bienes muebles y en el proceso existan antecedentes que justifiquen su valor.

Tratándose de la adjudicación de Bienes Inmuebles, aquel comunero que se adjudicare dicho bien teniendo una cuota menor en la comunidad generará la aplicación del art.662 relativo a la hipoteca legal, es decir, los bienes quedarán hipotecados en beneficio de los demás comuneros por la diferencia que exista entre su cuota y el valor del bien adjudicado.

E-Licitación de los Bienes Comunes:Es la venta en Pública Subasta y puede referirse a Bienes Muebles como Inmuebles. Esta venta la realizará el Partidor, la cual requiere en forma previa la tasación de los bienes por peritos y además debe contar con las siguientes medidas de publicidad:

e.1.El remate debe ser anunciado por avisos publicados en un periódico del departamento o de la cabeza de provincia.

e.2.Cuando existen Incapaces, los avisos no podrán ser inferiores a 4 y la primera publicación debe efectuarse dentro de los 15 días anteriores a la fecha del remate.

e.3.NO existen interesados (nadie fue al remate), el Partidor deberá anunciar un nuevo remate, pudiendo reducir el plazo a la mitad.

e.4.Si los bienes estuvieren en otro departamento (Comuna), se deberá también anunciar en él

NOTA: En lo demás se aplican las normas respecto de bienes embargados del juicio ejecutivo (artículo 658)

15.8.Sentencia

26

Una vez que el Tribunal haya llevado a efecto toda la tramitación, deberá dictar el Fallo Particional, que es la materia propia de este juicio y que tiene por finalidad la distribución de los bienes comunes. En consecuencia el resultado final de este juicio se consignará en 2 instrumentos que componen el fallo:

a-El Laudob-la Ordenata

a-El Laudo o Sentencia Final: En la cual se resuelven todos los puntos de hecho y de derecho que servirán de base para la distribución de los bienes comunes (artículo 663).

a.1.Contenido del LaudoPor tener el carácter de Sentencia Definitiva debe reunir los requisitos del Art. 170 del Código de Procedimiento Civil, en consecuencia, debe ajustarse a sus requisitos específicos y generales y contendrá a lo menos, las siguientes declaraciones:

1-La forma en que se designó el partidor y su individualización.

2-Objeto de la partición, vale decir, herencia, cuasicontrato, sociedad civil o conyugal.

3-Antecedentes de la partición, es decir, la posesión efectiva, testamento inventario, tasaciones si existe con anterioridad o los contratos.

4-Individualización de los interesados o las partes y de los representantes legales o mandatarios si existieren.

5-La manera en que fueron oídos los interesados o partes y la forma en que fueron resueltas las diversas cuestiones que se suscitaron.

6-La formación del cuerpo común de bienes, individualizándolos todos.

7-La indicación de las bajas generales de la partición (gastos).

8-La manera de distribuir el haber líquido entre los interesados o las partes.

9-Formación de las hijuelas de los interesados, vale decir, la cuota o lote que corresponde a cada interesado.

10-La formación del cuerpo común de frutos y sus correspondientes bajas.

11-La hijuela de las deudas, fundamentalmente se establecerá el pago de impuesto a la herencia y cualquier otro impuesto o gravamen que tengan las cuotas o hijuelas que deban repartirse los interesados.

b-La Ordenata o LiquidaciónEn que se hacen todos los cálculos numéricos para la distribución final.

Junto con este Laudo debe dictarse la Liquidación llamada Ordenata que forma parte de la sentencia y en este instrumento se realizaran todos los cálculos numéricos necesarios para la distribución de los bienes comunes, en otras palabras, el Laudo se traduce en números en la Ordenata y esta Ordenata a su vez se divide en partidas, las partidas más comunes son:

27

i) La que contiene el cuerpo común de los bienes y sus respectivos valores.ii) Las bajas generalesiii) El cuerpo común de frutosiv) Interesesv) Las bajas de los frutosvi) El acervo líquido que resulta de rebajar las bajas generales y las bajas de los frutos a la

masa común de bienes y los frutos.

Junto con esto el partidor señalará en números lo que corresponda a cada interesado o a cada parte y esto se desglosa en 2 Partidas:

-Partida de Haber : Cantidad que debe percibir cada interesado.-Partida de Debe o Entero: Que señalará los bienes que recibirá el interesado para formar su cuota.

De esta operación el interesado o la parte puede resultar disminuido si está recibiendo menos de lo que corresponde o alcanzado si recibe más de lo que corresponde.

La sentencia señalará finalmente el modo en que el interesado o parte alcanzada le entera su cuota al disminuido.

15.9.Notificación de la Sentencia DefinitivaEs de carácter especialísimo por cuanto se entiende efectuada esta notificación desde que se notifica a las partes el hecho de su pronunciamiento (Lo que se notifica es la Resolución del Juez que aprueba o modifica el Fallo del Partidor), vale decir, el Ministro de Fe notificará al Interesado o Parte; de que se ha dictado la sentencia, en consecuencia, para tomar cabal conocimiento de ella, el Interesado o Parte deberá concurrir a la oficina del Actuario o Partidor, salvo que esta sentencia requiera de aprobación judicial, en cuyo caso se tendrá por notificada desde que se notifique la resolución del Tribunal Ordinario que apruebe o modifique el fallo del partidor (art. 666 Código de Procedimiento Civil).

a-NO Aprueba: El Ministro de Fe sólo avisa el hecho de haberse dictado sentencia.b-Aprueba: Se notifica Real y Efectivamente a la Parte o Interesado de la sentencia.

B.1.Casos en que se Requiere de Aprobación Judicial:

I-Cuando dentro de los interesados o parte hubiere personas bajo tutela o curaduría.

II-Cuando dentro de la partición se hubiere dado la figura de interesados o partes ausentes que no hubieren designado apoderado.

III-También se requiere de aprobación judicial, sin importar la capacidad de las partes, cuando el partidor haya determinado el monto del impuesto a la herencia o a las donaciones entre vivos o a las asignaciones testamentarias.

En todos estos casos la sentencia no adquiere el carácter de firme o ejecutoriada mientras no se cumpla con el trámite de aprobación judicial.

28

La ley NO señala plazo para que el partidor remita los antecedentes a la justicia ordinaria, sin embargo, esto deberá hacerse dentro del plazo más breve y esta notificación deberá hacerse por cédula, como la Sentencia Definitiva.

15.10.Importancia de la Notificación del Fallo Particional: Dice relación con la interposición de Recursos, que corre desde la nitificación del Laudo en forma válida. Son procedentes los siguientes Recursos:

1-Apelación2-Casación en la Forma.3-Queja.

15.11.Plazo para Interponer los Recursos: Por ser especiales será de 15 días, contados desde la fecha de la notificación del Fallo Particional.

La sentencia aprobatoria o modificatoria que dicte el tribunal ordinario respecto del Fallo Particional, está sujeto a los mismos Recursos en los mismos plazos. Si el Juez Partidor ha estimado o propuesto sus honorarios en el fallo particional, estos no serán susceptibles de apelación, ni de casación, sino que sólo de reclamación en un plazo de 15 días contados desde la fecha de notificación del fallo particional y resuelve el tribunal ordinario aprobándolos o morijerándolos (atenuar).

Si el Tribunal Ordinario rechaza el Fallo Particional, este mismo tribunal lo modificará con arreglo derecho, vale decir, no será necesario que el tribunal ordinario le devuelva al juez partidor la sentencia para su complementación.

Contra el Fallo de Segunda Instancia procede Casación en la Forma y Fondo , de aquí en adelante los plazos para deducir estos Recursos son los del cpc (15 días corridos desde la notificación de la sentencia de 2ª instancia) (esta notificación es por el Estado Diario).

15.12.Instancia en que se deducen los Recursos

a) Primera instancia: APELACIÓNb) Segunda instancia: CASACIÓN FONDO Y FORMA (para ante...)

15.13.Nulidad de la Partición: El art. 1348 del Código Civil establece que las particiones se anulan o rescinden de la misma manera y según las mismas normas que los contratos, y la rescisión por lesión se concede sólo al que ha sido perjudicado en más de la mitad de su cuota. En este caso se puede estar en presencia de una nulidad de carácter civil o procesal, según sea el vicio que adolezca:

I-Nulidad Procesal : Se puede hacer valer por medio de 2 mecanismos

a) Recursos Procesalesb) Nulidad de todo lo obrado.

Por ejemplo: Partición hecha por árbitro cuyo nombramiento está vencido o partición no sometida a aprobación judicial cuando procediere.

II-Nulidad Civil:

29

Esta deberá reclamarse por la vía ordinaria correspondiente, por ejemplo:

Ejemplos: Partición hecha por juez partidor que no fue designado por todos los interesados Partición viciada por Fuerza o Dolo Rescisión por Lesión.

NOTA: Todas estas normas NO se aplican a la Partición hecha por el Causante o por los Coasignatarios de común acuerdo, porque en estos casos estamos en presencia de Contratos y carecen de todo contenido jurisdiccional.

Capítulo XVIIJUICIO EJECUTIVO ESPECIAL HIPOTECARIO DE BANCOS E INSTITUCIONES FINANCIERAS

1-INTRODUCCIÓNJuicio Ejecutivo Especial al que se le aplican Normas también particulares y que se encuentran establecidas en al Ley General de Bancos DFLl 3 que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado del DFL 252 de 1960 con sus respectivos modificaciones (apéndice código comercio).

2-PROCEDIMIENTO APLICABLE Los contemplados en los artículos 98 a 104 del DFL 252.

3-CAMPO DE APLICACIÓN DE LA LEY

3.1.Solamente para Juicios de carácter Hipotecario.

3.2.A los Créditos Hipotecarios otorgadas por Bancos e Instituciones Financieras creadas bajo el amparo del Decreto Ley 252 y sólo para las Deudas Hipotecarias.

3.3.En forma expresa al Cobro de Deudas Hipotecarias del Banco del Estado de Chile.

Además este Juicio Ejecutivo se aplica tanto al deudor personal como a sus herederos y al Tercer poseedor de la Finca Hipotecada.

4-TRIBUNAL COMPETENTEExisten las siguientes reglas:

4.1.El Juez de Letras Civil del domicilio del Banco, cualquiera fuera la cuantía del crédito.

4.2.Los Bancos o Instituciones Financieras tienen sus casas matrices en Santiago, por lo tanto, la ley le da la posibilidad de acceder a otro tipo de tribunales, los que serán los consagrados según el artículo 135 del Código Orgánico de Tribunales, este caso volvemos a las reglas generales de competencia del artículo 135 del Código Orgánico de Tribunales

a-Acciones Inmuebles

1. Si han fijado domicilio las partes en dicha convención, será el juez competente que ejerce jurisdicción en el territorio en el que se encuentra dicho domicilio.

2. Si NO han fijado domicilio será competente el juez del lugar donde se contrajo la obligación.

30

3. El del lugar donde se encuentra la especie reclamada

Los Nº 2 y 3 a elección del Ejecutante. Si el inmueble se ubica en distintos territorios jurisdiccionales será competente cualquiera de ellos. Todos estos tribunales conocen en 1ª instancia y en 2ª instancia conoce la Corte de Apelaciones respectiva por medio del Recurso de Apelación, el cual se concederá SIEMPRE en el Sólo Efecto Devolutivo aún respecto de la Sentencia Definitiva.

5-TRAMITACIÓNEste Juicio Ejecutivo Especial comienza con una solicitud o demanda hipotecaria en virtud de la cual se le pide al tribunal se requiera de pago al deudor hipotecario que no ha pagado 1 o varios dividendos o cuotas bajo apercibimiento legal. Este apercibimiento puede significar 2 cosas:

5.1.Paga:Tiene 10 días para pagar, si lo hace termina la gestión.

5.2.NO Paga: 1. El Inmueble Hipotecado se rematará o2. Se le entregará al Banco o Institución Financiera en Prenda Pretoria.

6-OBJETO DEL REQUERIMIENTO DE PAGO AL DEUDOR HIPOTECARIOEn ambos casos es obtener el pago íntegro y total de las cuotas insolutas o dividendos insolutos con el resto del capital adeudado, intereses penales, costas judiciales, seguros, etc.

7-PROCEDIMIENTO PROPIAMENTE TAL La 1ª notificación en este procedimiento, al deudor hipotecario será personal, (artículo 40) o subsidiaria (por la del 44) código de Procedimiento Civil, y en caso de desconocimiento del paradero o domicilio del demandado se podrá notificar por avisos. El objeto de este procedimiento es que el deudor hipotecario pague los dividendos insolutos a requerimiento del tribunal o que se pague el crédito íntegramente a través de la Subasta o la entrega en Prenda Pretoria el Inmueble Hipotecado.

7.1.El Deudor Hipotecario se defiende Oponiendo Excepciones NO alegaciones o defensas, dentro del plazo de 5 días fatales, contados desde la fecha de la notificación del Requerimiento de Pago. Este plazo se aumentará con la tabla de emplazamiento en caso de que el deudor hipotecario sea notificado fuera del radio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa. Las excepciones que puede oponer el deudor hipotecario son restringidas y sólo son admisibles a tramitación los siguientes:

Pago de la deuda Prescripción No empecerle el título (Ejemplo: El deudor Hipotecario durante la vigencia del crédito Cede el

título, por lo tanto si es demandado alegará que el título No le empece.

Esta última excepción no puede tener por finalidad la discusión de la existencia de la obligación pero, deberá constar por escrito y aparecer revestida de fundamento plausible.

En la eventualidad de que la Excepción de No Empecerle el Título o la Excepción de Pago de la deuda no estén revestidas de fundamento plausible o las excepciones sean otras, el tribunal las rechazará de plano. En la practica siempre se ordena traslado.

7.2.NO se formula Oposición o si la Oposición ha sido Resuelta y Rechazada

31

Se procederá inmediatamente al remate o a la entrega en prenda pretoria del inmueble hipotecado, a petición del demandante o ejecutante. En este caso y en este estado del procedimiento, el Banco o Institución Financiera deberá señalar un depositario definitivo, el que tomará el control del inmueble hipotecado, el tribunal resolverá dando lugar a la petición siendo 2 las ALTERNATIVAS con las que cuenta el Banco o Institución Financiera, sucede:

a-Opta por la Prenda Pretoriab-Opta por el Remate

a-Opta por la Prenda PretoriaEsto a contar de la fecha en que el Depositario Definitivo tenga materialmente la propiedad comenzará a percibir las rentas o el producto del inmueble y con estos dineros se pagarán en primer lugar los gastos de administración de la mismas, gravámenes preferentes al crédito hipotecario si los hubiere y el saldo se aplicará a los dividendos o cuotas insolutas y si aún así existe un saldo, este quedará a favor del deudor hipotecario. Decretada la Prenda Pretoria, el Deudor Hipotecario podrá ponerle fin en cualquier momento, pagándole al Banco la cantidad ordenada y la Prenda Pretoria se mantendrá vigente hasta el pago total e integro.

b-Opta por el RemateUna vez decretado se anunciará por medio de avisos publicados por 4 veces en días distintos, debiendo mediar a lo menos 20 días entre la fecha del 1º aviso y el día de la subasta. Estas publicaciones pueden hacerse en días hábiles o inhábiles y cuando NO hubiere postores para el 1º Remate, respecto del 2º,3º o 4º si lo hubiere (remate), se reducirán a la mitad los avisos y el plazo de publicación. En relación a las restantes condiciones del remate serán fijadas por el juez sin ulterior Recurso, a propuesta del banco, pero el mínimo del 1º remate NO podrá ser inferior a la suma del capital adeudado, los dividendos insolutos, intereses penales, costas judiciales y las primas o seguros que recarguen la deuda. Lo único que tasa el tribunal en forma directa son las costas procesales y personales. Sin perjuicio de lo señalado y atendido que en forma supletoria se aplican las normas del Juicio Ejecutivo por obligaciones de DAR, (artículos 467 y siguientes del Código de Procedimiento Civil) el deudor hipotecario podrá intervenir en la fijación del mínimo de la subasta alegando un mayor precio de la propiedad que se pretende subastar.

7.3.La Adjudicación del InmuebleSe hará al mejor postor y el Banco pagará su crédito sobre el precio del remate. El tribunal ejecuta el remate.

En la eventualidad que existan otros créditos hipotecarios que graven la misma propiedad, los acreedores hipotecarios (no importa el grado), deberán ser notificados de la resolución que ordene la prenda pretoria o el remate. Si estos fueren preferentes, al que demanda en juicio se pagará 1º con el producido del remate y para el 1º remate estos mismos acreedores hipotecarios deberán ser notificados personalmente o 44 o por avisos.

Estas notificaciones se exigen para que el remate les sea oponible a los acreedores hipotecarios pues verificado el remate, el tribunal ordenará el alzamiento de todas las interdicciones y gravámenes que afectaban el inmueble y ene este único caso el tribunal no requerirá autorización ni para rematar, ni para adjudicar, ni para alzar prohibiciones, gravámenes y embargos, es decir, NO le afecta el 1464 Nº3 del Código Civil.

8-SITUACIÓN DEL ARRENDAMIENTOEn esta materia, el adjudicatario NO está obligado a respetar el arrendamiento de la propiedad hipotecada, salvo que este arrendamiento conste en escritura publica, inserta al margen de la inscripción de Dominio en el Registro Conservador de Bienes Raíces y que la fecha del contrato sea

32

anterior a la hipoteca o que el acreedor hipotecario haya aceptado el contrato durante la vigencia del crédito hipotecario.

Capítulo XVIIIJUICIO EJECUTIVO SOBRE COBRO DE OBLIGACIONES TRIBUTARIAS

1-INTRODUCCIÓNProcedimiento de carácter especial reglado por el código tributario en los artículos 168 a 199.

Este juicio se divide en dos Sedes:

-Tramitación exclusivamente Administrativa-Tramitación de carácter Judicial

Esto no significa que este juicio como tal deba tramitarse en ambas sedes, dice relación con el hecho de comenzar en la Tesorería Comunal.

2-TRIBUNALES COMPETENTESPor regla general el domicilio del demandado (por existir Tesorería comunal en todo el país).

3-FUEROEn estos juicios no tiene importancia, pues siempre son juicio de mayor cuantía, en consecuencia, en 1ª instancia conoce el juez de letras de mayor cuantía, sin embargo, tratándose de excepciones deducidas por el demandado y no acogidas por el tesorero comunal, serán resueltas por el abogado provincial del servicio. En 2ª instancia la Corte de Apelaciones respectiva.

4-TRAMITACIÓNEn primer lugar constituyen título ejecutivo para el cobro de estas obligaciones las nóminas o listados de deudores morosos que tenga la Tesorería comunal respectiva.

La Tesorería despacha un mandamiento de ejecución y embargo sin intervención judicial y requiere de pago al deudor. Tendremos un cuaderno de ejecución y embargo que considere a una o a muchas personas. La notificación del mandamiento será personalmente o por el 44 del Código de Procedimiento Civil.

5-ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO

5.1.NO Hacer Nada : El procedimiento ejecutivo se agota en su discusión, el tesorero comunal embargará y rematará.

5.2.Defenderse : Mediante la oposición de excepciones, las que en su mayoría corresponden al 464 del Código de Procedimiento Civil (reguladas en el Código Tributario). Todo ello en un plazo de 10 días hábiles, contados desde la notificación del Mandamiento.

Opuestas estas excepciones el Tesorero Comunal las examinará y solamente se pronunciará respecto de aquellas que acoja y reservará las restantes para el abogado provincial. Esta especie de sentencia se notificará al demandado por Cédula (Esta Sentencia es recurrible de Apelación en los plazos y formas establecidos en el C.P.C, es decir, 10 días y este Recurso sólo suspenderá la ejecución del fallo, si el Demandado Apelante consigna a lo menos 1/3 del monto demandado).

33

La Sede Administrativa que ha rechazado las excepciones remitirá el expediente al juez de letras respectivo a fin de que éste valide la sentencia que posteriormente se volverá a notificar por cedula al deudor o demandado. Si el que apela es el Fisco, representado por abogado de la tesorería, no requerirá consignación alguna.

Las notificaciones que se practiquen en la sede administrativa serán efectuadas por el recaudador fiscal en su calidad de ministro de fe. En el caso de la sede judicial, las practicará el receptor judicial.

Al despacharse Mandamiento, este Recaudador Fiscal podrá solicitar al Deudor o Demandado que entregue una declaración jurada en la que constan sus bienes y sus ingresos para efectos de ejecutar el crédito en estos.

En todo lo demás (sentencia apelada, confirmada, dictación del cúmplase), se aplica el artículo 467 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, es decir, normas de juicio ejecutivo por obligaciones de dar, materia de remate y la forma en que se lleva a cabo según sea mueble o inmueble.

Capítulo XIXACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

(artículos 817-925)

A diferencia de lo visto, estos Actos Jurídicos No Contenciosos a pesar de ser judiciales, no llevan envuelta la contienda entre partes ni existe un legítimo contradictor, sólo hay peticionarios, este es el fundamento para que estas materias fueren resueltas por vía administrativa y no judicial. Nuestro Código de Procedimiento Civil que copió a su igual español previene Actos Jurídicos No Contenciosos como materia y resolución de un tribunal.

1-CONCEPTO DE ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS (artículo 817)Actos que según la ley requieren de intervención judicial en los cuales no se promueve contienda alguna entre partes.

2-REQUISITOS :

2.1.Existencia de una ley que requiera la intervención judicial2.2.Ausencia de contienda

En materia contenciosa cada vez que es reclamada la resolución de un tribunal, no podrá abstenerse del conocimiento (artículo 10 inciso 2º Código Orgánico de Tribunales) (Principio de la Prevención o Inexcusabilidad).

En materia NO contenciosa si el tribunal no está autorizado para que actúe, debe abstenerse para emitir un pronunciamiento (artículo 10 inc 2º Código Orgánico de Tribunales)

3-CARACTERÍSTICAS DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS:

3.1.Las resoluciones que resuelven estos actos, las que la ley también denomina sentencias, son siempre modificables cuando no dan lugar a lo pedido.

Así, por ejemplo, puede que se rechace una solicitud de posesión efectiva de herencia por no haberse acreditado un vínculo de parentesco que se invoca, pero que posteriormente, acompañando los antecedentes necesarios se reitere la petición y que el juez la acoja.

34

3.2.Las sentencias que dan lugar a lo pedido pueden ser modificadas por el mismo tribunal que las dictó

Siempre y cuando esa sentencia no haya producido sus efectos; es decir, que no se haya cumplido. El art. 821 del CPC señala expresamente que los tribunales podrán modificar o revocar las sentencias afirmativas variando los circunstancias, siempre que se encuentre pendiente su ejecución.

3.3.Los Terceros Interesados podrán siempre oponerse al acto en el mismo procedimiento voluntario

El que por esa circunstancia se transforma en un proceso contencioso. Por ejemplo, si se concede la posesión efectiva de una herencia a un heredero determinado y durante la tramitación de esa gestión se apersona un tercero reclamando derechos en esa herencia, el asunto se transformará en contradictorio. En cambio, si se ha concedido la posesión efectiva y esa sentencia ha producido sus efectos, el tercero tendrá que deducir por separado ante el tribunal competente una demanda en juicio ordinario de petición de herencia.

3.4.Los actos no contenciosos pueden quedar sometidos a un tramitación general que señala el CPC o a las especiales que la ley consagra respecto de algunos de ellos.

3.5.El juez aprecia la prueba en forma prudencial y no de acuerdo con normas reguladoras de la prueba.

3.6.Como sólo existe una parte, rige el principio inquisitivoPrincipio señalando al efecto el art. 820 que los jueces de oficio dispondrán la práctica de las diligencias informativas que estimen conducentes.

En Síntesis:Son Esencialmente Revocables por el mismo tribunal que conoce de ellos y siempre dejan a salvo derechos de terceros, para ello el reclamo debe formularse por una persona que tenga interés directo en la gestión, es decir, materia de Actos Judiciales No Contenciosos. No existen, por tanto, intereses de TERCEROS, sólo de interesados y peticionarios que calificará el tribunal

Estos terceros pueden oponerse a la tramitación si tienen interés en ello y obtener se modifiquen o se dejen sin efecto las resoluciones que se dicten. El modo de obtener la revocación o enmienda de un acto judicial no contencioso se ejercita a través del Recurso de revocación o modificación en contra de la sentencia que le pone término (821) (Peticionarios).

Este Recurso se denomina de Modificación o Revocación

Los Terceros cuentan con 2 maneras para defender sus derechos:

1. Deduciendo oposición durante la tramitación de la gestión. por ejemplo de una Posesión Efectiva.

2. Pidiendo se deje sin efecto la sentencia por medio de un juicio contradictorio posterior. Por ejemplo; no se enteró de la posesión efectiva durante la tramitación.

4-CLASES DE ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS CONTEMPLADOS EN EL C.P.CEl Código de Procedimiento Civil reglamenta en su libro IV numerosos Actos No Contenciosos como:

4.1.Autorización para repudiar

35

4.2.Legitimación4.3.Emancipación voluntaria4.4.Nombramiento de tutores y curadores4.5.Inventario Solemne4.6.Autorización judicial para gravar y enajenar4.7.Expropiación por causa de utilidad pública4.8.Informaciones para Perpetua Memoria

5-ACTOS NO CONTENCIOSOS CONTENIDOS EN OTROS CUERPOS LEGALES

5.1.Muerte Presunta (artículo 80 y siguientes del Código Civil)5.2.Pago por Consignación (artículo 1598 y siguientes del Código Civil)5.3.Cesión de Créditos (artículos 1901 a 1908 del Código Civil)

6-PARALELO ENTRE ACTOS CONTENCIOSOS Y NO CONTENCIOSOS

Actos Contenciosos Actos NO Contenciosos1-.El juez siempre tiene jurisdicción, ya que ella es inherente al cargo.

1-Sólo podrá intervenir cuando una ley expresa le encomiende ese conocimiento.

2-Por norma general, rige el principio de la prueba legal, tanto en la forma de rendirla como en lo que se refiere a su valoración

2-El juez puede admitir toda clase de pruebas y sin necesidad de que sean rendidas de acuerdo con formalidades legales, siendo siempre apreciadas por el tribunal prudencial, es decir, conforme a su íntima convicción.

3-Las Sentencias Definitivas producen Cosa Juzgada, tanto Acción como Excepción.

3-NO existe Cosa Juzgada y la Sentencia sólo produce Desasimiento; en efecto, como vimos , aun cuando las Sentencias se encuentren Firmes y hayan producido sus efectos, ellas pueden ser revocadas en gestión contenciosa posterior iniciada por legítimo contradictor.

7-NORMAS DE COMPETENCIAPara los actos judiciales no contenciosos NO se considerará el fuero en ningún caso, así lo establece el artículo 827 del Código de Procedimiento Civil, lo mismo ocurre con la cuantía ya que son indeterminadas.

Por la materia será competente siempre el juzgado de letras de mayor cuantía, fijada la jerarquía del tribunal, se aplica el territorio y será competente el juez de letras de mayor cuantía del DOMICILIO DEL INTERESADO.

7.1.Excepciones:1. Curador Ad Litem (o Curador para el Pleito, son dados por la Judicatura que conoce del

Juicio); es competente el juez que conoce del pleito y el del domicilio del interesado

2. Dación de posesión efectiva de la herencia, el juez de letras del último domicilio del causante.

Si son 2 o más los tribunales determinados por el territorio habrá que estar al turno semanal para determinar cual es competente y en el caso de Santiago, los turnos semanales comprenden cinco

36

juzgados y en virtud de un Auto Acordado de la Corte Suprema, la solicitud de gestión voluntaria debe presentarse a distribución ante la Corte de Apelaciones de Santiago.

Para estas materias, no existe la prórroga de la competencia, solo existe para los asuntos contenciosos.

8-PROCEDIMIENTOSLas normas de procedimiento común están establecidas en el 818 al 1828 del Código de Procedimiento Civil y supletoriamente se aplican las normas del Libro I del Código de Procedimiento Civil en tanto no se opongan a una norma especial del Libro IV.

Se inicia por medio de una solicitud escrita que se acompaña con los documentos en que se funda.Debe ser presentada ante el tribunal competente. En caso de presentarse ante tribunal incompetente, el juez puede abstenerse o excusarse de conocer, no provee.

9-TRAMITACIÓNHay que distinguir entre el procedimiento de carácter general y los especiales. Están sometidos a procedimientos especiales:

1. Dación de Posesión efectiva de la herencia2. Autorización para gravar y enajenar3. Inventario solemne4. Información para perpetua memoria.

Todos los demás son de tramitación general.

9.1.No obstante deberá distinguirse si la ley ha señalado que el tribunal obre:

a-Con Conocimiento de Causa : Habrá que distinguir:

a.1.Si los antecedentes acompañados aportan al conocimiento de causa: El tribunal resolverá de plano y sin más trámite.

a.2.NO aportan conocimiento a la causa: El tribunal antes de resolver mandará a que se rinda información sumaria acerca de los hechos que legitiman la petición y luego oirá al Ministerio Público o al Defensor Público y con la información de alguno de ellos fallará.

b-Sin conocimiento de causa : El tribunal resolverá de plano la solicitud del interesado.

10-PRUEBA Quien pretenda se le reconozca un derecho deberá justificarlos, sin embargo, a estos actos judiciales no se le aplican las normas de los asuntos contenciosos, ni en cuanto a la forma de rendirla, ni a su valor probatorio, ni a la apreciación de la prueba comparativa. El régimen probatorio es mucho mas amplio en materia de Actos Jurídicos No Contenciosos y estos hechos pueden acreditarse de 2 maneras:

10.1.Por medio de información sumaria según el artículo 818: Esta prueba puede ser de cualquier.

10.2.Especie o Naturaleza:

37

Se rinde sin notificación previa, sin intervención de contradictor y sin previo señalamiento de día y hora. El único requisito que tiene esta prueba lo constituye EL OFRECIMIENTO QUE SE LE HACE AL TRIBUNAL. Se puede rendir todo tipo de pruebas, si se trata de instrumentos en otro idioma, se requerirá la traducción.

NOTA: Esta información será legalmente aceptaba cuando el tribunal obre con conocimiento de causa.

El tribunal de Oficio puede decretar las informaciones o pruebas que estime conveniente y estas medidas son verdaderas MMR pero son doblemente excepcionales:

-NO están taxativamente enumeradas en la ley (no existe en el 159 Código de Procedimiento Civil)-Se pueden decretar en cualquier estado de tramitación de la gestión

NOTA: La prueba se apreciará por el tribunal en forma prudencial.

11-LAS RESOLUCIONESEl libro IV no contiene ninguna disposición especial sin embargo se aplican supletoriamente las normas del Libro I, por lo tanto, deberán estar enmarcadas dentro del artículo 158 del Código de Procedimiento Civil para efectos de la sentencia.

11.1.La Sentencia Definitiva contendrá a los menos los siguientes elementos:

1-Individualización del peticionario

2-Peticiones deducidas

3-Razones que motivan la resolución, especialmente cuando el tribunal procede con conocimiento de causa (Artículo 826, si se omite procede el Recurso de Casación en la forma).

4-La resolución del tribunal.

NOTA: Estas sentencias deben ser copiadas en el libro o registro de sentencia especial para Actos Jurídicos No Contenciosos, artículo 826 del Código de Procedimiento Civil.

11.2.Estas Sentencias Definitivas pueden tener una Naturaleza Negativa o bien Afirmativa:

a-Negativa: Tribunal rechaza la peticiónb-Afirmativa: El tribunal da lugar a ella.

Respecto de estas sentencias de carácter negativa, el o los interesados podrán recurrir siempre sin importar plazo, siempre y cuando el interesado acompañe nuevos y mejores antecedentes y en caso de sentencias afirmativas, se podrá recurrir siempre que no se hayan cumplido.

NOTA: Se entiende ejecutoriada una Sentencia de Posesión Efectiva Afirmativa desde que los asignatarios disponen de los bienes.

12-RECURSOS QUE PROCEDEN

1-Recurso de Apelación (se tramitará como Incidente)

2-Recurso de Casación en la Forma: Por omisión del artículo 826 en la Sentencia Definitiva.

38

3-Recurso de Casación en el Fondo: Cuando el Tribunal no le ha dado valor a los documentos acompañados a pesar que la Prueba se aprecia en forma prudencial.

4-Recurso de Revocación o Modificación: Exclusivo de estos Actos Judiciales No Contenciosos.

13-RECURSO DE REVOCACION O MODIFICACIONEs el Recurso típico de los Actos Judiciales No Contenciosos que tiene por objeto obtener la Revocación o Modificación de la Resolución Judicial dictada en un Acto Judicial No Contencioso por parte del mismo tribunal que la pronunció. La interposición de este Recurso no guarda forma, ni plazo.

Frente a una Sentencia negativa, se puede pedir en primer término que se revoque o modifique, señalándose si están o no probados los hechos. Puede además deducirse un Recurso de Apelación o Revocación en subsidio. Si fueran desfavorables ambos, se puede deducir Casación en 2ª Instancia, en consecuencia, los Actos Judiciales No Contenciosos pueden llegar a la Corte Suprema a pesar que el tribunal aprecia prudencialmente la prueba, siendo procedente el Recurso de Casación en el Fondo cuando el tribunal no le ha dado el valor que corresponde a los documentos acompañados.

Si se trata del Recurso de Casación en la Forma y este se funda en que se ha pronunciado la Sentencia con omisión de los requisitos del artículo 768 Nº 5, donde el recurrente deberá mencionar expresamente en el Recurso, el artículo 826, porque ya no estaría infringiendo el artículo 170 relativo alas Sentencias Contenciosas, sino que la Sentencia No Contenciosa del artículo 826. El Recurso de Casación, por lo tanto, debe señalar que norma se vulnera.

13.1.Características del Recurso de Revocación o Modificación

a-Solo puede ser deducido por el Interesado, el que promueve la gestión. Si existe un Tercero que tuviere el carácter de Legitimo Contradictor que quisiera se revoque o modifique una resolución, este tendría dos caminos:

-La Oposición -La vía Ordinaria, a través, de un Juicio Declarativo, porque este Tercero no ha sido parte, ni ha intervenido en las relaciones del interesado versus el Tribunal.

b-Este Recurso Especial se deduce ante el propio Tribunal que dictó la Resolución, y para que sea resuelto por el mismo, lo que se asemeja al Recurso de Reposición o al de Aclaración, Rectificación o Enmienda de los Actos Judiciales Contenciosos.

c-Recurso que procede solamente respecto de las Resoluciones Negativas y de las Afirmativas con tal que esté pendiente su ejecución.

d-Para que el Recurso prospere, será necesario que hayan variado las circunstancias que motivaron la resolución recurrida, vale decir, el Recurso debe fundarse.

e-Este Recurso no está sujeto a plazo de interposición, ni a ninguna Formalidad, a diferencia de lo que sucede en los Recursos en materia Contenciosa.

14-RESOLUCIONES NO CONTENCIOSAS Y LA COSA JUZGADALa regla general del artículo 175 establece la Sentencia Definitiva o Interlocutoria Firmes o Ejecutoriadas producirán Cosa Juzgada Material, pero esta norma no es aplicable a los Actos Judiciales No Contenciosos. Para saber si alguna Resolución No Contenciosa produce o no algún

39

efecto de Cosa Juzgada, debemos distinguir entre resoluciones Negativas por un lado y Afirmativas por otro.

Se debe, además, distinguir los efectos que produce la Resolución respecto del interesado y respecto de Terceros o Legítimos Contradictores.

La regla general es que las Resoluciones Negativas o Afirmativas incumplidas no producirán jamás Cosa Juzgada Material. Sin embargo, en presencia de una Resolución Afirmativa cumplida, esta sí producirá efecto de Cosa Juzgada siempre que esté firme o ejecutoriada.

Para saber si esta Cosa Juzgada produce todos los efectos de acción y excepción, formal y material, debemos distinguir:

a-Situación del Interesado: Una vez que la Resolución Afirmativa ha sido cumplida y esté firme y ejecutoriada, producirá el efecto de ejecución de Cosa Juzgada. Acá el que opone la Excepción de Cosa Juzgada es el tribunal.

b-Situación de los Terceros o Legítimos Contradictores: Acá no produce jamás Cosa Juzgada, porque la ley contempla la figura de la Oposición (artículo 823 Código de Procedimiento Civil), y además, le abre la posibilidad para pedir la Revocación o la Nulidad a través de la vía ordinaria (es solo aparente la Cosa Juzgada).

15-LA OPOSICIONSe produce cuando un Tercero o Legítimo Contradictor, pretende la Revocación o Modificación de una Resolución Judicial basándose en el procedimiento contemplado en el artículo 823 del Código de Procedimiento Civil.

15.1.Titular de la AcciónEs el Legítimo Contradictor, es decir, toda persona que evoca un título, calidad o condición que lo autoriza para oponerse a las peticiones del interesado. Por ejemplo, marido respecto de la mujer, heredero testamentario respecto del heredero abintestato. Estos intervienen en el procedimiento No Contencioso en forma directa.

15.2.Oportunidad para deducir Oposición según las distintas Posiciones Doctrinariasa-Unos autores creen que puede deducirse la Oposición antes de que se haya dictado sentencia, lo cual se funda en el inc 2 del artículo 823.

b-Para otros autores la Oposición puede presentarse desde el momento en que se ha llevado a cabo la gestión y hasta que la Sentencia definitiva no haya sido cumplida (postura nuestra). Ello fundado en que el artículo 882 establece medidas de publicidad respecto de la Posesión Efectiva, las cuales se incorporan con el afán de que los Terceros participen del proceso y reclamen sus derechos. Estas vienen con posterioridad a la Sentencia, pero antes de que ella se cumpla.

Por otro lado, mientras no se cumpla puede revocarse.

15.3.Tramitación de la OposiciónLa Oposición transforma e en Contencioso el Acto Judicial No Contencioso.

Por ser la primera presentación, debe reunir los requisitos generales y especiales que se deriven de la propia naturaleza de su Oposición. Es importante que esta presentación denominada OPOSICIÓN reúna los requisitos; por los efectos que pueda tener dentro del proceso una vez que esta haya sido acogida.

40

El Código de Procedimiento Civil no establece cual es la tramitación, sin embargo, la Jurisprudencia señala que debe hacerse conforme a los INCIDENTES, vale decir, se dará traslado al interesado y con lo que se exponga o en su rebeldía, el tribunal resolverá recibir la causa a prueba. El tribunal resolverá la calidad o el título que alega el Legítimo Contradictor y será apreciada prudencialmente.

El tribunal podrá acoger o rechazar la oposición. Los efectos de la oposición serán distintos según se acoge o rechace la solicitud:

a-Se Acoge: Este procedimiento No Contencioso se transformará en Contencioso.b-Rechaza: Se seguirá adelante con el procedimiento como si nunca hubiese habido Oposición.

La resolución que rechaza la Oposición será susceptible de todos los Recursos según las normas generales, vale decir, Apelación y Casación.

Si Acoge la oposición, en este caso junto con acogerse la oposición del Legítimo Contradictor, el Tribunal resolverá lo que corresponda según la naturaleza de la Oposición, lo cual significa que el tribunal deberá determinar con que procedimiento se continuará la tramitación, el cual puede ser Declarativo (ordinario o sumario), Incidental o Especial, pero cualquiera sea éste, siempre habrá una demanda y una contestación. En consecuencia, se debe establecer si lo obrado en el procedimiento sirve de algo o no, para lo cual existen tres teorías:

I-Debe tenerse la solicitud con que se inicia el procedimiento No Contencioso como demanda y la oposición como contestación: De ser así, el tribunal que acoge la Oposición deberá dar traslado para la Réplica.

II-Debe tenerse como demanda a la oposición, y en consecuencia, el tribunal deberá dar traslado para la contestación.

III-El tribunal al momento de acoger la oposición y declarar contencioso el asunto ordenará a quien corresponda que deduzca la demanda.

NOTA: La Jurisprudencia ha empleado la 2ª teoría para la resolución del problema.

Capítulo XXACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS DE CARÁCTER ESPECIAL

1-Inventario Solemne o Facción.2-Dación de Posesión Efectiva3-Autorización Judicial para Enajenar

1-INVENTARIO SOLEMNE (Artículos 858 al 865)Es el que se hace previo decreto judicial por el funcionario competente con los requisitos que la ley expresa. Se considera además inventario solemne el que practica el Servicio de Impuestos Internos en el trámite de posesión efectiva, cuando la masa de bienes es inferior a 50 UTA.

1.1.¿Quién Decreta la Formación o Facción de Inventario Solemne?

a-Tribunal a quien se le ha solicitado.b-Árbitros

41

1.2.Personas que Intervienen en la Facción

a-Personas Obligadas:

a.1.Notario: Pudiendo ser además otro ministro de fe como el Receptor o Secretario del Tribunal.

a.2.Testigos: A lo menos 2, mayores de edad y que sepan leer y escribir.

a.3.El Manifestante: Vale decir, la persona que hace la relación de bienes que se incorporarán al Inventario Solemne, pudiendo ser un Heredero, Socio, Codueño o incluso un Mero Tenedor.

b-Personas Facultadas a participar:

b.1.Otros codueños, socios, etc, siempre que tengan interés en la confección del Inventario Solemne.

b.2.El Mandatario de uno de los anteriores, siempre que tenga poder suficiente.

b.3.El Defensor de Ausentes respecto de Interesados residentes en el extranjero y que no hubieren designado apoderado o mandatario.

1.3.Formalidad Inventario Solemne (859-869 Código De Procedimiento Civil)

a-Previas: b-Coetáneas: c-Posteriores

a-Previas:

1-Debe existir solicitud de un interesado:Dirigida al tribunal que requiera la confección del Inventario Solemne, la cual debe acompañarse con todos los documentos que la justifiquen, por ejemplo: Fallece una persona y le sobrevivan su cónyuge e hijos incapaces (certificado de matrimonio, nacimiento, defunción, bienes, etc.)

2-Decreto del tribunal que ordena la facción de Inventario Solemne que establece el Ministro de Fe, encargado de realizar la diligencia, día y hora en que se llevará a cabo y el mecanismo a través del cual se le informará a los interesados, por ejemplo: Publicación.

3-Citación; equivale a la Notificación de la Solicitud y Decreto del tribunal del hecho de realizarse un Inventario Solemne. Esta citación se practicará Personalmente a los que sean Codueños de los bienes que deban inventariarse, si residen en el mismo territorio jurisdiccional. A los otros Codueños y demás interesados, se les citará por medio de Avisos publicados durante 3 días en un diario de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de región, cuando allí no lo haya.

b-Coetáneas: Dicen relación principalmente con el Acta que debe levantase con la información que entregue el manifestante y Expresará:

1-En letras el lugar y la fecha en que comienza y termina el inventario.

2- Individualización del manifestante

42

3-Constancia del hecho de haberse citado a los interesados

4-Insertar el Inventario Solemne propiamente tal.

5-Individualización de los bienes el Inventario Solemne debe conformarse de acuerdo con los arts 382 y 384 del Código Civil, vale decir, debe singularizar todos los bienes con todos sus datos, incluyendo Muebles o inmuebles, acciones y derechos, incluso aquellos que el manifestante tenga a título de mera tenencia. Tratándose de bienes raíces, deberá señalarse su ubicación, cabida, deslindes, y su inscripción.

6-Debe contener un juramento del manifestante respecto de la existencia de los bienes y que en el evento de aparecer otros bienes, hará oportuna manifestación de ello.

7-Firma del interesado o tenedor de bienes, del Ministro de fe actuante y de dos testigos.

c-PosterioresSe reducen a un solo acto que se refiere a la Protocolización del respectivo inventario, la cual se hará en los registros del Ministro de Fe actuante si se trata del Notario o en la Notaría que el decreto judicial haya establecido en el evento de tratarse de otro Ministro de Fe.

Este inventario puede contener no solo los bienes que se encuentren dentro de la jurisdicción del Ministro de Fe, sino que también bienes que se encuentren fuera de ella, sin embargo, si alguno de los interesados exigiere levantar otro inventario en el lugar donde se encuentras estos otros bienes, el tribunal deberá exhortar al tribunal competente para que se cumpla con las mismas formalidades ya vistas.

Si aparecieren otros bienes inventariables con posterioridad a la facción del inventario, el manifestante deberá informarlo al tribunal y este al Ministro de Fe para que levante un acta complementaria. Si en el trámite de facción de Inventario Solemne, la ley exigiera que estos bienes deben ser tasados, el tribunal en su propio decreto designará un perito para este efecto.

2-DACION DE POSESION EFECTIVA DE LA HERENCIA

3-AUTORIZACIÓN JUDICIAL PARA ENAJENAR, GRAVAR O DAR EN ARRENDAMIENTO POR LARGO TIEMPO BIENES DE INCAPACES O PARA OBLIGARLOS COMO FIADORES (artículo 891 Código de Procedimiento Civil)

3.1.Fundamento Es una Formalidad de Fondo Habilitante exigida por la ley para la validez de determinados actos jurídicos.

3.2.Objetivos

I-Obligar como fiador a un incapaz, artículo 404 Código de Procedimiento Civil

II-Enajenar bienes de un incapaz, artículo 255, 393 y 1754 Código Civil

III-Gravar con hipoteca, censo o servidumbre bienes raíces de un incapaz, artículo 255, 393 y 1754 Código Civil

43

IV-Dar en arrendamiento por largo tiempo los bienes raíces de un incapaz.

Este último sin embargo, el artículo 407 Código Civil establece que el representante de un incapaz puede dar en arrendamiento los bienes de un incapaz sin autorización hasta por 5 años los Inmuebles Urbanos y 8 años los Predios Rústicos, si el representante los arrendare por plazo superior no le serán oponibles al incapaz (podrá desconocer el contrato).

3.3.Tribunal CompetenteSerá necesario distinguir el objetivo perseguido:

a-Si se trata de obtener una autorización para Enajenar o Hipotecar Inmuebles: Es competente el Juez del lugar donde estuvieren situados los inmuebles, (artículo 153 del Código Orgánico de Tribunales).

b-En todos los demás casos: Será competente el Juez del Domicilio del Interesado, es decir, del incapaz, (artículo 134 Código Orgánico de Tribunales9.

3.4.Tramitación

a-Solicitud Escrita del Representante del Incapaz en la que se expresarán las causas o razones que legitiman la autorización y deberá demostrar que es indispensable o beneficiosa dicha autorización para el propio incapaz o para sus bienes. Para ello acompañará documentos justificativos y ofrecerá información sumaria de cualquier carácter: pericial, testimonial, etc.

b-Con estos antecedentes, el tribunal ordenará se evacue el informe del Defensor Público, el dictamen que este dicta; se conoce como “Vista” y en éste se contendrá la procedencia o improcedencia de la autorización. Con esta vista el tribunal dictará sentencia.

c-Sentencia deberá reunir los requisitos del artículo 826 del Código de Procedimiento Civil (requisitos generales de los AJNC). Las autorizaciones que el tribunal otorga son especiales y determinadas, vale decir, se refiere a bienes específicos y por un plazo delimitado. Si la sentencia nada dice respecto del plazo, se entenderá que la autorización caduca 6 meses después de haberse otorgado.

Estas autorizaciones no pueden tener jamás un carácter de confirmatorio o ratificatorio de un acto jurídico anterior ya que el acto es nulo absolutamente.

44

Capítulo XXILOS RECURSOS PROCESALES

1-INTRODUCCION Han de considerarse para el estudio de esta materia 2 Principios:

1.1.Desasimiento del TribunalEl Tribunal una vez que ha dictado ciertas y determinadas resoluciones; sentencia definitiva o interlocutorias, no podrá entrar a modificarlas salvo las excepciones que la ley contempla, por ejemplo; Recurso de Aclaración o Interpretación o Enmienda o Complementación, Reposición.

1.2.De Doble InstanciaQue la resolución dictada por un Tribunal podrá siempre ser revisada por un Tribunal superior en los casos y Formas que establece la ley, por ejemplo; la Apelación. Pero NO generan instancia ni los Recursos de Queja, Casación, Amparo, Protección, etc.

La ley no define lo que debemos entender por Recurso procesal, sin embargo, por aplicación de las normas y por la opinión de los autores, debemos señalar siempre en materia de Recursos los siguientes elementos siempre están presentes:

1.3. En materia de Recursos los siguientes elementos siempre están presentes

I-Resolución Judicial: Objeto del reclamoII-Tribunal: Que dictó esta resoluciónIII-Litigante Agraviado: Titular del RecursoIV-Reclamo Propiamente Tal: El RecursoV-El Tribunal llamado a resolver el ReclamoVI-Una Nueva Resolución: No significa en ningún caso una resolución que acoja el Recurso ya que puede también rechazarlo.

2-DEFINICION:

2.1.Son los Medios que concede la ley a la parte agraviada por una resolución judicial para obtener del mismo Tribunal que la dictó o de otro de grado superior la reparación del error cometido, modificándola o anulándola.

2.2.Son aquellos medios o instrumentos procesales que la ley otorga a las partes agraviadas con el contenido de alguna resolución judicial determinada que estimen errónea, a fin de poder instar porque ésta sea modificada o invalidada dentro del mismo proceso en el cual se dictó.

Los Recursos en general tendrán por finalidad anular la resolución judicial cada vez que se estén atacando elementos de Forma y excepcionalmente de Fondo. Cada vez que pensemos en modificar una Resolución Judicial, estamos atacando las leyes de Fondo aplicadas a aquella resolución Judicial.

3-FUNDAMENTO DE EXISTENCIA DE LOS RECURSOS

3.1.A pesar de los controles que existen en la ley, siempre puede ocurrir que se cometan errores o injusticias voluntarias o involuntarias.

45

3.2.Porque en los distintos cuerpos normativos muchas veces no existe armonía o son contradictorios o de difícil interpretación, en consecuencia, para evitar que estas resoluciones injustas o erróneas adquieran firmeza e inmutabilidad, se han establecido los Recursos procesales.

4-CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS PROCESALESLos Recursos son variados y se establecen en distintos cuerpos de legales, para nosotros especialmente en el Código de Procedimiento Civil y la Constitución Política de la República.

4.1.Recursos Constitucionales

A-Amparo: (artículo 21 Constitución Política de la República): B-Protección: (artículo 20 Constitución Política de la República y Auto Acordado)C-Inaplicabilidad: (Artículo 80 Constitución Política de la República)

4.2.Recursos Contenido en el Código de Procedimiento CivilSe distinguen de carácter Ordinario y Extraordinario

a-De carácter Ordinario

a.1.Aclaración o Interpretación y Rectificación o Enmiendaa.2.Reposición (Reconsideración o Contrario-Imperio)a.3.Apelación (Artículo 186 al 230 C.P.C, salvo el artículo 196 que se refiere al Falso Recurso de a.4.Recurso de Hecho: Apéndice del Recurso de Apelación (consecuencia o efecto).

b-Recurso de carácter Extraordinario:

b.1.Queja: (artículo 545 COT y Auto Acordado).b.2.Casación: (Artículos 764 a 809)b.3.Revisión: (artículo 810 a 816 del CPC)

4.1.Recursos Constitucionales

A-Amparo: (artículo 21 Constitución Política de la República): Tiene por objeto evitar que se realicen detenciones arbitrarias o que le pongan fin a ésta. La doctrina y jurisprudencia señalan que las amenazas contra la integridad física de las personas también estarían incluidas.

B-Protección: (artículo 20 Constitución Política de la República y Auto Acordado)Tiene por finalidad que se adopten por las Corte de Apelaciones respectivas las medidas que juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho, asegurar la debida protección del recurrente cuando éste a causa de actos u omisiones arbitrarias o ilegales, sufran privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de derechos y garantías constitucionales.

C-Inaplicabilidad: (Artículo 80 Constitución Política de la República)Tiene por objeto conseguir de la Corte Suprema la declaración de Inconstitucionalidad de un determinado precepto legal que ha sido invocado en juicio actual, para que no se aplique a este caso concreto. Cada vez tiene menos aplicación, porque todas las normas pasan por la revisión constitucional.

46

Estos Recursos tienen la característica de ser procesales, por cuanto son conocidos por los Tribunales ordinarios de justicia. Para la mayoría de los autores estos Recursos son de carácter ordinario y solo existe discusión respecto del Recurso Inaplicabilidad. (En segunda instancia se ve en Sala).

4.2.Recursos Contenido en el Código de Procedimiento CivilSe distinguen de carácter Ordinario y Extraordinario

a-De carácter Ordinario

a.1.Aclaración o Interpretación y Rectificación o EnmiendaEste Recurso tiene por objeto aclarar los puntos oscuros o dudosos de una resolución judicial o salvar las omisiones o rectificar errores de copia, referencia o cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la misma resolución. Artículo 182 Código de Procedimiento Civil

a.2.Reposición (Reconsideración o Contrario-Imperio)Llamado también de Reconsideración o Contrario-Imperio y tiene por objeto obtener del mismo Tribunal que dicto la resolución, que la modifique o deje sin efecto en los casos que establece la ley. Artículo 181 Código de Procedimiento Civil.

a.3.Apelación (Artículo 186 al 230 C.P.C, salvo el artículo 196 que se refiere al Falso Recurso de Hecho y los artículos 213 al 206 que regulan el Verdadero Recurso de Hecho)

Es la regla general y tiene por objeto obtener del Tribunal superior respectivo que enmiende con arreglo a derecho la resolución del Tribunal inferior. Es el Recurso más amplio de nuestra legislación, de mayor extensión y aplicación ya que permite al Tribunal superior conocer toda la materia objeto del proceso tanto en el hecho como en el derecho. Este es el Recurso que genera el principio de doble instancia, la Apelación no tiene Forma de ser reemplazada. Existe una consecuencia de la Apelación que viene a ser un apéndice del mismo, llamado Recurso de hecho regulado en los articulos 196 a 203 del Código de Procedimiento Civil.

a.4.Recurso de Hecho: Apéndice del Recurso de Apelación (consecuencia o efecto). Este Recurso tiene por finalidad corregir los errores o agravios que comete el Tribunal inferior al momento de pronunciarse acerca de la concesión del Recurso de Apelación. El verdadero Recurso de hecho se produce cada vez que el Tribunal debiendo conceder el Recurso de Apelación, lo deniega.

b-Recurso de carácter Extraordinario:

b.1.Queja: (artículo 545 COT y Auto Acordado).Este Recurso tiene por objeto corregir las faltas o abuso graves que se cometan en la dictación de las resoluciones judiciales. (La Queja Disciplinaria ataca las faltas o abusos que comete cualquier funcionario del poder judicial en el ejercicio de sus funcione artículo 536 COT).

b.2.Casación (Artículo 764 a 809)Este Recurso es de dos clases Forma y Fondo. Tiene por objeto en ambos casos obtener la invalidación o anulación de una sentencia definitiva o interlocutoria, en los casos expresamente señalados por ley, estos son Recursos son de derecho estricto, lo cual significa que solo procede respecto de las causales que taxativamente señala la ley, corolario de lo anterior, el Recurso de Casación deberá señalar precisa y detalladamente la causal que anula o invalida la sentencia debiendo ser esta determinante en la dictación del fallo.

47

b.3.Revisión: (artículo 810 a 816 del CPC)Su finalidad es obtener la invalidación de una sentencia firme o ejecutoriada por parte de la Corte Suprema en los casos expresamente señalados en la ley. También es de derecho estricto, debe señalarse claramente la causal del Recurso y los efectos en la dictación del fallo.

Causales: - Artículos 810,158,181,182,186,188,766,767,768 CPC - Artículos ,20,21 Constitución Política.

5-CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES DE LOS RECURSOS:

5.1.Por regla general se interponen ante el mismo Tribunal que dictó la resolución recurrida por ejemplo: Apelación; excepcionalmente ante el Tribunal que conocerá de ellos por ejemplo: Protección, Amparo, Hecho.

5.2.Por regla general se interponen para que conozcan de ello el superior jerárquico; excepcionalmente el conocimiento y fallo del Recurso corresponderá al Tribunal que dictó la propia resolución por ejemplo: Reposición y Enmienda.

5.3.Se interponen contra resolución que no tienen carácter de firme o ejecutoriada y excepcionalmente el Recurso de Revisión se entabla para invalidar una sentencia de tal carácter.

5.4.Se interponen dentro de un termino fatal, cuyo vencimiento extingue el derecho a deducirlo por el sólo ministerio de la ley y excepcionalmente hay Recursos que por su naturaleza no tienen un plazo para deducirlo, por ejemplo: Inaplicabilidad y amparo.

6-CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS:

6.1.Ordinarios6.2.Extraordinarios6.3.Por vía de Retractación

6.4.Por vía de Reforma

6.1.OrdinariosLos que la ley admite por regla general respecto de toda clase de resoluciones judiciales por ejemplo: Apelación, Reposición (Competencia Amplia)

6.2.ExtraordinariosLos que la ley admite excepcionalmente contra determinadas resoluciones por causales legales por ejemplo: Casación y Revisión. (Competencia Limitada)

En virtud de estos Recursos la parte agraviada va a perseguir la modificación o anulación de la respectiva resolución judicial.

En relación a los Ordinarios la competencia del Tribunal es amplia, por el contrario en los extraordinarios su competencia es limitada y solo se referirán al conocimiento de la causa de invalidación.

6.3.Por vía de RetractaciónConoce el mismo Tribunal que dictó la resolución recurrida.

6.4.Por vía de Reforma

48

Conoce el superior jerárquico.

6.5.Según si a través del recurso se persigue un nuevo contenido de la resolución impugnada o en cambio la nulidad de ésta:

a-En el primer caso tenemos la Apelación, Reposición, Queja;

b-En el segundo están los Recursos de Casación, los cuales si bien también persiguen la dictación de una resolución diferente a la impugnada, para llegar a ello pasan por la nulidad previa de esa resolución;

De las clasificaciones indicadas la más usual es la que distingue entre recursos ordinarios y extraordinarios.

6.6.Según la Naturaleza del Error que se Reclama:Existen recursos que tienden a corregir resoluciones con error en el juzgamiento (error in iudicando): Apelación y Casación en el Fondo; y aquellos que atacan resoluciones con errores de procedimiento (error in procedendo): Reposición y Casación en la Forma.

Capítulo XXIIRECURSOS PROCESALES DEL CPC

Se distinguen de carácter Ordinario y Extraordinario

1-DE CARÁCTER ORDINARIO1.1.Recurso de Aclaración o Interpretación o de Rectificación o Enmienda1.2.Reposición (Reconsideración o Contrario-Imperio)1.3.Apelación 1.4.Recurso de Hecho: Apéndice del Recurso de Apelación

2-RECURSO DE CARÁCTER EXTRAORDINARIO:

2.1.Queja2.2.Casación2.3.Revisión

Capítulo XXIIIRECURSO DE ACLARACIÓN O INTERPRETACIÓN O DE RECTIFICACIÓN,

COMPLEMENTACION O ENMIENDA

1-INTRODUCCIONEs uno solo pero la doctrina la divide. Es un Recurso de carácter ordinario que constituye una excepción al principio del desasimiento del Tribunal. Establecido en el artículo 182 de CPC, el que luego de señalar los efectos que producen las sentencias definitivas o interlocutorias, establece que el Tribunal podrían sin embargo:

Aclarar los puntos oscuros o dudosos. Salvar omisiones Rectificar errores de copia, cálculos numéricos o referencias

2-CONCEPTOEstos dos recursos se encuentran consagrados en el artículo 182 del CPC, el que después de

49

establecer el desasimiento del Tribunal, conforme al cual, como vimos en su oportunidad, "Notificada una sentencia definitiva a alguna de las partes, no podrá el Tribunal que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna", agrega a continuación "Podrá, sin embargo, a solicitud de parte, aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia".

3-ACLARACIÓN O INTERPRETACION:Tiene por objeto que el mismo Tribunal que dictó la resolución aclare los puntos oscuros o dudosos que aparezcan de manifiesto en la respectiva sentencia, con el propósito de darle el verdadero sentido y alcance. Por ejemplo, el Tribunal acoge una demanda de cobro dinero, pero no señala en la sentencia desde cuando corren los intereses y reajustes.

4-RECTIFICACIÓN, COMPLEMENTACION O ENMIENDA:Tiene por objeto salvar omisiones o rectificar errores de copia, de cálculos numéricos o de referencias, siempre que aparezcan de manifiesto en las sentencias interlocutorias o definitivas.

4.1.Salvar Omisiones:Significa complementar la sentencia, agregarle un dato o antecedente que la sentencia no contiene.

4.2.Rectificar Errores:Enmendar un dato y antecedente que contiene la sentencia pero de manera errónea. (Errores de copia, cálculos numéricos, referencias). Por ejemplo: Se demanda por dólares y la sentencia señala pesos.

5-RESOLUCIONES SUSCEPTIBLES DE ESTOS RECURSOS

5.1.Sentencias Definitivas5.2.Sentencias Interlocutorias

6-PLAZO PARA SU INTERPOSICIÓNEl CPC no establece ningún plazo para interponer o deducir este Recurso. Sin embargo, habrá que señalar que por regla general, este Recurso no suspende el plazo para deducir otros. En consecuencias, el límite máximo para deducir estos Recursos estará constituido por 2 hechos:

6.1.Que la sentencia Definitiva o Interlocutoria no se encuentre a firme o ejecutoriada.

6.2.Que el expediente NO se haya remitido a 2º instancia (porque el Tribunal ya habrá pedido competencias).

7-TRAMITACIÓN (ARTÍCULO 182 Y 186)7.1.Se interpone por escrito ante el mismo Tribunal que dicto la sentencia definitiva o interlocutoria y para que sea este el que conozca y falle

7.2.El Tribunal puede conocer o fallar de plano o previo traslado, generando un incidente.

7.3.En casos calificados y mientras este pendiente la resolución, el Tribunal de 2| instancia podrá suspender los trámites del juicio o la ejecución de la sentencia, atendida la naturaleza del reclamo.

7.4.De acuerdo con el articulo 190, el plazo para apelar no se suspende por la interposición de este Recurso.

50

7.5.No obstante lo anterior, el Tribunal de oficio puede proceder a rectificar la sentencia definitiva o interlocutoria cuando el error y omisión aparezcan de manifiesto en la respectiva resolución. En este caso, el Tribunal dispondrá de un plazo de 5 días contados desde la fecha de la 1º notificación de la sentencia, para proceder a corregirlo.

Capítulo XXIVREPOSICION, RECONSIDERACION O CONTRARIO IMPERIO

1-CONCEPTOEs un recurso ordinario que la parte debe interponer ante el mismo Tribunal que dictó un auto o decreto, con el objeto de que éste lo modifique o deje sin efecto por adolecer de algún error.

Al igual que el anterior, es de carácter ordinario ya que la ley lo otorga a las partes litigantes con el objeto de obtener la modificación de la resolución o que se deje sin efecto.

2-RESOLUCIONES RESPECTO DE LAS CUALES PROCEDEProcede por regla general respecto de los Autos y Decretos (Estos No producen Desasimiento del Tribunal ni Cosa Juzgada) y para su interposición podrán o no hacer valer antecedentes nuevos.

3-CARACTERÍSTICAS

3.1.Procede solo respecto de autos y decretos, excepcionalmente procede respecto de ciertas sentencias interlocutorias como por ejemplo:

a- La que declara Desierto el Recurso de Apelación (articulo 201)b- La que declara Prescrito el Recurso de Apelación (artículo 212)c- La que recibe la Causa a Prueba (artículo 319)

3.2.Tiene un doble objeto ya que puede:

Perseguir la modificación del auto o decreto Se deje sin efecto este auto o decreto

3.3.Puede ser interpuesto por cualquiera de las partes, siempre y cuando haya sido agraviado con la dictación del auto o decreto.

3.4.Se entabla ante el mismo Tribunal que dicto la resolución recurrida y para ante él, es decir, ser{a el propio Tribunal el que podrá modificar lo o dejarlo sin efecto.

3.5.La Reposición que se funda en antecedentes nuevos se le dará tramitación incidental. Aquella que NO se funda en antecedentes nuevos, sino en antecedentes del propio proceso, se resolverá de plano

3.6.La resolución que niegue lugar a la Reposición, será siempre Inapelable, salvo que la ley haya contemplado otros Recursos para su modificación. Por ejemplo, la Reposición con Apelación Subsidiaria que se interpone en contra del Auto de Prueba .

4-EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSOLa interposición de este Recurso suspende la tramitación del juicio o el cumplimiento de la sentencia según sea el caso.

51

En consecuencia, el proceso y los plazos se reanudaran una vez que se encuentren resueltos los Recursos.

5-PLAZOSerá fatal si no se hacen valer nuevos antecedentes. En este caso será de 5 días por regla general. Si, por el contrario, se hacen valer nuevos antecedentes, no existe plazo para deducir el Recurso. La resolución que resuelve un Recurso de Reposición, no es susceptible de una nueva Reposición y el Tribunal tampoco podrá Reponer de oficio.

El juez puede corregir de oficio los errores que advierta en la sustanciación del proceso con las siguientes limitantes:

a-No puede subsanar de oficio las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado en la ley;

b-Sólo puede corregir de oficio aquellos errores en las providencias de tramitación, cuando esos errores anulen el proceso o afecten alguna circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio.

Capítulo XXVRECURSO DE APELACIÓN

(Artículos 186 a 230)

1-CONCEPTOEs un Recurso ordinario que la ley concede al litigante agraviado por una resolución judicial con el objeto de que el Tribunal superior jerárquico inmediato enmiende la resolución del Tribunal inferior con pleno conocimiento de la cuestión debatida entre partes.

Es el Recurso más importante que contiene nuestra legislación y se traduce en “La facultad que tiene las partes para solicitar la Enmienda de una resolución judicial que origina un perjuicio o un agravio a uno de los litigantes”.

Los conceptos de Enmienda y Agravio son los que distinguen al Recurso de Apelación con cualquier otro. Este Recurso concreta en nuestra legislación el Principio de la Doble Instancia, que tiene las siguientes particularidades

2-PARTICULARIDADES DEL PRINCIPIO DE LA DOBLE INSTANCIA 2.1.Constituye un control de las resoluciones que dicta un Tribunal inferior que lo hace efectivo tanto las partes afectadas como el propio Tribunal superior.

2.2.Persigue obtener resoluciones m{as justas y más eficientes.

2.3.Permite al Tribunal superior conocer de Forma amplia los hechos de la cusa y la aplicación del derecho que ha efectuado el Tribunal inferior.

2.4.Esta doble instancia se produce entre los Tribunales inferiores y el Tribunal superior inmediato jerárquicamente

3-ENMIENDASeñalado en el articulo 186 y se refiere a que el Tribunal Superior puede modificar en toda o en parte la resolución del Tribunal inferior, pudiendo incluso llegar a dictar una sentencia nueva cuando el fallo de primera instancia sea revocado íntegramente.

52

La competencia del Tribunal superior va a estar dada por el contenido del Recurso de Apelación, de manera que aquellas materias que NO hayan sido objeto del Recurso de Apelación, no podrán ser motivo de conocimiento y fallo del Tribunal superior, salvo las facultades que la CA tiene de oficio para casar las sentencias, sea de Forma o de Fondo.

4-CARACTERÍSTICAS

4.1.Es un Recurso Ordinario, lo que significa que proceden en contra de toda clase de resolución judicial.

4.2.Es un Recurso por vía de reforma porque la conoce y falla el Tribunal superior jerárquico

4.3.Es un Recurso que se interpone ante el Tribunal que dictó la resolución recurrida, pero para ante el superior jerárquico, para que conozca y falle este. A diferencia del Recurso de Rectificación y Reposición.

4.4.La interposición de este Recurso genera la 2° instancia, vale decir, el conocimiento y fallo corresponde al superior jerárquico .

4.5.Es un Recurso que carece de causales taxativas, tiene solamente una causal genérica, que consiste en el agravio de una de las partes litigantes.

4.6.Es un Recurso que por regla general es directo, vale decir, no requiere de otro para ser concedido. Sin embargo, excepcionalmente puede ser subsidiario de Reposición o cuando además esa misma resolución pueda ser objeto de Casación en la Forma.

5-PERSONAS QUE INTERVIENEN

5.1.Apelante: Es quien deduce el Recurso, lo interpone, es decir, es el Agraviado.5.2.Apelado: Es contra quien se deduce el Recurso.

Esta nomenclatura nada tiene que ver con el demandante y el demandado, aun cuando en la generalidad de los casos, el Demandado será el Apelante y el Demandante el Apelado. El Recurso de Apelación equivale prácticamente a una nueva acción, derivada de los propios antecedentes y cuestiones debatidas en 1° instancia. Sin embargo, el fundamento esencial de esta Apelación no podrá consistir sino en las alegaciones y defensas esgrimidas en 1°, salvo que respecto de ellas concurra una excepción de carácter perentoria. El Recurso de Apelación delimita la competencia de 2° instancia.

6-RESOLUCIONES APELABLESLos principios fundamentales están en los artículos 187 y 188 del Código de Procedimiento Civil.

6.1.Sentencias Definitivas de 1° instancia

6.2.Sentencias Interlocutorias de 1° instancias según el articulo 158 inciso 3º (1º y 2º Clase).

6.3.Autos y Decretos, siempre que alteren la sustanciación regular del juicio o recaigan sobre trámites que no están expresamente ordenados en la ley.

53

En los casos de los Autos y Decretos, el Recurso de Apelación presenta una particularidad, debe siempre interponerse con carácter de Subsidiario respecto del Recurso de Reposición y para el solo evento que éste no sea acogido.

7-RESOLUCIONES INAPELABLES

7.1.Sentencias Definitivas, Interlocutorias, Autos y Decretos de única instancia aun cuando ordenen tramites que no están expresamente establecidos en la ley (Aclaración o Reposición)

7.2.Sentencias Interlocutorias, los Autos y Decretos de 2° instancia. Por ejemplo, la resolución que ordena el decreto autos en relación.

7.3.Sentencias Interlocutorias, los Autos, los Decretos pronunciados durante la 2ª instancia. (Inapelable porque NO existe 3º Instancia).

7.4.Autos y Decretos en 1ª instancia cuando NO alteran la sustanciación regular del juicio o cuando recaen sobre trámites expresamente ordenados por ley (traslado, contestación demanda, resolución que dicta el Tribunal para recibir la causa a prueba, etc.)

7.5.Todas las resoluciones judiciales que por expresa disposición de la ley NO son apelables. Ejemplo: artículos: 49 inc 2º- 60 - 90 - 107 - 126 - 159 - 181 inc 2º - 188 - 210 - 326 inc 1º- 379 – 381- 394 - 432 - 487 – 574.

La razón de esta limitación al Recurso de Apelación es dar mayor celeridad a los procesos. Se podrá recurrir de Casación o recusación.

En síntesis: Son Inapelables:

-Sentencias Definitivas e Interlocutorias, Autos y Decretos que No alteren la sustanciación regular del juicio, dictados en única Instancia.

-Sentencias Interlocutorias, Autos y Decretos dictados en 2º Instancia.

8-COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE ALZADA : El Recurso de Apelación genera dos importantes efectos: El efecto Devolutivo implica que el Tribunal de 1ª instancia le cede al Tribunal superior competencia para rever su fallo.

El efecto Suspensivo dice relación con la misma característica anterior pero con el agregado que el Tribunal inferior no podrá seguir conociendo del juicio mientras no se falle el Recurso de Apelación.

En consecuencia, en virtud del Efecto Devolutivo, el Tribunal de 1ª instancia puede seguir conociendo de la ejecución del fallo o del cumplimiento de la sentencia, sin perjuicio de lo que se resuelva por el Tribunal superior jerárquico.

La regla general en materia de Recurso de Apelación es que éste se conceda en ambos efectos (Suspensivo y Devolutivo), por cuanto en Forma excepcional la ley establece las oportunidades en que debe concederse en el Solo Efecto Devolutivo. (Arts. 194 y 195).

54

Sin embargo, a pesar de esta regla general, el Tribunal superior tiene ciertas LIMITACIONES en cuanto a las a materias que puede conocer.

1- Por regla general no puede conocer más que las materias resueltas en 1ª instancia. Excepcionalmente podrá conocer materias ventiladas en 1ª instancia pero no resultas en la sentencias por ser incompatibles y, además, el Tribunal superior previa audiencia del Ministerio Público puede hacer de oficio en su sentencia las declaraciones que son obligatorias para los jueces, es decir, puede resolver de oficio las nulidades que aparezcan de manifiesto en el proceso o en un acto contrato que haya servido de base para la sentencia.

2- El Tribunal de alzada solo tiene facultades para conocer aquellas materias que son contenido de

la Apelación. El apelante en el Recurso de Apelación establecerá las materias que se conocerán.

3- Limite: La Apelación deducida por una parte jamás podrá aprovechar a los otros. La parte que no apela se entiende que esta satisfecha con el resultado de primera instancia. El único que puede obtener resultado favorable es el apelante, nunca el apelado. Todo lo anterior es sin perjuicio de las facultades de las Corte de Apelaciones para actuar de oficio tanto respecto de la eventual Casación de oficio en cuanto al resultado del Recurso de queja.

9-FORMA, MODO EN QUE SE DEDUCE EL RECURSO DE APELACIÓN

9.1.Quien Puede Apelar: La ley o el Código de Procedimiento Civil no lo señalan, sin embargo, se considera el concepto del Recurso como su objeto, concluimos en que se requieren tres condiciones o elementos esenciales:

a- Sentencia definitiva o interlocutoria, auto o decreto excepcionalmente.

b- El recurrente debe ser necesariamente parte en el juicio. Dentro del concepto de parte hablamos de la parte directa (demandante o demandado), indirecta o tercero (coadyuvante, independiente o excluyente).

c- Esta parte de ser agraviada y este agravio corresponde a aun concepto jurídico que consiste en el perjuicio que ocasiona la declaración de una resolución judicial en razón de haber negado el Tribunal en todo o en parte sus pretensiones.

9.2.Ante Quien y Para Ante Quien se deduce el RecursoEste Recurso tiene dirección en la estructura del proceso del Tribunal inferior a Tribunal superior. El Recurso se interpone ante el mismo Tribunal que dictó la resolución que causa el agravio para ante el Tribunal superior jerárquico. El Tribunal que dicta la resolución que causa el agravio se denomina A Quo y el Tribunal de 2ª instancia que va a conocer y fallar, es Ad Quem.

El Tribunal de 1ª instancia solamente recibe el Recurso y lo provee en cuanto no tiene ninguna posibilidad de rechazarlo y si así sucediera, y estuviéramos ante una resolución apelable, el agraviado podrá deducir Recurso de hecho en cualquiera de sus Formas, (Verdadero o Falso.)

10-PLAZO PARA APELAREl artículo 189 del CPC establece las reglas y esta norma distingue para el establecimiento del plazo 2 resoluciones:

10.1.Tipo de Resolución:

a-Sentencia Definitiva : 10 días

55

b-Otras resoluciones: 5 días

NOTA: Sentencia Definitiva en Juicios Especiales (Arrendamientos , Querellas Posesorias): 5 días.

10.2.Plazos de carácter Especial como:

-El establecido respecto del Auto de Prueba: 3 días-El Laudo u Ordenata que requiera o no aprobación judicial: 15 días-Amparo y Protección: 5 días -Juicio Ejecutivo: 10 días.

10.3.Características de este Plazo:

a-Como todo Plazo Legal es Fatal

b-Individual, es decir, correrá para cada parte desde el momento en que se le notifique la resolución.

c-De días Hábiles o Discontinuo.

d-De carácter Legal que no admite suspensiones (prórrogas aún ante la interposición de otros Recursos como el de Reposición).

11-FORMAS QUE DEBE REVESTIR EL RECURSOEl artículo 189 del Código de Procedimiento Civil señala:

11.1.Por EscritoExcepcionalmente de Forma verbal en procedimientos especiales, siempre y cuando en el acta respectiva que se levanta se contengan los requisitos materiales mínimos para su interposición. En este sentido, el contenido del Recurso de Apelación siempre será el mismo sea presentado en Forma verbal o por escrito.

11.2.Contenido mínimo: a-Singularizar la resolución recurridab-Fundamento de hecho y de derecho en que se apoyac-Debe indicarse las peticiones concretas que se someten a la decisión del Tribunal

Así, no obstante los fundamentos que se señalen, deberá concluirse el escrito señalando en forma precisa la petición de que se revoque la resolución apelada y en su lugar se declare tal cosa. Si no se contiene esta petición concreta el recurso será declarado inadmisible, precisamente por carecer de peticiones concretas.

En aquellos casos en que la apelación se interponga en forma subsidiaria de un recurso de reposición, no es necesario fundamentar ni formular peticiones concretas, si el recurso de reposición cumple con esas exigencias. Además, en los procedimientos o actuaciones para los cuales la ley establece la Oralidad, se puede apelar en forma verbal, siempre que someramente se señalen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen peticiones concretas, de todo lo cual deberá dejarse constancia en el acta respectiva. Las peticiones concretas son de gran importancia, toda vez que ellas circunscriben la materia que el Tribunal de alzada debe resolver.

NOTA: En el caso de que no se reúnan estos requisitos, el Tribunal de 1º instancia NO podrá rechazar el Recurso de Apelación , sólo corresponderá al Tribunal de alzada desestimar un Recurso condenando en costas al apelante.

56

12-RESOLUCIONES QUE PUEDEN RECAER RESPECTO DEL RECURSO DE APELACIÓN Una vez presentado el Recurso de Apelación ante el Tribunal A Quo, este Tribunal tiene 2 opciones para proveerlo:

12.1.La resolución que puede dictar dirá relación con la concesión del Recurso.12.2.La resolución dirá relación con la denegación.

Para ello el Tribunal A Quo deberá revisar si el Recurso fue interpuesto en tiempo y Forma legal, es decir, si el Recurso fue interpuesto dentro de plazo o si es extemporáneo, revisará también si fue interpuesto por escrito cuando se dispone y finalmente revisará si la resolución contra la que se recurre es o no susceptible de Apelación. Esta resolución que declara el Tribunal concediendo o denegando el Recurso, se notifica por el estado diario. El Recurso de Apelación no es materia de análisis del Tribunal de 1ª por cuanto sólo revisa su aspecto Formal, el Fondo corresponderá al Tribunal de alzada.

13-EFECTOS DEL RECURSO DE APELACIÓN (artículo 191 y siguientes)

13.1.Introducción:Los Efectos dicen relación con la suerte que puede correr la resolución recurrida, por ejemplo un Auto o Decreto que es objeto de un Recurso de REPOSICIÓN tiene por efecto la Suspensión del procedimiento. Si es un Recurso de ACLARACIÓN: No suspende salvo que el Tribunal por motivos fundados suspenda

Como consecuencia cada vez que se ordena la suspensión implica que la resolución paraliza la causa en 1º instancia, por lo tanto la ejecución de la resolución no puede llevarse a efecto y si se hace, será nulo todo lo obrado.

Tratándose del Recurso de Apelación no obstante que la esencia del Recurso y objeto de este es siempre el mismo, enmendar la resolución del Tribunal inferior con arreglo a derecho, puede producir en la práctica distintos efectos ya que puede suspender la ejecución de la resolución recurrida y en otros no .

Estas modalidades se denominan: EFECTO SUSPENSIVO y EFECTO DEVOLUTIVO. El CPC no señala qué debe entenderse por uno u otro. Sin embargo, por aplicación de los artículos 191 y 192 del CPC, puede extraerse su contenido.

13.2.Suspensivo : Paraliza la competencia del Tribunal de primera instancia para seguir conociendo el cumplimiento o ejecución de la resolución recurrida, mientras es el Recurso no termina por alguno de los medios de que se vale la ley (sentencias, desistimiento o deserción).

13.3.Devolutivo : El Tribunal de 1ª instancia concede o remite competencia al Tribunal superior para conocer y fallar el Recurso sin suspender o paralizar la competencia del inferior, para conocer de la ejecución o cumplimiento de la resolución recurrida.

EL efecto Devolutivo tiene la virtud de otorgar competencia para la Revisión del fallo y la virtud del efecto Suspensivo, el Tribunal de 1ª instancia queda absolutamente privado de competencia para seguir conociendo de la ejecución de o cumplimiento de la resolución recurrida.

57

El efecto Devolutivo es de la esencia del Recurso de Apelación y el Suspensivo como puede o no paralizar, es de su naturaleza. La regla general en materia de Recurso de Apelación es que debe concederse con efecto Suspensivo, vale decir, paralizando la competencia del Tribunal de 1ª instancia y la excepción será Devolutivo, vale decir, manteniendo competencia el Tribunal de 1º para seguir conociendo de la resolución recurrida, conforme los artículos 194 y 195 CPC.

14-EFECTO DEVOLUTIVOEs aquel que otorga al Tribunal Superior competencia para conocer y fallar acerca de la resolución recurrida. Conforme a lo dicho, No puede existir un Recurso de Apelación concedido sin Efecto Devolutivo, ya que en ese caso el superior no podría entrar a conocer del asunto.

Corresponde determinar el carácter de esta competencia amplia o restringida y para ello habrá que distinguir 3 aspectos:

NOTA: Toda Apelación Subsidiaria se concede en el Solo Efecto Devolutivo.

14.1.Respecto de cuestiones controvertidas y falladas en 1ª:Estas corresponden al marco dentro del cual puede moverse el Tribunal de 2ª y ellas a su vez corresponden a la cuestión debatida entre partes, tratándose de Juicio Ordinario consideraremos:

- Demanda- Contestación - Réplica- Dúplica- Sentencia Definitiva

Por cuanto esta cuestión debatida queda delimitada en la etapa de discusión y fallo por excepción el Tribunal de 2ª podrá conocer y fallar las acciones incompatibles con las del fallo resuelto en 1ª (las Dilatorias Artículo 313 inc 3º). El Tribunal de 2ª podrá efectuar todas las declaraciones a que están obligados los jueces y que no están en el fallo de 1ª, completar o complementar sin necesidad de requerir pronunciamiento expreso del Tribunal de 1ª.

14.2.Respecto de puntos comprendidos en la Apelación: Por regla general el Tribunal de 2ª instancia queda investido de amplias facultades para reafirmar, revocar o modificar el fallo de 1ª. Sin embargo, estos efectos del Recurso pueden ser restringidos por el apelante en consideración a que la sentencia no le resultó íntegramente gravosa. En este caso el Tribunal de 2ª solamente va a poder fallar la parte de la resolución recurrida y este Tribunal quedará limitado para modificar lo demás aún cuando la resolución sea susceptible de modificación o revocación. El escrito de Apelación señalará los límites de competencia del Tribunal de 2ª instancia.

14.3.Respecto de partes litigantes verifican a quienes aprovecha el resultado del Recurso: En este caso se trata de establecer a quienes aprovecha el RA, lo normal y corriente es que exista un Demandante y demandado y en este caso aprovecha a quien lo hubiere deducido o si existe una pluralidad de partes, la Apelación interpuesta por uno de ellos no aprovecha al resto, no obstante que exista igual razón para acoger esa petición respecto de los demás ya que el RA es personal, excepcionalmente la Apelación de una persona aprovecha a las demás cuando existe solidaridad o indivisibilidad, lo mismo si perjudica.

14.4.Casos en que se concede en Solo Efecto DevolutivoEl articulo 194 CPC y otras excepciones establecidas en la ley

a-Resoluciones dictadas en contra del demandado en Juicios Ejecutivos y Juicios Sumarios

58

a.1Requisitos-Resolución Apelada por el demandado.-Que se trate de Juicios Ejecutivos y Sumarios . El alcance de esta norma va más allá de lo establecido en los artículos 434 y 680 CPC

b-Respecto de Autos, Decretos y Sentencias Interlocutorias de ambas clases (artículo 158 CPC )

c-Resoluciones pronunciadas en el Incidente sobre Ejecución de Sentencia Firmes, Definitiva o Interlocutoria:

El legislador pretende evitar que por esta vía del Recurso de Apelación se reedite el juicio y por ese motivo aquí no se diferencia si el apelante es demandado o demandante.

d-Resoluciones que ordenan Alzar Medidas Precautorias (auto):El afectado por una Medida Precautoria puede gozar del alzamiento en cualquier estado del proceso y según el merito de Autos.

e-Todas las demás que por disposición de la ley lo admitan en Solo Efecto DevolutivoEjemplos: 100- 307- 319 – 366 – 375 – 414 – 523 -550 – 606-614 – 691 -873 -921.

14.5.Carácter de la Competencia del Tribunal de 1º Instancia una vez concedido el Recurso de Apelación en el Sólo Efecto DevolutivoDe acuerdo al articulo 192 cada vez que se concede la Apelación en Solo Efecto Devolutivo, el Tribunal de 1ª podrá seguir conociendo la ejecución y cumplimiento de la resolución recurrido incluso hasta la sentencia de 1º instancia.

Concedido el Recurso materialmente habrá dos Tribunales conociendo del asunto A QUO y AD QUEM.

a-Los efectos de la tramitación que se siga en 1ª Instancia tiene dos características:

a.1.Condicional: Porque la validez de los actos procesales que se realicen quedarán sujetos a lo que se resuelva en 2ª instancia.

a.2.Facultativo: Porque corresponderá al Apelado decidir si continua con la tramitación de 1ª o espera la resolución del Tribunal superior.

El procedimiento que se emplea para que ambos conozcan de la resolución recurrida es la extracción de compulsas o fotocopias, de este modo cuando el Tribunal dicta la resolución debe determinar piezas o fojas que deben compulsarse.

Con la modificación del artículo 192, la Apelación SED, puede el Tribunal superior a petición de partes decretar una Orden de No Innovar que tiene por finalidad paralizar o suspender el cumplimiento o la ejecución de la resolución recurrida, pero esta orden a diferencia del Efecto Suspensivo puede ser restringida, vale decir, puede referirse a todas o parte de la resolución recurrida.

Las Peticiones de No Innovar que son anteriores a la vista y fallo del Recurso se tramitan mediante sorteo que ejecuta el Presidente de la Corte y se ve en SALA y la designación de la sala produce el efecto de radicar la causa para la vista y fallo del Recurso. En el caso de que la Orden de

59

No Innovar fuere rechazada, igualmente se radicará, porque igual entra a conocer del recurso de Apelación.

14.6.La Orden de No Innovar

a-Concepto: Facultad que tiene el Tribunal que está conociendo de la apelación, para Suspender la tramitación de la causa en 1º Instancia, a petición del Apelante y por resolución fundada.

Como actualmente la regla general es que la Apelación sólo se conceda en el Efecto Devolutivo, la ley contempla la posibilidad de que se solicite ante la C.A orden de no innovar, lo que en el fondo viene a transformar una apelación concedida en el solo efecto devolutivo en una en ambos efectos. A ello se refiere el art. 192 en sus incisos 2 y 3 los que establecen las siguientes reglas.

b-Reglas que establece el artículo 192

I-La ley no señala desde qué momento puede solicitarse la orden de no innovar; si bien la C.A. adquiere jurisdicción desde el momento en que se concede la apelación, estimamos que la orden de no innovar sólo puede solicitarse una vez que han ingresado las compulsas o el expediente al Tribunal de alzada, ya que sólo desde ese momento este Tribunal contará con los antecedentes necesarios para resolver y la parte habrá realizado las actuaciones que le corresponde llevar a cabo en relación con las compulsas;

II-Las peticiones de orden de no innovar serán distribuidas por el Presidente entre las diferentes salas, las que conocerán de ellas en cuenta y para darle lugar deberán dictar una resolución fundada, pudiendo restringirse igualmente los efectos de la orden de no innovar concedida a determinados aspectos o trámites del proceso;

III-Otorgada una orden de no innovar se producen dos efectos:

-Se paraliza la tramitación del asunto ante el Tribunal a quo mientras se resuelve el fondo del recurso;

-El conocimiento del recurso queda radicado en la sala que otorgó la orden de no innovar y la causas será agregado a la tabla correspondiente después del sorteo, con preferencia sobre esa tabla ordinaria.

Problema: Se discute qué sucede cuando existe un cuaderno principal y otro de incidentes y se deduce apelación en uno solo de esos cuadernos la que es concedida en los efectos devolutivo y suspensivo, es decir, en ambos efectos. Tratándose de una apelación concedida en el cuaderno de incidentes, aun cuando la ley no lo señala en forma expresa, debe entenderse que la paralización sólo se produce respecto de ese cuaderno,toda vez que precisamente se ha sustanciado por separado para no entorpecer la marcha del cuaderno principal; en cambio se discute el caso inverso, es decir, cuando la apelación se ha concedido en el cuaderno principal en ambos efectos; aquí algunos sostienen que se paraliza el cuaderno incidental, en atención a que lo accesorio sigue la suerte de lo principal; a nosotros nos parece que esta solución es bastante discutible y que todo dependerá de la naturaleza del asunto que se sustancia en el cuaderno accesorio.

15-EFECTO SUSPENSIVOHemos señalado que este efecto paraliza la jurisdicción o competencia del Tribunal de 1ª instancia y es de naturaleza del Recurso de Apelación este efecto Suspensivo o ambos efectos. La razón que demuestra esta necesidad de paralizar la causa estriba en los errores o injusticias que pueda contener la sentencia de 1er grado.

60

El artículo 191 inc 1º señala estas características, en este caso particular cuando se ha concedido un Recurso en efecto Suspensivo (ambos efectos), el Tribunal de 1ª instancia pierde por completo competencia para conocer de todo aquello que se derive de la resolución recurrida porque todos sus actuaciones serán nulas por incompetencia. Sin embargo, la ley previene que esta pérdida de competencia no es absoluta, pues el Tribunal de 1ª instancia conserva competencia, especialmente para todas las gestiones a que da lugar la interposición de Recurso hasta que se eleven los autos a 2ª instancia, incluso llegar a pronunciarse respecto de la Deserción, Prescripción y del Desistimiento del Recurso, cualquiera otra gestión es nula (artículo 191)

Problema:¿Qué sucede si hay un proceso que esta compuesto por varios cuadernos y respecto de uno de ellos y de una resolución se deduce Recurso de Apelación que se concede en ambos efectos?

La respuesta tiene 2 soluciones:

-Se paraliza todo el proceso y el Tribunal pierde competencia. El fundamento radica en la institución de unidad del proceso puesto que el proceso es uno solo a pesar de que componga de varios cuadernos.

-No se paraliza la competencia del Tribunal de 1ª instancia, porque para eso se ha generado dentro de la ley los cuadernos. Fundamento es que los cuadernos separados procuran la sustanciación regular del proceso en Forma separada.

Para el profesor Mario Palma, por regla general NO se paraliza, sin embargo, el Tribunal de 2ª instancia a pesar de los efectos de la Apelación puede solicitar que se traigan a la vista los demás cuadernos. (todos los cuadernos).

16-TRAMITACION DEL RECURSO DE APELACIÓN

16.1.Las resoluciones que puede dictar el Tribunal de 1º instancia respecto de un Recurso de Apelación pueden ser las siguientes:

a-Concédese y Elévese: Esta indica que el Recurso se concede en ambos efectosb-Concédese, Compulse y Elévese: Apelación en el solo efecto Devolutivo

Ambas resoluciones deben ser notificadas por el Estado Diario.

El Recurso en el Solo Efecto; el Tribunal además deberá señalar las piezas o fojas del expediente que deban compulsarse, sin embargo, no anula la resolución de que aquello no se señale

17-REMISIÓN DE LOS AUTOS ORIGINALES O LAS COMPULSAS : Concedido el Recurso de Apelación, el Tribunal deberá ordenar que se eleven a 2ª instancia los autos originales o compulsa según sea el caso. Las compulsas son las fotocopias o copias autorizadas de piezas o fojas del proceso que permiten al Tribunal seguir conociendo de la causa, estas compulsa solamente se van a ordenar cuando el Recurso de Apelación se concede en el solo efecto Devolutivo porque si se concede en ambos efectos será el expediente original el que se remite al Tribunal de alzada. Compulsa son a costa del recurrente y para ello la ley ha establecido un plazo fatal de 5 días para dejar en Secretaría del Tribunal; el dinero en cantidad suficiente para pagarlas y de este hecho debe dejarse constancia por el secretario del Tribunal en el propio expediente (197). La sanción que se aplica al apelante que no deja dinero se tendrá por desistido.

61

17.1.El plazo para remitir el expediente a 2º instancia: Respecto de la Apelación que se concede en ambos efectos, el expediente debe remitirse a mas tardar el día siguiente y respecto del que se concede en el solo efecto, el plazo es de 1 día que se amplía al término necesario para sacar las compulsas o fotocopias.

El Apelante tiene un plazo de 5 días para dejar dinero en cantidad suficiente para sacar las compulsas o las copias bajo apercibimiento de tener por desistido el Recurso. El apelante está obligado a diligenciarse del Recurso, vale decir, velar porque el Recurso efectivamente se vaya a la corte, por medio de una solicitud escrita de que se remita el expediente al Tribunal de alzada.

18-LA RECEPCIÓN DE LOS AUTOS POR EL TRIBUNAL SUPERIOR : Es importante la fecha en que los autos son recepcionados por el Tribunal superior por cuanto de ahí en adelante comienzan a correr todos los plazos, por ejemplo, el plazo para comparecer, que es de 5 días

Ingresados los autos al Tribunal superior, el secretario del Tribunal debe cumplir con 2 importantes Formalidades:

18.1.Formalidades:

a-Anotar el proceso en el Libro de Ingreso de causas civiles:Aquí debe individualizar la causa, vale decir, señalar a las partes, nombres completas, el Tribunal de origen, material, la fecha de ingreso y le asignará un rol.

b-Anotar en el proceso la Fecha en que llegó el expediente al Tribunal: Esto lo puede hacer de dos maneras:

Certificando en el expediente el hecho Colocando el cargo.

El cumplimiento de estas Formalidades se llevan a cabo como medidas de carácter especial o de buena administración de justicia y no en cumplimiento del mandato legal

19-LA DECLARACIÓN DE ADMISIBILIDAD O INADMISIBILIDAD DEL RECURSOAnotado el expediente en el libro de ingreso y puesto el cargo, la CA En Cuenta y sin esperar la comparecencia de las partes, revisará si el Recurso es o no admisible. La cuenta la entrega el relator.

19.1.Aspectos de lo que verá la Corte de Apelaciones

-Interposición dentro del plazo-Resolución sea apelable-Si tiene o cuenta con los fundamentos de hecho y de derecho-Si contiene peticiones concretas

Si de este examen resultan faltar algunos de estos elementos, la Corte en cuenta declarará su inadmisibilidad, por lo tanto, el único Recurso que queda es la Reposición dentro de tercero día. En este caso, si NO ha lugar a la Reposición, el Tribunal superior ordenará remitir los autos al Tribunal de 1º instancia para el cumplimiento o ejecución de la resolución recurrida. (Reposición: Debe fundarse en un error de hecho, no en aspectos o requisitos del Recurso)

Este examen de admisibilidad constituye un 2º control del Recurso ya que el Tribunal de 1ª debe revisar si se interpuso dentro del plazo y que cumpla con los requisitos legales (ART 213).

62

En caso de que la resolución apelada o la declaración de admisibilidad sea dudosa, el Tribunal tiene 2 opciones:

-Declarar inadmisible el Recurso de oficio y con la sola cuenta del relator.-Ordenar traer los autos en relación sobre el punto dudoso y una vez dilucidado el punto dudoso, continuará con el Fondo.

Si la CA encuentra mérito para declararlo admisible, dictará para ello la 1ª resolución que se dicta en 2ª instancia que se denomina AUTOS EN RELACIÓN, comprende la declaración de admisibilidad, hecho que no sucede igual en el Recurso de Casación, en que se estudia su admisibilidad.

20-LA PRIMERA RESOLUCIÓN QUE SE DICTA EN 2ª INSTANCIALa “Primera Resolución” que se dicta en 2º instancia es “Autos en Relación”, cuya característica consiste en que no requiere que hayan comparecido las partes para que se pueda dictar y esta resolución por ser la primera que se dicta en 2ª instancia , debe notificarse personalmente. Esta característica debe conjugarse con el ART 200 que establece la obligatoriedad, especialmente del apelante de comparecer dentro del plazo de 5 días ante el Tribunal superior, que se cuenta desde la fecha del cargo, bajo el apercibimiento de tenerse por desistido el Recurso. El plazo comienza a correr desde el cargo, colocado en el Tribunal de alzada al expediente recibido. (Existen causas que NO es necesario la concurrencia del apelante o del apelado, como por ejemplo causas de menores, laborales).

21-LA COMPARECENCIA DE LAS PARTES Y LA SANCION POR FALTA DE COMPARECENCIASea que el Recurso de Apelación haya sido interpuesto por una o varias partes, corresponderá a todos ellos comparecer Formalmente en el proceso. Puede darse el caso de que ambas partes sean apelantes. Que uno de ellos se haga parte, no significa de manera alguna que el otro tenga por cumplida la Formalidad de hacerse parte, de modo que si hay mas de un apelante, todos ellos deben comparecer en el termino legal, bajo apercibimiento de tenerse por Desistido el Recurso.

El plazo por regla general para comparecer en 2º instancia es de 5 días contados desde la fecha de ingreso del expediente al Tribunal superior; si el Tribunal superior se encuentra ubicado en una comuna distinta del Tribunal Inferior, aplicaremos lo dispuesto en los artículos 258 y 259 CPC

21.1.Características del Plazo Fatal De días hábiles (se suspende en feriados) Se cuenta desde el ingreso en la secretaria del Tribunal

Las partes comparecerán personalmente o por medio de abogado habilitado o procurador del número.En el caso del Apelado Rebelde sólo puede comparecer por medio de Abogado Habilitado o Procurador del Número.

21.2.Formas de Comparecer las Partes en 2º instancia

a-Haciéndose Parte Expresamente o Pidiendo una Diligencia.b-Notificándose Formalmente del Decreto Autos en Relación.

21.3.Falta de comparecencia de las partes en 2º instancia La falta de Apelante o Apelado produce los siguientes efectos:

63

a-Apelante dentro de 5 días (5+3+tabla): La Corte de Oficio o a Petición de Parte declarará la deserción del Recurso. El apelante podrá oponer la Reposición dentro de 3º día fundado en un error de hecho. La declaración de deserción surte efectos de inmediato sin necesidad de notificación (excepción articulo 38 CPC).

b-Falta de Apelado: No se afecta de manera alguna el Recurso, pero en Rebeldía del Apelado se continua el proceso, lo que significa que no será necesario notificarle nada por cuanto los efectos de esta rebeldía se producen a contar de la fecha en que el Apelado debía comparecer. El apelado que no comparece dentro del plazo; puede comparecer en cualquier estado del proceso respetando todo lo obrado, en consecuencia, la rebeldía en 2º instancia tiene alcances mayores que la de 1º instancia, por 2 razones:

Porque en 2ª no es necesario reclamarla Porque al apelado le afectará su rebeldía durante toda la tramitación de la 2ª

22-CURSO POSTERIOR DE LA APELACIÓN HASTA SU FALLOUna vez realizado el examen de admisibilidad la Corte de Apelaciones respectiva, procederá a la dictación de la resolución “ AUTOS EN RELACIÓN”:

22.1.Notificación del decreto Autos en Relación:El que se notificará a las partes que hubieren comparecido ante la Corte de Apelaciones y desde ese momento se entiende que la causa queda en estado de tabla.

22.1.Fijación de la causa en tabla: Listas confeccionada por el Presidente de la Corte de Apelaciones el último día hábil de la semana. El relator deberá dejar constancia de las suspensiones.

22.3.El Anuncio: Inscripción que hace el abogado antes de alegar, en un libro de registro en que consta su nombre y la causa por la cual alega. Si no se inscribe, pierde su opción para alegar, igualmente si no llega o lo hace tarde.

Antes de este trámite, el Presidente de la Corte de Apelaciones deberá proceder a la instalación de las salas a través de un acta de instalación, en la cual consta el nombre de los ministros que la integran, la inasistencia y los motivos de ella además de la individualización de los abogados que integrarán la sala. Deberá indicarse también las causas que no se verán en audiencia, acto que realizará el relator señalando:

Causas suspendidas ( artículo 165 Nº 5 del Código de Procedimiento Civil ) Suspensiones especiales (artículo 165 Nº 3,4 y 6 del Código de Procedimiento Civil) Causas sin Tribunal (por implicancia o recusación; 195 y 196 Código Orgánico de Tribunales) Tramite indispensable por falta de una diligencia (en estado de verse) Causas sin estado (por error se ordenó traerse en relación, se deja sin efecto la relación y se

manda a cumplir la diligencia omitida) Causas con apelaciones desistidas Procesos sin expediente (por no haberse remitido o extraviado) Causas sin relator por estar éste inhabilitado Causas mal anunciadas Causas que no se verán por falta de tiempo

22.4.Relación:

64

Exposición oral sistematizada que efectúa el relator al Tribunal a fin de que éste pueda interiorizarse suficientemente del contenido del asunto que deba resolver. Se lleva a cabo frente a las partes que se hubieren anunciado para alegar. El relator inicia advirtiendo la existencia de alguna falta o abuso que pudiera dar lugar al ejercicio de facultades disciplinarias, se refiere también al asunto que debe conocer la corte, indicando la resolución recurrida, el contenido de la misma, los antecedentes en virtud de los cuales fue dictada.

22.5.Alegato:Defensas orales que pueden efectuar los abogados y los postulantes

23-ADHESIÓN A LA APELACIÓN

23.1.Concepto:El artículo 216 inciso 2 del CPC señala que "Adherirse a la apelación es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte que la estime gravosa el apelado".

Aquí es importante tener presente que, tanto el demandante como el demandado, si no resulten satisfechos con la sentencia que se dicte, puedan deducir oportunamente recurso de apelación en contra de ella, con el objeto de que se corrija el fallo en la parte que les afecta.

La institución de la adhesión a la apelación tiene por objeto permitir a aquella de las partes que aun cuando no obtuvo todo lo que deseaba a través de la sentencia, se conformó con el contenido de la misma pero que, al ver que posteriormente la contraria dedujo apelación, decida instar igualmente porque se modifique esa sentencia en la parte que le causa agravio.

Así, por ejemplo, se demanda indemnización de perjuicios por $10.000.000,- y el fallo da lugar a la demanda sólo por $5.000.000,-; el demandante, si bien no queda totalmente conforme con esa sentencia, prefiere no apelar de la misma; sin embargo, como la parte demandada apela, decide igualmente pedir que la C.A. proceda a revisar la sentencia a fin de que le de la parte que le negó la de primera instancia. Es decir, en este caso se podría decir que apela porque el otro apeló.

Es la Apelación del Apelado, al adherirse se solicita la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estima gravosa para el apelado. Art. 216 Apelación interpuesta por el apelado que no dedujo Apelación en tiempo y Forma y se vale para este efecto del Recurso interpuesto por la contraria, esta situación supone que el apelado a pesar de haber perdido parcialmente en 1ª instancia se conformó, persigue evitar demoras, dilaciones y gastos. En este caso, el apelado espera conocer la reacción de su contraparte. Para deducir la adhesión a la Apelación se requiere de 2 presupuestos:

I-Que la resolución o sentencia cause agravio al apelado (No será titular la parte que ha obtenido todo en la sentencia)

II-Que exista un Recurso de Apelación contraria pendiente de tramitación.

En derecho comparado esta Apelación del Apelado se denomina “Apelación Incidental” por su carácter de accesorio, es por ello que en los escritos de Desistimiento y Adhesión el Secretario debe colocarles la hora, de ahí que surge el problema de determinar si la adhesión a la Apelación constituye un Recurso accesorio o un Recurso que tiene vida propia (ART 217).

-Accesoria: Desde el momento en que se encuentra pendiente el Recurso

65

-Tiene vida propia: Desde que se presenta la Adhesión a la Apelación estando pendiente el Recurso de Apelación, porque si el Recurso se declara desistido, prescrito o desierto, aquel que se ha adherido no la pierde y se seguirá conociendo en 2º instancia.

23.2.Oportunidad para Adherirse

a-1ª Instancia: Hasta antes de elevarse los autos al Tribunal superior con todos los requisitos del articulo 189.

b-2ª Instancia: En el plazo que señala el articulo 200 (plazo para que las partes comparezcan)

NOTA: Esta adhesión no podrá ser jamás verbal.

23.3.Tramitación de la AdhesiónParticipa del Recurso de Apelación y hay que distinguir en:-1ª instancia: El Tribunal dictará una resolución teniendo por adherido a la Apelación al apelado, siempre y cuando el Recurso de Apelación presentado por el apelante esté pendiente, la resolución será “téngase por adherido a la Apelación”.

-2ª instancia: El plazo para adherirse es de 5 días contados desde la fecha en que se reciben los autos por la secretaría del Tribunal y que es el mismo plazo que tienen las partes para comparecer, la resolución será “téngase por adherido”, pero si previamente se ha dictado la resolución “autos en relación” para un nuevo examen del Recurso de Apelación; debe examinar la admisibilidad de la adhesión igual que en la Apelación (artículo 189 Código de Procedimiento Civil)

Si dentro del plazo de 5 días el Tribunal no hubiere revisado la admisibilidad de la Apelación, lo hará conjuntamente con la adhesión y se dictará una sola resolución “autos en relación”.

Solo deberá hacerse parte el Apelante, ya que el Adherido (Apelado) ya se hizo parte al acompañar el escrito dentro del plazo legal.

24-LA PRUEBA EN 2º INSTANCIA (artículo 207)Por regla general no se puede recibir prueba en 2ª instancia, excepcionalmente podrán oponer excepciones, aquellas posibles de oponer en 2ª establecidas en el artículo 310 del Código de Procedimiento Civil, excepcionalmente también podrán rendir prueba testimonial, confesional y de oficio el Tribunal podrá decretar medidas para mejor resolver.

24.1.Casos del Artículo 310:

I-Transacción, Prescripción, Cosa Juzgada y Pago:Para que sean procedentes es necesario a lo menos un requisito deben constar por escrito. Se pueden oponer en cualquier estado del juicio hasta antes de la vista de la causa y se tramitarán incidentalmente, vale decir, traslado 3 días pudiendo ser recibida a prueba por el Tribunal a cuyo efecto podrá abrir probatorio hasta por 8 días y testimonial por 2 días.

II-Los Instrumentos: (Artículo 348) Se deben acompañar en 1ª instancia hasta el termino probatorio y en 2ª instancia hasta antes de la vista de la causa, el Tribunal no podrá fallar la causa mientras este pendiente la citación ya que la parte contraria puede objetar el documento. (Igual caso que en el artículo 346 Nº 3)

III-Absolución de Posiciones o Confesional : (artículo 385)

66

En 1ª en cualquier estado del juicio hasta antes del vencimiento del probatorio y en 2ª instancia hasta antes de la vista de la causa, pudiendo repetirse siempre que se trate de hechos nuevos.

IV-Medidas para Mejor Resolver : (Artículo 159 y 207 inciso 2º) Desde terminada la vista de la causa hasta antes de dictar sentencia e incluso mientras la causa se encuentre en acuerdo. “diligencias dictadas de oficio por el Tribunal para esclarecer o aclarar puntos dudosos del proceso”. Podrá decretar todas la MMR e incluso la testimonial con la limitación en que el Tribunal señala los checos sobre los cuales debe declarar y estos hechos no pueden haber figurado en la prueba rendida y deben ser declarados por el Tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolución del juicio.

25-INCIDENTES EN 2º INSTANCIA (artículo 220)Las cuestiones accesorias requieren un pronunciamiento expreso del Tribunal de 2ª instancia. EL artículo 210 del Código de Procedimiento Civil establece que estas cuestiones accesorias las va a resolver el propio Tribunal de alzada y no será en caso alguno apelables.

25.1.Como Resuelve:

a-De Plano; de inmediato o dentro de 3º díasb-Dándole tramitación Incidental

Materialmente sea que la Corte de Apelaciones resuelva de plano o con tramitación incidental, estos incidentes se resolverán En Cuenta o Previa Vista.

-En cuenta: con la sola información que entregue al efecto el relator.-En relación: sobre este sólo punto o sobre el incidente y el Recurso de Apelación a la vez. Excepcionalmente las excepciones del artículo 310 se verán solamente

26-LAS NOTIFICACIONES EN 2º INSTANCIA (Artículo 221)Por regla general por Estado Diario, excepcionalmente el Decreto Autos en Relación (Personalmente) , pero en la práctica no se hace ya que se relaciona con el plazo para comparecer (5 días) y también se relaciones con la rebeldía.

La Corte de Apelaciones en virtud de sus facultades puede ordenar que cualquiera de las resoluciones que dicten pueda notificarse de manera distinta. Lo dicho no obsta a que tratándose de resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes o de un Tercero debe notificarse por cédula. La sentencia de 2ª instancia también se notifica por el Estado Diario, pero en este caso el secretario del Tribunal deberá consignar con toda precisión en el estado que se ha dictado una sentencia, la ley habla además que el secretario debe enviarle aviso a las partes pero como no es un requisito propio de la notificación, los secretarios no mandan nada.

27-EMPLAZAMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIAÉste está constituido por la notificación de la resolución del Tribunal a quo que concede el recurso y por el plazo que la ley señala para comparecer ante el Tribunal de alzada.

28-ACUMULACIÓN DE RECURSOSDe acuerdo con el artículo 66 inciso 2 del COT, en caso de que ante una misma C.A. se encuentren pendientes distintos recursos de carácter jurisdiccional que incidan en una misma causa, cualesquiera sea su naturaleza, éstos deberán acumularse y verse conjunta y simultáneamente en una misma sala. La acumulación deberá efectuarse de oficio, sin perjuicio del derecho de las partes a requerir el cumplimiento de esta norma.

67

29-FORMAS DE EXTINGUIR EL RECURSO DE APELACIÓN

29.1.Normal: La Sentencia La sentencia que tiene un carácter especial porque participa de la naturaleza procesal de las resoluciones recurridas, podrá tener características de sentencia definitiva o interlocutoria o de un auto o decreto. Esta sentencia además puede tener 3 características: Confirmatoria / Modificatoria / Revocatoria y dependerá de estas características para determinar los requisitos:

a-Confirmatoria: requisitos generales “se confirma”, sólo serán requisitos de Formab-Modificatoria o Revocatoria Debe reunir los requisitos del artículo 170 del Código de Procedimiento Civil

29.1.1.Efectos de la Sentencia Si esta sentencia no es impugnada a través de la Casación en Forma y Fondo, producirá los efectos de ejecutoriada respecto de la resolución recurrida y el Tribunal de alzada deberá en consecuencia transcurrido el plazo para la Casación devolver los autos al Tribunal de 1ª, el que deberá dictar del cúmplase y de ahí en adelante se producirá cosa juzgada.

Si la sentencia es impugnada, el fallo definitivo de la resolución recurrida por medio del Recurso de Apelación se conocerá solamente con la sentencia de Casación.

29.2.Anormal:Se distinguen 3 Formas y algunos agregan una cuarta

A-RenunciaB-DesistimientoC-DeserciónD-Prescripción

a-Renuncia ; Dictada una sentencia, lo que hace una de las partes es expresar por medio de un escrito que renuncia a la interposición de Recurso de Apelación.

b-Desistimiento ; Desistirse es manifestar en Forma expresa la voluntad en orden a que no se desea continuar con la tramitación del Recurso de Apelación interpuesto.

b.1.Requisitos del Desistimiento: La existencia de un Recurso de Apelación pendiente. El código no contiene norma directa en relación al desistimiento, solamente lo señala en Forma tangencial, tratándose de la adhesión a la Apelación y tratándose del Recurso de Casación, artículos 217 inc 2 y 3 y 468 Nº8.

B.2 Oportunidad para desistirse: se debe distinguir:

-1ª Instancia: Hasta antes de elevar los autos al Tribunal de alzada-2ª Instancia: Hasta antes de dictarse la sentencia.

El Desistimiento requiere de Formalidad especial y el Tribunal al resolverlo debe aceptarlo de plano porque solo mira el interés particular del apelante.

68

b.3.Efectos del Desistimiento: La resolución o sentencia adquiere el carácter firme o ejecutoriada de inmediato si se ha presentado en 1ª instancia y una vez dictado el cúmplase por el Tribunal de 1ª instancia. Si la causa se encontraba en 2ª instancia; de ahí en adelante se procederá al cumplimiento.

NOTA: Si son varios o se adhieren varios y uno se desiste, no producirá mas efectos que los que se hubieren desistido.

c-Deserción:Consiste en una sanción que la ley impone al apelante negligente cuando este no cumple con ciertos requisitos o no comparece dentro de ciertos plazos para continuar con su Recurso de Apelación.

c.1.Causales de la Deserción: (artículo 197 inc 2º y artículo 201 inc 1º). En ambos casos la deserción puede ser declarada de oficio o a petición de partes.

c.2.Efectos de la Deserción: Los mismos del Desistimiento, carácter firme o ejecutoriada.

La deserción se produce cuando el apelante no comparece ante la C.A. a proseguir el recurso dentro del plazo legal de tres días o dentro de éste más el aumento que corresponda si el Tribunal a quo se encuentra ubicado fuera de la comuna de asiento del Tribunal Ad Quem.

En estos casos el Tribunal, con el sólo mérito del certificado del secretario que señala que el apelante no ha comparecido dentro de plazo legal, procederá a declarar la deserción; esta resolución, como igualmente señalamos es susceptible de ser recurrida de reposición dentro de 3 día; además, en su contra puede interponerse el recurso de casación, por tratarse de una interlocutoria que pone término al juicio o hace imposible su continuación, siempre que lo que se declare desierto sea la apelación de la sentencia definitiva.

En primera instancia, antes de elevarse los autos a la C.A. también existe una deserción, a la que alude el artículo 197 en su inciso final, cuando el apelante no cumple con proporcionar dentro de los cinco días siguientes a la fecha de notificación de la resolución que concede apelación en el solo efecto devolutivo el dinero suficiente para la confección de las compulsas o fotocopias pertinentes. Sin embargo el artículo 197 en este caso no habla de deserción, sino que dice que "se le tendrá por desistido del recurso, sin más trámite".

d-Prescripción: Modo anormal por haber dejado las partes transcurrir cierto tiempo sin hacer gestión alguna para llevar a efecto el Recurso o dejarlo en condiciones de ser fallado “cualquier gestión”, no sólo gestiones útiles como en abandono.

d.1.Requisitos de la Prescripción:1. Inactividad de las partes2. Que la inactividad se haya producido por cierto espacio de tiempo1. Que la prescripción sea alegada.

Para determinar el plazo de Prescripción habrá que determinar la naturaleza de la resolución recurrida; sentencia definitiva: 3 meses; demás resoluciones: 1 mes

d.3.Efectos de la Prescripción: Los mismos del desistimiento y deserción.

d.4.Interrupción: La prescripción de la apelación se interrumpe por cualquier gestión que haga alguna de las partes antes de que ella sea solicitada.

69

d.5.Forma de declarar la Prescripción: El artículo 211 dice que dándose los requisitos señalados cualquiera de las partes podrá solicitar al Tribunal ante el cual se encuentra el expediente que declare "firme la resolución apelada".

d.6.Recursos: La resolución que accede a declarar la prescripción de la apelación es susceptible de ser recurrida de reposición fundada en error de hecho, recurso que deberá deducirse dentro de 3 día.

Además, si ella recae en una apelación de sentencia definitiva, como pondrá término al juicio, podrá ser recurrida de casación.

Capítulo XXVIRECURSO DE HECHO

1-CONCEPTOEs aquel que tiene por objeto obtener del Tribunal superior que enmiende conforme a derecho los agravios que le he ocasionado el Tribunal inferior al pronunciarse erróneamente respecto de un Recurso de Apelación, la Apelación será siempre su antecedente, no obstante ello podrá ser parte agraviada en este Recurso tanto el apelante como el apelado.

El legislador no lo conceptualiza ni define, como lo hace con el Recurso de Apelación o Casación y lo trata en los artículos 196, 203, 205, 206 del CPC, de estas normas es posible conceptuar este Recurso.

2-CARACTERISTICAS

2.1.A diferencia de los anteriormente dichos se interpone directamente ante el Tribunal superior para que este lo conozca y lo falle.

2.2.Para algunos autores este Recurso sería de carácter extraordinario, por cuanto procede solamente respecto de las causales taxativamente establecidas por la ley pero, para la gran mayoría de los autores es un Recurso de carácter ordinario pues consideran que es un apéndice del Recurso de Apelación, sin vida propia y que carece de sentido si no existe Recurso de Apelación (nuestra postura)

2.3.No obstante deducido ante el Tribunal superior no está sujeto a ninguna carga a consignación para que sea declarado admisible.

2.4.Recurso que tiende a precaver la inadmisibilidad del Recurso de Apelación y tiende a evitar que se restrinja de Forma arbitraria los efectos del Recurso de Apelación.

2.5.Por regla general debe deducirse dentro del plazo que tienen las partes para la comparecencia en segunda instancia (El plazo se cuenta desde que se notifica por el Estado Diario la resolución que resuelve el Recurso de Apelación).

3-CAUSALES QUE HACEN PROCEDENTE LA INTERPOSICIÓN DE ESTE RECURSO. El Tribunal inferior al conceder un Recurso de Apelación puede cometer errores a cerca de la concesión, errores que constituyen las causales del Recurso de Hecho:

3.1.Denegar un Recurso de Apelación que ha debido concederse, este Recurso de Hecho que se funde en esta causal se denomina verdadero Recurso de hecho. Art. 203 y siguientes.

3.2.Conceder una Apelación que ha debido denegarse por improcedente art. 196 inc 2º..

70

3.3.Conceder un Recurso de Apelación en el solo efecto Devolutivo debiendo haberlo concedido en ambos efectos.

3.4.Conceder un Recurso de Apelación en ambos efectos cuando debió concederse en el solo efecto Devolutivo.

Los números 2, 3, 4 son causales del Falso Recurso de Hecho, (art. 196 CPC)

Ambos Recursos: Verdadero y Falso; como plazo de interposición tiene el que las partes poseen para comparecer en segunda instancia (5; 5+3; 5+3+ tabla) este plazo se cuenta desde que se notifica la resolución que resuelve el Recurso de Apelación por el estado diario (art. 200 CPC)

4-VERDADERO RECURSO DE HECHO (o Legítimo) artículo 203 La causal consiste en haberse denegado un Recurso de Apelación que debía concederse a la parte agraviada apelante, la cual tendrá dos caminos para reparar el agravio:

a-Reponer la resolución del Tribunal inferior ante el mismo Tribunal solicitando expresamente que conceda el Recurso dentro del plazo de cinco días art. 185 cpc

b-Presentar un Recurso de Hecho ante el Tribunal Superior; en ambos casos el plazo de 5 días se cuenta desde la notificación por el estado diario de la resolución que se pronuncia acerca del Recurso de Apelación.

4.1.Tramitación del Verdadero Recurso de Hecho:

I-Se debe tener presente que la corte de apelaciones no conoce ni tiene antecedentes del proceso por lo tanto deducido que sea el Recurso de hecho, el Tribunal superior al mismo tiempo de tenerlo por interpuesto decretará informe del señor juez recurrido al tenor del Recurso y le solicitará que exprese las razones por las cuales denegó el Recurso de Apelación. Esta resolución se notifica al Tribunal inferior por medio de un oficio, para que el Tribunal inferior informe al Tribunal superior no existe en el código plazo, se entiende que es el mas breve. Si el Tribunal no informa en un plazo breve, podrá la Corte de Apelaciones de Oficio o a Petición de parte fijarle un plazo al Tribunal inferior y si aun así es renuente a informar, lo único que queda al agraviado es recurrir de Queja.

II-Una vez teniendo el Tribunal superior el informe, dictará una resolución agregando el informe al Recurso y dictará a resolución autos en relación.

III-Posteriormente ordenará colocarlo en tabla y si llegará a precisar del expediente ordenará traerlo a la vista en original, así mismo y en Forma simultanea o separada podrá el Tribunal superior no innovar con el propósito de paralizar la competencia del Tribunal inferior.

IV-El Tribunal superior puede en el momento de conocer el Recurso de hecho asumir dos actitudes:

a) Declarar admisible el Recurso: ordenará al Tribunal inferior remitirle el expediente original para darle tramitación del Recurso de Apelación.

b) Declarar inadmisible el Recurso: comunicará de este hecho al Tribunal Inferior y remitirá el expediente si es que lo tenía durante la tramitación.

71

Si el Recurso de hecho es admitido, quedarán sin efecto todas las diligencias de la 1ª instancia que deriven de la denegación del Recurso y la parte agraviada podrá deducir esa solicitud ante el Tribunal inferior como también en el Tribunal superior.

V-Este Recurso se ve ante el Tribunal superior en única instancia, es decir, no puede ser sujeto de Recurso de Apelación y solamente será recurrible de Reposición, fundado en un error de hecho.

4.2.Orden de No Innovar:La parte que interpone un recurso de hecho puede solicitar al momento de deducirlo que la C.A. disponga orden de no innovar mientras se falla el recurso de hecho, petición que el Tribunal acogerá o denegará, conforme a los antecedentes que se le proporcionen en el recurso de hecho o solicitando al efecto el expediente al Tribunal a quo.

5-FALSO RECURSO DE HECHO (Artículo 196)

Artículo 196: Si el Tribunal inferior otorga apelación en el efecto devolutivo, debiendo concederla también en el suspensivo, la parte agraviada, dentro del plazo que establece el artículo 200, podrá pedir al superior que desde luego declare admitida la apelación en ambos efectos; sin perjuicio de que pueda solicitarse igual declaración, por vía de Reposición del Tribunal que concedió el recurso.

Lo mismo se observará cuando se conceda apelación en ambos efectos, debiendo otorgarse únicamente en el devolutivo y cuando la apelación concedida sea improcedente. En este último caso podrá también de oficio el Tribunal superior declarar sin lugar el recurso.

Las declaraciones que haga el superior en conformidad a los dos incisos anteriores, se comunicarán al inferior para que se abstenga o siga conociendo del negocio, según los casos.

Tiene lugar en tres casos del art. 196. Para establecer quien es el agraviado (Apelado, Apelante) habrá que estarse a la causal que motiva el Recurso: En todos estos casos tendrá el agraviado 2 caminos:

a. Reposiciónb. Hecho

5.1.Tramitación del Falso Recurso de Hecho:Se aplica lo dispuesto en el art. 220 del cpc, interpuesto ante la corte de apelaciones, esta podrá resolver de plano o bien oyendo a la parte contraria (previo traslado) y aun en este último caso podrá resolver el Recurso en cuenta o previa vista (anuncio, relación y alegatos), según lo estime la corte de apelaciones.

5.2.Fallo del Recurso de Hecho Podrá declarar admisible o inadmisible el Recurso de hecho y en ambos casos, dichas circunstancias se comunicarán al Tribunal inferior para que se abstenga de seguir conociendo de la causa o para que siga conociendo de ella.

5.3.Casos del artículo 196:

a-Si la corte de apelaciones acoge el Recurso de hecho ordenando que la Apelación se conceda en ambos efectos, ordenará al Tribunal inferior le remita los autos originales

b-Si determina que la Apelación debió concederse en el solo efecto Devolutivo, ordenará al inferior compulsar el expediente y el envió o remisión de los autos originales o compulsas según sea el caso.

72

c-Si declara inadmisible el Recurso ordenará al Tribunal inferior que siga conociendo de la causa y le remitirá el expediente original si lo tuvo en su poder.En relación a la orden de no innovar y el resto, se regirá con las mismas normas que el verdadero Recurso de hecho.

6-CONTROL DE APELACIONES IMPROCEDENTESLa corte de apelaciones no obstante los Recursos que puedan presentar las partes, podrán declara de oficio la improcedencia del Recurso de Apelación art. 196 inc 2º cpc. La ley 18.885 sin embargo existen otros 4 controles respecto de las apelaciones improcedentes:

6.1.El que ejerce el Tribunal inferior al momento de conceder el Recurso de Apelación

6.2.El que ejerce la corte de apelaciones al momento de pronunciarse respecto de la admisibilidad del Recurso de Apelación

6.3.El que ejerce la corte de apelaciones cuando conoce de un Recurso de hecho

6.4.El que ejerce la corte de apelaciones al momento de fallar el Fondo del Recurso de Apelación.

NOTA: La Corte de Apelaciones está facultada para declarar la Inadmisibilidad de Oficio.

Capítulo XXVIIRECURSO DE CASACIÓN

1-CONCEPTOCasar – Casación – cassare. Desde un punto de vista restringido significa erogar, abrogar o deshacer.Jurídicamente “casar o Casación” significa anular o invalidar o dejar íntegramente una resolución por contener vicios de Forma o de Fondo. Particularmente el CPC establece el Recurso de Casación que se concede para invalidar una sentencia en los casos previstos en la ley art. 764 CPC. Este Recurso puede revestir 2 especies, que se denominan Casación en la Forma y Casación en el Fondo, ambos son extraordinarios, se conceden por causales taxativamente señaladas en la ley pero se diferencian en tres aspectos:

1-En cuanto a la procedencia 2-En cuanto a las causales

3-En cuanto a la tramitación

El CPC no define ninguno de los 2 Recursos, sin embargo atendida a las normas que lo regulan se dividen:

2-ANTECEDENTES HISTORICOS La legislación Francesa recogida por la legislación nacional por medio de las leyes Mariana de

1834. Legislación Española anterior a la independencia y en la que consideramos especialmente las 7

partidas particularmente la Nº 3 que dice relación con Recursos anulatorios o invalidatorios de la sentencia facultad ejercida por el Rey.

Ordenamiento de Alcalá. Algo de la legislación nacional, Ordenanza de justicia de 1814 y un Ordenamiento de Tribunales

de 1837.

73

En todas estas normas se contempla la facultad del Tribunal superior que anula o invalida o deja sin efecto resoluciones judiciales que se hubieren dictado en contravención a los procedimientos y a lo dispuesto por la ley. Estas normas fueron incluidas posteriormente en el CPC aprobado en 1902 y entrado en vigencia en 1903.

Este código en materia de Casación ha tenido numerosas reformas: 1977, 1988, 1995. En nuestra legislación para la aplicación de la Casación en el Fondo serán en algunos casos infracciones a normas adjetivas y sustantivas; para la Casación en la Forma será la infracción de normas adjetivas y en relación al art. 170 CPC.

3-FUENTE LEGALLibro III, título XIX, arts. 764 al 808 del CPC.

4-OBJETOObtener la invalidación de la resolución recurrida, pretende anular íntegramente la resolución dictada por un Tribunal.

5-LIMITESPor tratarse de un Recurso de Derecho Estricto, Extraordinario, los límites estarán siempre dados por un vicio que se reclama por una parte y por otro será la ley que concede el Recurso. Respecto de ellos, el Tribunal superior jerárquico tiene 2 posibilidades al momento de casar la resolución recurrida:

a) Puede casar la resolución derechamente y con ello devolver el expediente al Tribunal inferior a fin de que se dicte una nueva resolución por el Tribunal no inhabilitado, que es el que conoce de la causa por implicancia o recusación del Tribunal primitivo. En cuanto al Recurso de Casación en el Fondo si el Tribunal superior casa la sentencia deberá dictar una sentencia de reemplazo.

b) Casar derechamente y acto continuo, sin nueva vista dictar una sentencia de reemplazo.En consecuencia si se trata de:

- Casación en la Forma puede dictarse una sentencia de Casación que anula o una sentencia de reemplazo

- Casación en el Fondo si acoge; se dictará una sentencia de Casación y simultáneamente una Sentencia de Reemplazo.

Tratándose del Recurso de Casación en la Forma procede este cuando existe incumplimiento de las leyes de procedimiento, vale decir, cuando el vicio se ha cometido durante la tramitación del juicio o también cuando el vicio se ha cometido en la dictación de la sentencia. Es importante distinguir lo anterior para preparar el Recurso, por regla general sólo debe prepararse el Recurso cuando el vicio se ha cometido durante la tramitación del proceso, la cual consistirá en deducir todos los Recursos legales en todos sus grados, respecto de la resolución que contiene el vicio. Si no se prepara el Recurso cuando se interponga será declarado Inadmisible.

Tratándose del Recurso de Casación en el Fondo cada vez que en la dictación de una sentencia se ha cometido una infracción de ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, no es cualquier infracción debe ser de tal envergadura que de no haber existido ese error el fallo hubiera sido totalmente distinto.

En la especie se trata de errores en la aplicación del derecho, entendiendo por tal el derecho estricto, la costumbre (con valor de ley), la ley extranjera, las leyes procesales, del contrato, etc. No constituyen error de derecho las reglas o normas de carácter doctrinal o jurisprudencial.

74

6-CARACTERÍSTICAS

6.1.Extraordinario:Solo procede por causales taxativamente señaladas por ley.

6.2.Se interpone ante el mismo Tribunal que la dictó, para ante el superior jerárquico (Corte de Apelaciones respecto al Recurso de Casación en la Forma y la Corte Suprema para el Recurso de Casación en el Fondo por regla general) (S ve en SALA).

La vista y fallo de los Recursos de Casación y Apelación se harán en una misma audiencia y se fallarán en una misma sentencia.

6.3.No se concede por el Tribunal Inferior el recurso de Casación, sino que se limita a declararlo Admisible, en consecuencia la resolución que dicta el Tribunal de 1ª consiste en declarar admisible o inadmisible el Recurso y en 2ª instancia la Corte de Apelaciones al pronunciarse respecto de un Recurso de Casación lo declarara admisible tácitamente dictando el decreto Autos en Relación.

6.4.El estudio de admisibilidad: En 1ª instancia consiste en revisar si el Recurso ha sido interpuesto dentro de plazo y si está patrocinado por abogado habilitado (no por Procurador del Número). En 2ª instancia el examen es más complejo ya que revisan los mismos antecedentes que el Tribunal de 1ª instancia y si además señala el Recurso el vicio cometido y la ley que lo concede.

6.5.NO constituye instancia: ya que solo permite conocer el vicio y la ley.

7-EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN (Si suspende o no la tramitación del Juicio o el cumplimiento de la resolución recurrida)

Por regla general NO suspende el cumplimiento de la resolución recurrida, excepcionalmente suspenderá cuando el cumplimiento de esta resolución haga imposible llevar a efecto lo resuelto en el Recurso de Casación y en segundo lugar suspenderá el cumplimiento de la resolución recurrida cuando a la contraria se le exija fianza de resultas y no de cumplimiento a ella, vele decir, cuando el Tribunal autoriza condicionalmente el cumplimiento de la resolución recurrida a la consignación de una fianza que sea equivalente al cumplimiento de este.

Suspenderá la ejecución o cumplimiento, cuando conjuntamente con la Casación en la Forma se interponga Apelación y este haya sido concedido en ambos efectos.

Cuando haya de rendir prueba el recurrente para acreditar la causal de Casación, el Tribunal superior podrá abrir un término de prueba de hasta 30 días, tratándose del Recurso de Casación en la Forma puede rendirse cualquier tipo de prueba y si es el Recurso de Casación en el Fondo, especialmente la prueba pericial que esta constituida por los informes en derecho.

8-CASACIÓN DE OFICIORespecto del Recurso de Casación existe la posibilidad de que el Tribunal pueda Casar de Oficio pero el requisito indispensable fuera del vicio y de la ley que conoce el Recurso es que requiere que este vicio aparezca de manifiesto en el proceso.

La facultad de casar de oficio es privativa del Tribunal superior, sin embargo, cuando el Tribunal superior quiera hacer uso de esta facultad, deberá en la audiencia de los Alegatos hacer presentes a los abogados las eventuales causales de Casación.

75

8.1.Limites a la Facultad de Casar de Oficio :

1-La Casación de Oficio no puede atentar contra la cosa juzgada.

2-En la audiencia de Alegatos el Tribunal antes de oír a los abogados, deberá señalar los eventuales vicios que dan lugar a la Casación, si no lo hace atenta contra el Principio de la Bilateralidad de la Audiencia y no puede Casar de Oficio.

8.2.Procedencia de la Casación de Oficio:Respecto de las causales cualquiera que sean deben estar contenida en la ley y sus efectos serán los mismos que los de la sentencia de Casación.

Cuando el Tribunal casa derechamente y ordena devolver los autos al Tribunal inferior, señalando en que estado queda el proceso; y cuando casa y dicta sentencia de reemplazo queda totalmente resuelto el asunto controvertido.

El Recurso de Casación tanto en la Forma como en el Fondo integra la Teoría de la Nulidad Procesal conjuntamente con los arts. 79, 80, 81 y 83 CPC.

9-CLASES DE CASACION

9.1.Casación en la Forma:Recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada en contra de determinadas resoluciones judiciales para obtener su invalidación o anulación cuando estas resoluciones han sido dictadas con omisión de sus requisitos legales (Formales) o dentro de procedimientos viciados.

9.1.1.Objeto del Recurso de Casación en la Forma Es la invalidación de la resolución judicial recurrida motivado por 2 tipos de infracciones.

a-Que se producen durante la sustanciación o que afectan su ritualidad esencial.b-Las que se refieren a los requisitos Formales a los que debe ajustarse el juez al dictar sentencia.

9.2.Casación en el Fondo:Recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada en contra de determinadas resoluciones judiciales para obtener su anulación cuando han sido dictadas con infracción de ley siempre que haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Significa que no toda infracción de ley autoriza la interposición del Recurso. Se exige además que la infracción sea determinante, esencial en el modo de resolver el Tribunal, vale decir, que si a pesar de la infracción de la ley, el Tribunal resuelve conforme a derecho, no podrá deducirse Recurso de Casación en el Fondo.

9.2.1.Fundamento del Recurso de Casación en el Fondo:Es la infracción de ley con influencia decisiva en lo resolutivo o dispositivo del fallo. Tratados ambos en los arts. 764 al 808 del CPC.

10-PARALELO ENTRE EL RECURSO DE APELA CION Y EL RECURSO DE CASACIÓN

Apelación Casación1-El objeto es enmendar conforme a derecho la resolución del Tribunal inferior, vale decir, la sentencia de Apelación puede ser

El objeto es invalidar íntegramente el fallo o la resolución judicial recurrida dictada por un Tribunal inferior, en consecuencia la sentencia

76

confirmatoria, modificatoria o revocatoria. de Casación solo puede tener el carácter de anulatoria o invalidatoria.

2-Da origen a una instancia, a una etapa procesal que permite revisar hechos y el derecho.

2-No da lugar a ninguna instancia y el Tribunal que conozca de este Recurso debe limitarse a establecer si se ha aplicado o no correctamente el derecho, además la competencia del Tribunal superior se va a ver limitada a la causal que ha servido de fundamento para interponerlo.

11-PARALELO ENTRE EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA Y EN EL FONDO

11.1.Semejanzas

a-Ambos Recursos tienen por objeto hacer valer la Nulidad Procesal

b-Ambos Recursos son de derecho estricto por cuanto están sujetos a una serie de exigencias para su interposición y en cuanto a la extensión de las facultades del Tribunal superior.

11.2.Diferencias

Forma Fondo1-Persigue la observancia de garantías procesales durante la secuela del juicio y en la dictación de la sentencia.

1-Busca uniformar la aplicación del derecho a través de una sola interpretación.

2-Solo procede en:2.1.Sentencias Definitivas e Interlocutorias, siempre que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación dictadas en única,1ª o 2ª instancia

2.2.Excepcionalmente proceden en contra de Sentencias Interlocutorias dictadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin señalar el día para la vista de la causa.

2-Procede solamente :2.1.Sentencias Definitivas de 2ª instancia.

2.2.Sentencias Interlocutorias de 2ª instancia siempre que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, vale decir, procede en contra de sentencias dictadas por Corte de Apelaciones o Tribunales arbitrales de 2ª instancia constituidos por árbitros de derecho siempre que resuelvan materias propias del conocimiento de las Corte de Apelaciones.

3-Solo procede en las causales taxativamente señaladas en la ley art 768 CPC.

3-Procede cada vez que la Sentencia se ha dictado con infracción de ley y ha influido sustancialmente en lo resolutivo del fallo (el campo de aplicación es más amplio por no ser taxativo).

Capítulo XXVIIIRECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

1-CONCEPTOEs aquel medio de impugnación que tiene por objeto la invalidación de una sentencia, por haber sido

77

dictada ésta con omisión de cualquiera de los requisitos establecidos por la ley o, por haber sido dictada en un procedimiento en el cual no se haya cumplido con los trámites o formalidades esenciales contemplados por la ley.

El fallo que se dicta respecto de este Recurso es una sanción procesal que se traduce en la anulación o invalidación de la sentencia o resolución recurrida, integra la teoría de la Nulidad Procesal pero a diferencia de las otras Formas de la Nulidad Procesal, presenta una tramitación de carácter reglada y que solo es de competencia del Tribunal superior a través de la interposición del Recurso.

2-DOBLE FINALIDAD

2.1.Vela porque todos los juicios incluidos los especiales observen los trámites y diligencias señaladas como esenciales en la ley por cuanto en ellos está envuelto el principio de la igualdad de la defensa

2.2.Vela porque los Tribunales en la dictación de los fallos observen las normas que regula la Forma de la dictación de los fallos para garantía y certeza de ellos.

3-CARACTERÍSTICAS

3.1.Es Extraordinario:Porque procede en contra de determinadas resoluciones judiciales y en causales taxativamente art. 766, 768, 769 CPC.

3.2.Se interpone ante el Tribunal que dictó la resolución que se trata de invalidar para ante el Tribunal superior (art. 761 CPC)

3.3.De Derecho EstrictoPor cuanto en su interposición deben observarse determinadas Formalidades legales bajo la pena de declararse inadmisible y la competencia del Tribunal superior está enmarcada en la causal invocada como fundamento del Recurso.

3.4.Recurso establecido en beneficio de la parte agraviada:Solamente ella puede deducirlo sin perjuicio de la facultad del Tribunal superior de casar de oficio por iguales causales que habrían autorizado la interposición del Recurso.

3.5.Recurso que NO constituye Instancia:Vale decir, solo se analizará la existencia de la causal que fundamenta el Recurso para luego establecer si la sentencia es o no válida.

3-RESOLUCIONES SUSCEPTIBLES DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMAArt.766 CPC contempla 3 casos:

3.1.Sentencias Definitivas:El CPC no señala una definición de Sentencia Definitiva para los efectos de la Casación y en consecuencia debe estarse a la definición legal del art. 158 CPC norma que impone 2 requisitos para que se trate de una sentencia definitiva:

a-Que ponga término a la instancia, con ella se termina el juicio en la etapa procesal correspondiente.

78

b-Que resuelva la cuestión controvertida entre partes que se pronuncie el Tribunal acerca de las acciones, excepciones, alegaciones o defensas de las partes, a través de un pronunciamiento total salvo las acciones que sean incompatibles con lo resuelto por el Tribunal.

El legislador no pone límites para esta Sentencia Definitiva, por lo tanto procede el Recurso de Casación en la Forma respecto de las sentencias dictadas en única, 1ª o 2ª instancia principalmente por las disposiciones del art. 170. Esta sentencia definitiva puede haber sido dictada en Procedimientos Ordinarios de Mayor, Menor y Mínima cuantía, en Procedimientos Especiales y Ejecutivos.

La sentencia de Casación que acoja el Recurso o lo declare inadmisible o lo deseche no será susceptible de un nuevo Recurso de Casación, no obstante, de la naturaleza de la resolución que se pronuncia de la Casación, dependerá de la resolución recurrida.

3.2.Sentencias Interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación:

a-Requisitos:

a.1.Que se trate de una Sentencia Interlocutoria.a.2.Que ponga término al juicio o que hagan imposible su continuación.

El CPC no contempla una definición por lo tanto se aplica el art.158 CPC. Para los efectos de la Casación cualquier tipo de Sentencia Interlocutoria es susceptible de este Recurso. Puede ser también de única, 1ª y 2ª instancia reuniéndose los requisitos anteriores:

Ejemplos:- Resolución que declara el Abandono del Procedimiento- Desistimiento de la Demanda. - La que acepta el Abandono del Procedimiento- La que declara la Incompetencia del Tribunal - En general todas las que pronuncia el Tribunal de alzada confirmando las anteriores.

En doctrina se presenta el problema de establecer si la resolución que se pronuncia sobre sustitución del procedimiento es susceptible o no de Casación.

La solución de este problema consiste en determinar si el Tribunal acoge o rechaza la solicitud de sustitución, si la acoge pone término al juicio sumario o hace imposible su continuación como tal, por lo tanto es susceptible del Recurso de Casación en la Forma. Si la solicitud se rechaza, no procede porque el procedimiento sumario no sufre alteración.

3.3.Sentencias Interlocutorias dictadas en 2ª instancia sin Emplazamiento de la parte agraviada o sin señalar el día de la vista de la causa: esto se incorporó por la ley Nª 19.374 del año 1995.

a)Requisitos

1) Sentencia Interlocutoria 2) Que se haya pronunciado en 2ª instancia 3) Que en el pronunciamiento de esta sentencia se hayan omitido los trámites o diligencias

esenciales, del emplazamiento de la parte agraviada o la señalización de un día para la vista de la causa.

79

Puede ser: 1- Confirmatoria / 2- Modificatoria / 3- Revocatoria

Ejemplos:

-Antes de contestar la demanda se deduce excepción dilatoria que se rechaza en 1ª instancia, se deduce Apelación y la Corte de Apelaciones la confirma en 2ª instancia.

-Se promueve en 2ª un incidente de Nulidad y la Corte de Apelaciones resuelve derechamente traer los autos en relación, acá la Corte de Apelaciones simplemente observa los trámites del Recurso principal dejando de lado la tramitación del incidente especial.

4-ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO (Común al Recurso de Apelación y Casación)4.1.La notificación de la resolución que concedió en 1ª instancia el Recurso de Apelación 4.2.Transcurso del plazo para comparecer en 2ª instancia (art. 200 CPC)

5-CAUSALES QUE JUSTIFICAN EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA Son todos los hechos, eventos o circunstancias que se producen en el proceso y que en concepto del legislador justifican la procedencia del Recurso de Casación en la Forma, significa que las causales que sirven de fundamento a un Recurso deben estar expresamente establecidas en la ley, en consecuencia no existen las analogías aunque existan semejanzas porque la sanción aun Recurso infundado será la improcedencia o inadmisibilidad del Recurso, por eso el Recurso de Casación en la Forma es extraordinario y de derecho estricto art.768 inc. 1, esta norma no da cabida a otra causal.Las causales están establecidas en el art. 768 CPC, sin embargo por la aplicación de distintas normas será susceptible del Recurso de Casación las infracciones que se cometan en los siguientes artículos:

5.1.Art.170 CPC requisitos de las sentencias

5.2.Art. 766 CPC resoluciones judiciales recurribles

5.3.Art.788 CPC juicios de mínima cuantía y que hace aplicable el art. 768 solamente en sus numerales 1, 2, 4,6, 7 y 9

5.4.Art. 789 CPC trámites o diligencias esenciales

5.5.Art. 795 CPC trámites o diligencias esenciales en 1ª o en única instancia (es lo más común)- Emplazamiento- Conciliación- Resolución que recibe la causa a prueba- Práctica de diligencias probatorias- Agregación de los instrumentos que presenten las partes- Citación de una diligencia de prueba - Citación para oír sentencia

5.6.Art. 796 CPC trámites o diligencias esenciales en los Juicios de Mayor Cuantía ante ArbitradorPrimero las normas que las partes acuerdan o las del art. 795 solo en cuanto se refieren al emplazamiento de las partes y la agregación de documentos que presentan las partes.

5.7.Art. 800 CPC trámites o diligencias esenciales en 2ª instancia (Mayor o Menor cuantía y Juicios Especiales)

a. Emplazamiento de las partes b. Agregación de instrumentos

80

c. Fijación de la causa en tabla d. Recibimiento de la causa a prueba e. Prácticas de diligencias probatorias f. Agregación de documentos que las partes presentang. Citación para oír sentencia

Esto nos permite concluir que las causales del Recurso de Casación en la Forma se clasifican en 2 grupos:

Vicios cometidos en la dictación de la sentencia misma: Art. 768 Nº 1 al 8 en relación al 170 Vicios cometidos en la tramitación del juicio: Art. 768 número 9 en relación al art. 766, 788, 789,

795, 796 y 800 CPC.

La única excepción que existe en relación con el tipo de resolución recurrible es la del art. 768 Nº 5 que es solamente aplicable a las Sentencias Definitivas jamás a las Interlocutorias, por cuanto estas normas se refieren al hecho de haber sido pronunciada la sentencia con omisión de los requisitos enumerados en el art. 170 CPC. Si se tratare de una sentencia interlocutoria se aplica la causal Nº 9 del art. 768 en relación con el art.766.

6-CAUSALES DEL ART. 768 DEL CPC

6.1.Primera causal: En haber sido la sentencia pronunciada por un Tribunal incompetente o integrado en contravención a lo dispuesto por la ley;

Se trata de una causal que se genera al momento de dictarse la sentencia misma y ella importa por que no se exige preparación previa del Recurso para ese efecto, contempla 2 situaciones:

a-Sentencia pronunciada por Tribunal incompetente: en este caso debemos establecer que puede tratarse de una incompetencia absoluta o relativa en cuanto la ley no distingue:

a.1.Formas de reclamar la Incompetencia Absoluta: consiste en oponer la excepción dilatoria de incompetencia o bien formulando en cualquier estado del juicio un incidente de nulidad de todo lo obrado art. 86 y siguientes.

a.2.Formas de reclamar la Incompetencia Relativa: debe reclamarse oportunamente sino se produce la prorroga de la competencia.

b-Sentencia pronunciada por Tribunal integrado en contravención a la ley: Que alude a las sentencias dictadas por Tribunales colegiados y que se refieren a una integración de carácter ilegal, esta causal sólo procede respecto de Corte de Apelaciones.

El COT señala las normas de integración y las partes pueden controlar el cumplimiento de estas normas a través de actos de instalación pero además las partes pueden tomar conocimiento de la integración por medio del relator de la causa o el secretario del Tribunal cuando esta integración se realice con miembros no titulares.

En consecuencia, la Recusación que pueda deducirse respecto de un integrante, solo puede hacerse valer antes de entrar a conocer la vista de la causa, sino se entenderá renunciada.

En cuanto a la Integración irregular misma de ella, también puede reclamarse antes de que se proceda a la vista de la causa, ya que si no es así el Recurso de Casación posterior será declarado inadmisible por no haberse preparado.

81

La única causal que no requiere preparación es la de Incompetencia Absoluta.

6.2.Segunda causal: En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya recusación esté pendiente o haya sido declarada por Tribunal competente;

Este también es un vicio que se produce en la dictación de la sentencia y se refiere a 2 instituciones procesales, la Implicancia y la Recusación.

Existen 3 situaciones:

Que la sentencia se haya pronunciado por un juez (Tribunal unipersonal) o por la concurrencia de un juez (Tribunal colegiado) legalmente implicado.

Que la sentencia se haya pronunciado por la concurrencia de un juez, cuya recusación está pendiente.

Dictación de la sentencia de un juez o con la concurrencia de un juez, cuya recusación haya sido declarada por Tribunal competente.

Análisis :

a) En cuanto a las Implicancias reguladas en el art. 195 COT y se aplican tanto a los Tribunales colegiados como a los Tribunales unipersonales. Dice relación con hechos que inhabilitan absolutamente a un juez para conocer y fallar de una causa por cuanto la ley presume que carece de la debida imparcialidad.

Por el solo hecho de implicarse el juez queda absolutamente inhabilitado para conocer y fallar.

b) En cuanto a las Recusaciones existen 2 posibilidades:

Que la recusación esté pendiente (Cuando se ha declarado BASTANTE en la causa). Que la recusación se declare.

El fundamento es que las recusaciones dicen relación con el solo interés de las partes y por lo tanto no son de orden público.

Puede darse el caso de que un juez deje constancia en el expediente, que le afecte una causal de Recusación, de ello conocerá el Subrogante Legal pero, si ninguna de las partes hace efectiva la causal de recusación dentro del plazo de 5 días desde que el Tribunal lo ha puesto en conocimiento, la ley entiende que la causal ha sido renunciada por las partes y en la causa se produce el efecto de que retoma el conocimiento y fallo del asunto el propio juez que hizo parte la causal.

Por otra parte si alguno de los intervinientes en el proceso hace valer una causal, el Subrogante legal o la sala con excepción del recusado declarará jurídicamente la causal.

Quien presume la imparcialidad del juez o Tribunal es la parte y no la ley y por ello es que la recusación puede renunciarse por el interesado expresa o tácitamente, para los efectos legales se entiende que la recusación está pendiente desde que se haya declarado bastante la causa, mientras pende la recusación queda automáticamente eliminado y si aun así falla, la sentencia será nula y Casable en la Forma. Esta causal no requiere preparación ya que la recusación es un incidente.

-Para la implicancia, con el hecho de declararse ella se inhabilita al juez para conocer y fallar.

82

-Para la recusación es necesario que se haya hecho valer, penda o se haya declarado, para este caso se produce según la doctrina la competencia accidental del órgano juzgador.

6.3.Tercera causal: En haber sido acordada en los Tribunales colegiados por menor número de votos o pronunciada por menor número de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa;

Se trata de vicios que se producen en la dictación misma de la sentencia y en resumen se trata de infracciones a las reglas que la ley señala para los acuerdos.

Contempla 3 situaciones:

-Acordarse la sentencia por un Nº menor de votos, por que para alcanzar acuerdo se requiere la mayoría simple de los miembros en Sala o en Pleno.

-Acordarse la sentencia en un Nº menor de jueces que los exigidos por la ley, con un Nº mínimo de 3 para Sentencias Definitivas o Interlocutorias, para Decretos , Providencias o Proveídos solo 1.

-Debe acordarse la sentencia por jueces que no concurrieron o no estuvieron presentes en la vista, estos jueces que no han concurrido a la vista de la causa, o no estuvieren presentes en la vista de la causa o que no hayan tomado parte en el acuerdo no pueden fallar la cuestión controvertida por que incurren en la causal de Casación en estudio. Para comprobar la existencia de esta causal habrá que recurrir a las actas de instalación del Tribunal y a la constancia que estampa el relator en los autos cuando el proceso ha quedado en acuerdo.

NOTA: El Incidente de Recusación estando en trámite se denomina Bastanteo y cuando ha sido declarada la Recusación está Bastante la causa.

6.4.Cuarta causal: En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las partes, o extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del Tribunal, sin perjuicio de la facultad que éste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley;

El efecto que produce la sentencia que acoge la Casación por ultrapetita es que el Tribunal que dictó la sentencia dicte una Sentencia de Reemplazo (Corte de Apelaciones). Vicio de Forma en que puede incurrirse al momento de pronunciarse la sentencia misma y puede incurrir en el tanto el Tribunal Unipersonal como el Tribunal Colegiado y por las características del vicio no es necesario que exista preparación previa.

6.4.1.La definición de Ultrapetita: comprende 2 aspectos y 1 excepción

a-Primer aspecto: La Sentencia otorga más de lo pedido. Por ejemplo: indemnización por 1.000.000 y se paga 1.500.000.

b-Segundo aspecto: La Sentencia se extiende a puntos no sometidos a decisión del Tribunal. Por ejemplo: se demanda el cumplimiento y el Tribunal se pronuncia sobre el termino del contrato con indemnización de perjuicios.

c-Excepción: Facultad de Oficio que tiene el Tribunal de casar cada vez que está autorizado por la ley Por ejemplo: Una parte solicita cumplimiento de contrato y el Tribunal se da cuenta que una parte era absolutamente incapaz, en este caso el Tribunal puede declarar la nulidad por ser ella manifiesta en el acto o contrato.

83

6.4.2.Esta causal constituye además una infracción al artículo 160 CPC por cuanto la Sentencia debe pronunciarse de acuerdo con el mérito del proceso y no puede extenderse a puntos que NO hayan sido sometidos por las partes a decisión del Tribunal, salvo, que esté autorizado por la ley para fallar de oficio. Cada vez que se deduzca la Casación en virtud del art. 768 Nº 4 deberá el Tribunal invocar la infracción al art. 160 del cpc.

Como se estudia la sentencia para hallar el vicio, se debe analizar la cuestión controvertida y se encuentra en la conclusión de las peticiones concretas que considera el escrito de demanda, de contestación, excepciones, replica y duplica además del Recurso de Apelación respectivo cuando el proceso se encuentre en el Tribunal de alzada.

En este sentido no basta con que las acciones y excepciones hechas valer en los escritos de Fondo sean iguales a las que resuelve el Tribunal sino, que además la ley exige que estas acciones y excepciones deben ser acogidas o rechazadas por las mismas causas de pedir. Ej: se pide la restitución de una propiedad raíz por termino de contrato de arrendamiento y el Tribunal dice restitúyase la propiedad por haberse extinguido el contrato de comodato. En este caso la sentencia será nula. Esta causal o vicio se produce en la parte dispositiva del fallo pero puede también producirse en la parte considerativa cuando en aquellos considerandos se resuelvan cuestiones parciales que incidan en la parte dispositiva o resolutiva de la sentencia.

6.5.Quinta causal: En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el artículo 170;

Este vicio de Forma se produce en la dictación de la sentencia misma, razón por la cual no se requiere preparación. La sentencia de única, primera y segunda instancia definitivas que modifiquen o revoquen las del Tribunal inferior en su parte dispositiva debe ajustarse en todo al art. 170 del cpc.

Es relevante en esta materia que, la ley sanciona con la nulidad la falta de consideraciones de hecho y derecho que sirven de fundamento al fallo pero, no considera como causal del Recurso de Casación en la Forma las consideraciones erróneas, incorrectas o deficientes, salvo en cuanto estas consideraciones sean contradictorias, en tal caso estaremos en presencia de otro vicio de Casación.

6.5.1.Aplicación: Ha producido varios problemas que han sido dilucidados por la jurisprudencia:

I-Primer problema, si vicia de Casación la falta de cualquier requisito de la sentencia considerando en el auto acordado de 1920 sobre las Formas de las sentencias definitivas.La jurisprudencia establece que no vicia de Casación la falta de alguno de estos requisitos, si no esta contemplado en el art.170 del cpc, es decir, en todos los demás casos la causal deberá hacerse valer de acuerdo al correspondiente Recurso de Apelación.

II-Segundo problema, falta de algún requisito establecido para la Sentencia Interlocutoria art. 171 cpc.

La jurisprudencia señala que no vicia de Casación o de nulidad salvo, que se haya omitido la decisión del asunto controvertido. La única Forma de remediar los otros problemas es con el Recurso de Apelación.

III-Tercer problema, vicia de Casación en cuanto a la infracción de los art. 640 y 826 del cpc y se refiere a las sentencia pronunciada por los jueces árbitros y las sentencias dictadas en los asuntos no contenciosos.

84

La jurisprudencia, por analogía aplica los requisitos o condiciones del art. 170 a los de los arts. 640 y 826 por cuanto señala que se trata en la especie de sentencia equivalentes. Rompiéndose el principio general de que las causales son taxativas y que no se puede aplicar la analogía.

El ejemplo principal: Casación Forma y apela en subsidio, “el escrito de Formalización de Casación deba señalar que los fundamentos de derecho corresponden en el primer caso al Nº… del auto acordado en relación con el art. 170 Nº… y concordado con el art. 768 Nº 5”.

En el caso de las Sentencias Interlocutorias la relación es del art. 171 con el 768 Nº 5 y concordado con el art 826.

En el caso de las Sentencias Arbitrales será el art 640, 826 en relación con el 170, concordado con el art. 768 Nº 5.

6.6.Sexta causal: En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que ésta se haya alegado oportunamente en el juicio;

Siempre que esta se haya alegado oportunamente dentro del juicio, este vicio o causal se comete en la sentencia misma y se requieren 2 requisitos copulativos:

a-Que la sentencia se haya pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgadab-Que la cosa juzgada se haya alegado oportunamente

Esta Sentencia podrá ser Definitiva o Interlocutoria (triple identidad) pero, en ambos casos debe encontrarse firme o ejecutoriada, puesto que de lo contrario se puede oponer Litis Pendencia, vale decir, si se invoca como acción deberá deducirse en la demanda y si se hace valer como excepción podrá deducirse como dilatoria antes de contestar la demanda o como perentoria en el transcurso del termino de emplazamiento hasta antes de que se dicte sentencia en primera instancia o antes de la vista de la causa en segunda, arts. 175, 304 y 310 cpc.

Finalmente la Cosa Juzgada debe deducirse por escrito, lo que significa que no puede ser materia de alegato verbal en segunda instancia, por que en este caso el Tribunal no podrá pronunciarse respecto de ella.

6.7.Séptima causal: En contener decisiones contradictoriasEste vicio se comete en la dictación de la sentencia misma, en el caso anterior se trataba de dos sentencias que pudieran ser contradictorias pero, en este caso la o las contradicciones se encuentran en un solo y mismo fallo. Es necesario que concurran dos requisitos para que tenga lugar esta causal:

a-Que la sentencia contenga varias decisionesb-Que ellas sean contradictorias

Por ejemplo: El Tribunal resuelve dar lugar a la Nulidad del contrato y ordena su cumplimiento forzado.Para que esta sentencia contenga varias decisiones es indispensable que las partes hayan hecho valer dos o más acciones o dos o más excepciones, en consecuencia, si la cuestión controvertida es una sola no podrá existir pluralidad de decisiones u contradicciones.

85

Este concepto de decisiones contradictorias no está definido en la ley pero puede decirse que son “aquellas que respecto de las cuales existe oposición, de suerte que no pueden cumplirse simultáneamente”

La ley en este caso NO se refiere a la falta de decisión del asunto controvertido, ni a la falta de decisión de las acciones o excepciones de carácter incompatible, sino solamente a la figura de las decisiones incompatibles.

Las contradicciones deberán estudiarse en la parte dispositiva o resolutoria de la sentencia y toda contradicción entre los considerandos escapan a la causal o vicio, ya que se debe en este caso apelar. Esta sentencia puede ser de primera o segunda instancia.

6.8.Octava causal: En haber sido dada en Apelación legalmente declarada desierta, prescrita o desistida…

Esta causal se refiere a las Formas Anómalas de poner término al Recurso de Apelación. En este caso se trata de que el Tribunal de alzada a pesar de la declaración de término insiste en conocer y fallar el correspondiente Recurso de Apelación, esta causal debe siempre referirse al fallo de primera instancia y el fallo pronunciado en esta circunstancia es anulable o casable puesto que el Tribunal carece de competencia para conocer un Recurso que esta legalmente terminado.

6.9.Novena causal: En haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad.

La diferencia de esta causal con las otras ocho está en que las causales del Nº 1 al 8 solo se producen en la dictación de la sentencia, al momento de pronunciarse el Tribunal respecto de la resolución debatida, en cambio la causal Nº 9 se refiere a vicios que pueden cometerse durante la tramitación de la causa o que inciden en el procedimiento mismo. Este art. Contempla normas generales sobre trámites o diligencias esenciales establecidas en los arts. 766, 788, 789, 795, 796, y 800 del cpc. Estas normas señalan en Forma expresa cuales son los trámites o diligencias esenciales en los juicios de mínima, menor y mayor cuantía, así como también el los juicios de única, primera y segunda instancia.

Este Número 9 contiene dos circunstancias:

a-Relativo a trámites o diligencias esenciales que no pueden faltar en un procedimiento: la sanción de nulidad es indirecta por cuanto la nulidad se genera a partir de la falta de algún trámite o diligencia esencial.

b-Referente a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan la existencia de nulidad: la nulidad es directa por que la ley lo señala en Forma expresa.

En ambos casos la sanción y los efectos son exactamente los mismos.

El carácter de trámite o diligencia esencial lo asigna la ley no las partes, ni siquiera en un procedimiento arbitral y este carácter lo afirman las normas que ya vimos y algunas otras de carácter especial. En consecuencia, si falta algún trámite o diligencia dentro de algún procedimiento que no esté elevado a la categoría de esencial por mucho que falte no se estará habilitado para deducir Recurso de Casación.

Ejemplo de trámites esenciales:

86

Trámite de Audiencia del Ministerio Publico Tasación en Juicio Ejecutivo

6.9.1.Tramites o Diligencias Esenciales :

A-Única o Primera instancia y Juicio de Menor y Mayor Cuantía: art. 795 del cpcJuicios de Menor cuantía -500 UTMJuicios de Mayor cuantía 500 UTM hacia arribaJuicios de Mínima cuantía -10 UTM

a.1.Emplazamiento de Partes (art. 795 Nº 1)a.2.Llamado a las partes a Conciliación en los casos o plazos que la ley señala (art 795 Nº2)a.3.Recibimiento de la Causa a Prueba cuando procede con arreglo a la ley (Artículo 795 Nº3)a.4.Práctica de Diligencias Probatorias cuya omisión puede producir indefensión (Artículo 795 Nº 4).a.5.Agregación de los Instrumentos presentados oportunamente por las partes, con Citación o bajo Apercibimiento Legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presenta (Art 795 Nº 5)a.6.La citación para alguna Diligencia de Prueba (Artículo 795 Nº 6).a.7.La Citación para Oir Sentencia Definitiva, salvo que la ley NO establezca este trámite (Artículo 795 Nº 7)

a.1) Emplazamiento de Partes (art. 795 Nº 1 ) Es el llamado que hace la ley al demandado para que concurra al Tribunal a contestar la demanda previa notificación de esta practicada en Forma legal.

El emplazamiento tiene dos elementos:-Notificación legal de la demanda-Plazo para comparecer ante el Tribunal para contestar

Toda demanda debe notificarse personalmente al demandado sin perjuicio de que esta notificación pueda llevarse a efecto a través del procedimiento especial del art. 44 o por avisos o incluso tácitamente al hacer cualquier gestión en el juicio que suponga conocimiento de la demanda y que no signifique un reclamo o incidente por falta de notificación o por no haberse realizado en la Forma legal (regla general 15 más 3 más tabla), la causal de Casación tendrá lugar en 3 situaciones:

I-La demanda no ha sido notificada al demandadoII-La demanda ha sido notificada en Forma ilegalIII-Cuando no ha transcurrido el termino para contestar la demanda y dicho trámite se tiene evacuado en rebeldía del demandado.

En estos casos el juicio puede seguir adelante hasta la dictación de la sentencia, pero, esta será anulable, atendido a lo dispuesto en los arts. 795 Nº 1 y 768 Nº 9 del CPC. Esta causal es más amplia todavía por que no se refiere al emplazamiento del demandado solamente sino que hace alusión a las partes (demandante, demandado y Tercero).

La importancia de este trámite es obvia, nadie puede ser condenado sin haber sido notificada la demanda y sin que haya tenido derecho a ser oído en juicio.

a.2.Llamado a las partes a Conciliación en los casos o plazos que la ley señala (art 795 Nº2)La Ley 19.344 de 1994 sustituyó el artículo 262 del CPC, en lo relativo ala Conciliación, disponiendo que en todo Juicio Civil con excepción de los Juicios Especiales y en los que sea legalmente admisible la Transacción, una vez agotado el trámite de Discusión, el tribunal debe siempre llamar a

87

las partes a Conciliación (participación activa del Juez), por cuanto propondrá, a las partes unas Bases de Conciliación, sin que ello lo inhabilite para dictar sentencia.

Esta Audiencia de Conciliación debe citarse para no antes de 5º día, ni posterior a 15 días, contados desde la fecha de notificación por el Estado Diario de la resolución que la decreta, sin embargo, por tratarse de una declaración que cita a las partes a una audiencia, debe notificarse además por Cédula. Los procedimientos en que la Contestación de la Demanda deba hacerse en una Audiencia, la Conciliación también debe producirse en ella (Por ejemplo, Juicio de Arrendamiento). Este trámite es procedente en los procedimientos de Unica, Primera Instancia, Mayor y Menor Cuantía y en todos aquellos Juicios Especiales donde se considera el trámite como esencial.

a.3.Recibimiento de la Causa a Prueba cuando procede con arreglo a la ley (Artículo 795 Nº3)Terminado el Periodo de Discusión, el tribunal deberá determinar si se recibe o no la Causa a Prueba. En Primer término, no se recibe la Causa a Prueba en las situaciones señaladas en el artículo 313 del CPC. En segundo término se recibe la Causa a Prueba cuando existen hechos Pertinentes, Sustanciales y Controvertidos, ello porque privar alas partes de rendir sus pruebas, implicaría dejarlas en Indefención, por ello la ley ha elevado este trámite como esencial constituyendo la omisión de este trámite en una causal de Casación de Forma.

a.4.Práctica de Diligencias Probatorias cuya omisión puede producir indefensión (Artículo 795 Nº 4).El Legislador la separa de la causal anterior porque estima que la Recepción de la Causa a Prueba es una cosa y la Prueba que se pueda rendir es otra, porque en general son las partes las que producen la Prueba para acreditar sus Derechos o Excepciones y el tribunal está encargado de resolver si estos medios son o no admisibles. La causal exige para su materialización la concurrencia de 2 Requisitos:

I-Omisión de la práctica de una determinada Diligencia Probatoria; se acredita con la sola lectura del expediente (Por ejemplo solicita Peritaje y no se da a lugar)

II-La omisión puede haber producido indefensión a la parte que propuso el Medio Probatorio; Requisito intelectual el cual queda al arbitrio del Tribunal de Alzada, es decir, el que conoce el Recurso de Casación. Esto significa que la omisión de un determinado Medio de Prueba por sí solo no constituye la causal.

Se requiere además que la omisión haya producido indefensión a la parte, por lo tanto, el ejercicio que debe hacerse consiste en determinar si con la prueba que dejó de producirse, la conclusión a que llegó la Sentencia abría sido distinta. En consecuencia, si aún con la prueba, la conclusión es la misma no es procedente anular el fallo con la Casación.

a.5.Agregación de los Instrumentos presentados oportunamente por las partes, con Citación o bajo Apercibimiento Legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presenta (Art 795 Nº 5)Si se invoca un documento dentro de un juicio debe cumplir con 2 requisitos:

I-Agregarlo materialmente a los autos, salvo que por su naturaleza o por motivos fundados el tribunal disponga tenerlos fuera del proceso.

II-Conceder a la parte contraria citación del Instrumento que se hace valer

El plazo para citación es de 3 días, salvo que sean Instrumentos Privados emanados de la parte contra la cual se presenta, caso en el cual el plazo es de 6 días (artículo 346 Nº 6).

88

En consecuencia, si la sentencia pondera un instrumento en circunstancias de que este no se acompañó a la causa o sin dicho apercibimiento, dicha sentencia será anulable por esta causal, es decir, aquel instrumento que no figurando en la causa o que figurando en ella y no se le da posibilidad a la contraria para objetarlo no podrá ser fundante de ninguna sentencia, ni siquiera para mencionarlo en Vistos o Considerandos.

a.6.La citación para alguna Diligencia de Prueba (Artículo 795 Nº 6).Toda Diligencia Probatoria debe producirse previo decreto del juez que conoce la causa y notificadas a las partes, entonces este número agrega otras Formalidades “La Citación a las Partes”. En consecuencia, este vicio tiene lugar:

I-Cuando se practica una Diligencia Probatoria sin orden del Juez.

II-Cuando se haya dictado la orden y no se notifique legalmente a las partes.

III-Cuando se haya decretado la diligencia sin citación o se hubieren llevado a efecto antes del cumplimiento de los 3 días de citación.

La diferencia que existe entre estas diligencias y las Medidas para Mejor Resolver consiste en que estas últimas, deben decretarse con Conocimiento de Parte, es decir, se decretan de oficio por el tribunal y pueden ser cumplidas inmediatamente.

a.7.La Citación para Oir Sentencia Definitiva, salvo que la ley NO establezca este trámite (Artículo 795 Nº 7)Vencido el plazo para formular Observaciones a la Prueba, se hayan o no presentado escritos, el tribunal a petición verbal o por escrito de cualquiera de las partes o de oficio, deberá citar a las partes para oir sentencia. Respecto de esta resolución procede Reposición fundado en un error de hecho con un plazo especial de 3 días (Artículo 64 y 432 del CPC).

La Citación para Oír Sentencia esta destina a informar a las partes que el Periodo de Discusión y Prueba se encuentra agotado y que el juicio se encuentra en la etapa de dictación de sentencia.

Este trámite procede en el Juicio Ordinario de Mayor Cuantía y se encuentra suprimido en la mayoría de los juicios especiales.

El Autoacordado de 1920 establece que el tribunal deberá dar cuenta en sus numerandos de haber llamado a las partes a Citación a Oír Sentencia.

B-Trámites o Diligencias Esenciales en 2ª instancia b.1.El Emplazamiento de las Partes hecho antes de que el Superior conozca del Recurso (artículo 800 Nº 1)

b.2.La Agregación de los Instrumentos presentados oportunamente por las partes, con Citación o bajo el Apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan (Artículo 800 Nº 2)

b.3.La Citación para Oir Sentencia Definitiva (Artículo 800 Nº 3)

b.4.La Fijación de la Causa en Tabla para su Vista en los Tribunales Colegiados, en la forma establecida en el artículo 163 del CPC (Artículo 800 Nº 4)

89

b.5.Los indicados en los números 3, 4 y 6 del Artículo 795, en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el artículo 207 (Artículo 800 Nº 5)

b.1.El Emplazamiento de las Partes hecho antes de que el Superior conozca del Recurso (artículo 800 Nº 1)

Se produce en el momento mismo en que se concede el Recurso de Apelación y el plazo que la ley otorga a las partes para comparecer en 2ª instancia. El trámite consta de dos etapas:

1-Notificación en forma legal de la resolución que concede el Recurso de Apelación.2-El plazo que concede la ley para comparecer. El término PARTES se refiere tanto a las Directas como Indirectas. La idea en este caso consiste en impedir que se vea el Recurso sin haberle dado a las partes la posibilidad de hacer valer sus derechos.

b.2.La Agregación de los Instrumentos presentados oportunamente por las partes, con Citación o bajo el Apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan (Artículo 800 Nº 2)

Este caso es igual al art 795 Nº 2.El Tribunal de alzada no puede dictar Sentencia, sino una vez transcurrido el plazo de citación o apercibimiento del 346 Nº 3. En este caso, si no se respeta el plazo, la sentencia es casable.

b.3.La Citación para Oir Sentencia Definitiva (Artículo 800 Nº 3)Tanto en 1º como en 2ª instancia es un trámite esencial, sin embargo, se diferencia en su tramitación.

I-1º InstanciaSe cumple dictando un decreto “cítese a las partes a oír sentencia”

II-2º InstanciaEl trámite de citación es complejo y consta de varios elementos que actúan copulativamente:

- Notificación legal del decreto que ordena traer los autos en relación.- Fijación de la causa en tabla.- Anuncio de la vista- La vista de la causa

Cualquiera de estos elementos que se suprima equivale a la omisión del trámite de citación para oír sentencia.

b.4.La Fijación de la Causa en Tabla para su Vista en los Tribunales Colegiados, en la forma establecida en el artículo 163 del CPC (Artículo 800 Nº 4)

El legislador por la importancia quiso separarlo y colocarlo como especial, aún cuando se encuentra inserto en el Nº anterior. Se relaciona con el 163 señalando que ingresa legalmente a tabla cuando se inscribe la causa en una lista, con la Forma de la carátula de la causa, el día en que debe verse y el Nº de orden que tiene ese día, el cual una vez llegado el Tribunal debe cumplir y anunciar la vista en un lugar visible.

La infracción de cualquier Formalidad del 163 hace anulable el fallo de 2º Instancia.

90

b.5.Los indicados en los números 3, 4 y 6 del Artículo 795, en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el artículo 207 (Artículo 800 Nº 5)

Se refiere al caso en que el Tribunal de alzada disponga como medida para mejor resolver la recepción de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la prueba ya rendida y siempre que esta prueba no se hubiere podido rendir en 1ª y que los hechos hayan sido considerados por el Tribunal como estrictamente necesarios para resolver el juicio.

7-LIMITACIONES DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMANo obstante existir causal para recurrir de Casación, el Tribunal puede no acogerlo ni darle tramitación, aún cuando exista todo lo necesario e, incluso el agraviado tenga la razón.

La ley regula:1. El objeto del Recurso: anular una resolución, sentencia definitiva o interlocutoria.2. Establecer cuáles son las resoluciones recurribles3. Las causales legales que deben servir de fundamento al Recurso.

Todos estos elementos deben estar al momento de recurrir de Casación, ya que la inexistencia de ellos hace inadmisible el Recurso.

Reuniéndose todos ellos, pareciera ser admisible para anular la sentencia recurrida, sin embargo, el rigor de estos principios tiene limitaciones que pueden producir el efecto de impedir la tramitación del Recurso o también puede producir:

-El efecto de desestimar el RecursoEn este caso el Tribunal superior ordenará que se subsane el Recurso por el Tribunal de 1ª instancia, y en este caso el Tribunal superior no fallará la causa, es decir, no dictará una sentencia que reemplace a la anterior, dejará esta tarea al Tribunal inferior.

Estas limitaciones tienen su origen en 3 circunstancias de hecho:

I-Cuando la persona que la entabla no ha preparado previamente el Recurso, es decir, cuando no ha reclamado oportunamente de la infracción del procedimiento. II-Cuando de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o el vicio no ha influido sustancialmente en los dispositivo del fallo.

III-Cuando el vicio en que se funda el Recurso sea la falta de pronunciamiento sobre una acción o excepción hecha valer oportunamente por las partes.

En todos estos casos el Tribunal Superior va a impedir la tramitación del Recurso o devolverá los autos, es decir, lo desestimará a fin de que el Tribunal Inferior complete su sentencia.

8-ANALISIS PARTICULAR DE LAS LIMITACIONES

8.1.Preparación del Recurso de Casación en la FormaLa preparación no constituye una limitación de carácter extraordinario sino que se trata del cumplimiento de una exigencia de orden legal encaminada a obtener la admisibilidad del Recurso de Casación en la Forma. Esta materia está tratada en el artículo 769 del CPC y se refiere a que la parte que desee deducir Recurso de Casación en la Forma, deberá reclamar el vicio mediante el ejercicio oportuno y en todos sus grados de los Recursos establecidos por ley.

91

La preparación, por lo tanto, es anterior a la interposición del Recurso, salvo cuando la ley no lo exija por haberse incurrido en el vicio en la dictación de la sentencia misma o en un caso de excepción de la integración legal del Tribunal colegiado, vicio que debe reclamarse antes de la vista de la causa.

La ley habla de “Recursos” y se refiere a que hay que preparar el Recurso de Casación en la Forma a través de los Recursos ordinarios.

8.1.1.Requisitos para que se entienda legalmente preparado el Recurso:

I-Reclamado previamente de la falta o vicio que constituye la causal que sirve de fundamento al Recurso.

II-Que este reclamo se haya formulado ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los Recursos establecidos en la ley.

III-Que el reclamo se haya formulado por la parte que ha deducido la Casación, debe reclamar la propia parte. Ejemplo, el Tribunal inferior resuelve tener evacuado el trámite de Dúplica y lisa y llanamente cita a oír sentencia: Reposición / Apelación Subsidiaria.

El Tribunal de 1ª rechaza la Reposición y concede la Apelación para ante el Tribunal de alzada y éste confirma lo resuelto por el Tribunal inferior, quedando preparada la interposición del Recurso.

Este se interpone ante la corte de apelaciones para ante la corte suprema. Se debe considerar en cuanto a la preparación que existen dos Tribunales llamados a la corrección del procedimiento; el 1º que conoce de los Recursos como medios legales para corregir el vicio (ordinarios), y el 2º que es el propio Tribunal llamado a conocer la Casación.

8.1.2.Razones de existencia de la preparación del Recurso de Casación en la Forma La doctrina señala dos:

a-Por Conveniencia: Es preferible que sea el mismo Tribunal que incurrió en la falta o vicio el llamado a subsanarlo o corregirlo.

b-Por Moralidad: Para evitar que las partes inescrupulosas que adviertan la falta o vicio, a veces provocada por ellos mismos, no subsanen el vicio o falta para dejar abierta la posibilidad de una causa para anular.

8.1.3.Casos en que no se exigen la preparación del Recurso En oportunidad la exigencia de la preparación del Recurso de Casación en la Forma entra en pugna con el principio que “al impedido no le corre plazo”, lo que según un punto de vista práctico que no se le permite a la parte preparar previamente el Recurso para exigirle esta circunstancia equivaldría a negarle la oportunidad de deducirlo.

a-Son casos de excepción:1. Cada vez que la ley no admita Recurso alguno.

2. Cuando la falta de vicio o la infracción haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia. Acá no puede la parte prever el vicio que ella ha podido contener y ultrapetita o que la sentencia no se haya pronunciado conforme al 170 o bien que la sentencia contenga decisiones contradictorias.

92

3. Cuando la falta, vicio o infracción haya llegado a conocimiento de la o las partes después de pronunciada la sentencia. Ejemplo, después del vencimiento del probatorio, el Tribunal dicta sentencia sin citar a las partes para oír sentencia.

4. Cuando se recurre de Casación en la Forma en contra de una sentencia de 2ª instancia por las causales de del 768 Nº 4,6 y 7, vale decir, ultrapetita, cosa juzgada y decisiones contradictorias; acá se justifica la falta de preparación por la gravedad de los vicios de la sentencia por lo que hacen inaceptable mantener el fallo aún cuando el vicio lo hubiese cometido también el fallo de 1ª instancia y aún cuando ninguna de las partes lo hubiere RECLAMADO. También el fallo de 1ª instancia y aún cuando ninguna de las partes hubiere reclamado de él, acá existe una Casación de Forma de oficio.

Por el contrario, si la sentencia de 1ª instancia ha sido pronunciada por vicios distintos del señalado en los números 4,6,7, del artículos 768 y la sentencia de 2ª los reitera, no podrá deducirse Casación en la Forma contra la sentencia de 2ª instancia sino se recurrió de Casación en contra de la sentencia de 1ª porque faltaría la preparación del Recurso de Casación. Sin embargo, la doctrina ha planteado el siguiente problema: Se dicta una sentencia de 1ª faltando algún requisito del 170 y la de 2ª instancia la confirma, sin que ninguna de las partes haya deducido Recurso de Casación en la Forma respecto de la sentencia de 1ª :

8.2.Falta de perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o de influencia sustancial del vicio en lo dispositivo del fallo:Siempre que exista perjuicio solamente reparable con la invalidación del fallo o el vicio haya influido en Forma sustancial en lo dispositivo del mismo. El artículo 768 inc 3º, señala: Que no obstante lo dispuesto en este artículo el Tribunal podrá desestimar el Recurso de Casación en la Forma si en los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o cuanto el vicio no ha influido sustancialmente en la sentencia.

La oración “no obstante lo dispuesto en este artículo 768 inciso 3º….”, significa que a pesar de existir el vicio, o a pesar de estar acreditado el vicio en la causa, el Tribunal igualmente puede desestimar el Recurso cuando:

a-El recurrente no ha sufrido perjuicio reparable solo con la invalidación del fallo.b-Cuando el vicio no ha influido sustancialmente en la dictación del fallo.

Ejemplos:a-Se dicta una sentencia definitiva de 1ª instancia: vicio: ultrapetita, la parte agraviada deduce Recurso de Casación en la Forma y Apelación, el Tribunal de 2ª instancia desestima el Recurso y subsana el vicio acogiendo el Recurso de Apelación, por ser ordinario se privilegia.

b-Se dicta una sentencia de 1ª sin sujeción al art 170: EJ: la enunciación de las leyes, se deduce Casación en la Forma y el Tribunal de 2ª desestima el Recurso porque no obstante ser efectiva la falta de enunciación, estima que no influye en lo absoluto en la parte resolutiva del fallo.

Como se puede advertir, se trata de una facultad privativa del Tribunal llamado a conocer del Recurso que lo transforma prácticamente en un Recurso de equidad, no obstante, la característica de ser extraordinario y ser de derecho estricto, y esta limitación se diferencia con la anterior pues mientras esta impide que el Recurso sea admitido a tramitación, la falta de perjuicio conduce a que sea desestimado el Recurso.

93

8.3.Falta de pronunciamiento sobre alguna acción o excepción hecha valer oportunamente en el juicio.Considerando el inciso final del 768, se señala que el Tribunal podrá ordenar al de la causa (Tribunal de 1ª instancia), que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda sea la falta de pronunciamiento de alguna acción o excepción hecha valer por las partes.

Esta norma dice relación con la omisión del pronunciamiento o decisión del asunto controvertido, el que no obstante ser efectivo el Tribunal de 2ª instancia puede adoptar dos caminos a su entera libertad:

I-Casar la sentencia y anularla, acá debe dictar una sentencia de reemplazo.

II-Puede limitarse a ordenar al Tribunal inferior que complete su sentencia pronunciándose acerca de la acción o excepción que omitió. Acá el Tribunal de alzada no se pronuncia acerca de que si acoge o rechaza el Recurso de Casación (Fondo), solo se limita a devolver el expediente al Tribunal inferior para que complete su fallo. Este fallo complementado debe volver a notificarse legalmente y nacerán para las partes los plazos para deducir los Recursos que corresponden.

En resumen:1ª limitación: Falta de Preparación. Conduce a la inadmisibilidad del Recurso.2ª limitación: Falta de Perjuicio: conduce a que sea desestimado el Recurso.3ª limitación: Falta pronunciamiento de acción o excepción. Si es acogido, sentencia de reemplazo, si no, se devuelve el expediente al Tribunal inferior para que sea complementado.

9-LA INTERPOSICION DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

9.1.Ante Quien y para Ante Quien : Art. 779; cuando se señala que el Recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el Tribunal que pronunció la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel que corresponda conocer del Recurso conforme la ley. La determinación del Tribunal que debe conocer de los Recursos en términos generales los establece el COT respecto de iguales principios que en el Recurso de Apelación, vale decir, conoce el Recurso de Casación en la Forma el Tribunal inmediatamente superior en jerarquía del Tribunal que pronuncia el fallo.

En consecuencia, respecto de sentencia de JL conoce corte de apelaciones en sala. En sentencia de corte de apelaciones, conoce la Corte Suprema (en sala salvo cuando en diferentes salas se hayan dictado sentencia contradictorias, allí conoce en pleno)

9.2.Quien puede interponer el RecursoLa parte agraviada, sea directa o indirecta pero a diferencia del Recurso de Apelación, el agravio debe ser doble, vale decir, la parte debe ser agraviada por la sentencia y además agraviada por el vicio o defecto que sirve de fundamento del respectivo Recurso.

a-La sentencia de 1ª instancia acoge la demanda y el demandado recurre de Casación en la Forma fundado en la falta del trámite o diligencia esencial de la recepción de la causa a prueba, acá es doble agravo:

- Perdió el juicio- Existe el vicio de la falta de trámite, que le impidió alegar sus excepciones, alegaciones o

defensas.

94

b-Niega la demanda el demandado recurre de Casación en la Forma fundado en el trámite de falta de emplazamiento del demandado, acá el demandante no es agraviado, en consecuencia no puede deducir Casación en la Forma.

c-Si el vicio que causa el agravio a ambas partes se acompaña además con el agravio de la sentencia cualquiera de ella podrá deducirla.

d-Cuando la demanda se haya acogido parcialmente.

9.3.Formas de interponer el RecursoPor escrito y la Forma esta en el 770 del CPC, antiguamente el Recurso de Casación necesitaba dos escritos, el de anuncio del Recurso y el de Formalización del mismo, ello hasta 1988. Hoy el Recurso se interpone en un solo acto y no admite variación de ninguna especia. Tratándose de sentencia de 1ª, el Recurso de Casación en la Forma debe interponerse dentro del plazo que se contempla para el Recurso de Apelación de sentencia definitiva, es decir, 10 días. En la sentencia interlocutoria, 5 días. Sentencia de 2ª instancia, plazo de 15 días desde que se notifica por el Estado Diario la sentencia de 2ª. Acá la ley no hace distinción respecto de las sentencias que ponen fin a la instancia o hacen imposible su continuación.

9.3.1.Características de estos plazos:- Fatales / Individuales / De días / legales

9.4.En cuanto a la Forma del Recurso

1-Presentarse por escrito2-Que sea fundado3-Cumplir con los requisitos del 772 CPC:

- Debe mencionar expresa y determinadamente el vicio o defecto en que se funda.- Debe mencionar expresamente la ley que concede el Recurso para la causal que se invoca.- Debe ser patrocinado por el Abogado habilitado, y NO por Procurador del Número.

La importancia de la determinación del vicio, es manifiesta, por cuanto ella va a determinar la competencia del Tribunal superior por cuanto este no puede extenderla a vicio o defectos no contemplados expresamente en el artículo 768.

La presentación del Recurso limita tanto a la parte porque no puede hacer ninguna variación del Recurso y lo limita al Tribunal porque sólo puede pronunciarse respecto de esa causal, salvo que la corte de apelaciones o la corte suprema en uso de sus facultades case de oficio la sentencia.

9.5.Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposición del RecursoEl Tribunal de 1ª instancia cumple con examinar si el Recurso reúne o nos requisitos del 776 inc 1º, es decir, si ha sido interpuesto dentro del plazo legal y si además ha sido patrocinado por abogado habilitado. Si no se cumplen con estos trámites, el Tribunal debe declararlo inadmisible de plano, conforme el 778 inc 1º.

Si este mismo examen de admisibilidad hace un Tribunal Colegiado, deberá examinarlo en cuenta conforme el artículo 776 inc 1º parte final. Se trata e un análisis Formal del Recurso para verificar su validez.

La declaración de inadmisibilidad del Tribunal Inferior o del Tribunal de Alzada puede ser reparada a través del Recurso de Reposición procedente igualmente que el de Apelación debe ser fundado en un

95

error de hecho y el plazo para interponerlo es de 3 días contados desde que se notifica la declaración de inadmisibilidad por el estado diario. La resolución que resuelve el Recurso de Reposición es inapelable. (Art 778 inc 2º). Si el Recurso se declara admisible, el Tribunal ordenará el al recurrente que de cumplimiento a lo dispuesto a en el artículo 197, respecto de dejar dinero en cantidad suficiente para sacar las compulsas o fotocopias, de igual manera ordenará el Tribunal elevar los autos originales al Tribunal superior para que conozca del Recurso siguiéndose con la tramitación ante el Tribunal de 1ª instancia. Las normas de Deserción del Recurso de Apelación son aplicables al Recurso de Casación.

9.6.Impugnación de la resolución que declara admisible o inadmisible el Recurso de Casación en la Forma:Se relaciona con el Recurso de Apelación, donde si el Tribunal comete un error o una injusticia al conceder o no el Recurso de Apelación , la parte agraviada dispondrá del Recurso de queja. En el Recurso de Casación declarado admisible o inadmisible la parte agraviada tiene un plazo de 3 días para deducir Reposición, fundado en un error de hecho.

Tratándose de la resolución que dicta el Tribunal Inferior respecto de la declaración de admisibilidad o inadmisibilidad, diremos que se trata de una sentencia interlocutoria de carácter especial distinto de un decreto porque lo que hace es determinar la admisibilidad del Recurso, lo que requiere un estudio y un control previo, en cambio, la resolución que dicta el Tribunal Superior para declarar admisible o inadmisible el Recurso corresponde al mismo decreto que se dicta en el Recurso de Apelación “autos en relación” por consiguiente, ante el Tribunal superior deberá deducirse Recurso de Reposición respecto del decreto autos en relación.

10-EFECTOS DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA Significa determinar la suerte que corre la sentencia o resolución recurrida en cuanto a la ejecución y cumplimiento de la resolución sobre la cual recae, es decir, esta materia se traduce en determinar si la interposición del Recurso o su concreción o declaración de admisibilidad suspende o no la ejecución o el cumplimento de la resolución que se recurre.

En materia de Casación la existencia de una serie de modificaciones que han contemplado desde la suspensión de la resolución recurrida hasta la no suspensión de ella y pasando por periodos de excepciones de carácter generales o especificas. Todo este conjunto de modificaciones tienen por objeto evitar que la Casación se transforme en 3º instancia y con ello evitar un medio destinado a dilatar eternamente la ejecución de las resoluciones de los jueces del Fondo.

10.1.Solución actual:Establecido en el artículo 773 incisos 1º y 2º, la regla general consiste en que la interposición del Recurso no suspende la ejecución de la sentencia pero tiene una excepción de carácter general que consiste en que se suspenderá la ejecución de la sentencia cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto lo que se dicte si se acoge el Recurso.

Sin embargo, existe una excepción específica dentro del artículo 773 inciso 2º consistente en que la parte vencida puede exigirle al Tribunal y a la contraria que no se cumpla la sentencia mientras la vencedora no rinda fianza de resultas, que consiste en depositar normalmente la cantidad de dinero o su equivalente en cuenta corriente del Tribunal que la condena.

La contra excepción consiste en que: No podrá suspenderse ni aún considerando los casos anteriores en sentencias definitivas de juicio ejecutivo, posesorios, de desahucio, alimentos. Esta última norma se refiere tanto a los Recursos de Casación en la Forma como en el Fondo.

10.2.La norma anterior es : (Respecto a la Suspensión)

96

a-Condicional: Porque es una facultad de la parte vencida.

b-Transitoria: Porque el impedimento para cumplir la sentencia recurrida dura solamente mientras la fianza de resultas no se rinda ya que una vez rendida se podrá seguir con el procedimiento. No procede la fianza de resultas en los casos ya mencionados. En cuanto al desahucio la Corte Suprema ha entendido que son todos los juicios de arrendamiento del CPC. Tratándose de materia laboral, hasta antes de la dictación de la ley 18.620 se entendía que no procedía Recurso de Casación en atención a que las normas de procedimiento aplicables eran las del propio Código del Trabajo, supletoriamente y subsidiariamente se aplicarán las normas del CPC, sin embargo, con las modificaciones del Código del Trabajo se establece una norma en virtud de la cual en materia laboral se podían aplicar iguales Recursos en igual Forma que los establecidos en el CPC.

10.3.Fianza de Resultas : Es una garantía que la parte vencedora de un proceso debe depositar en el cuenta corriente del Tribunal con el propósito de restituir aquello que obtenga con la ejecución de la sentencia en caso que sea anulada.

a-Ante que Tribunal, en que oportunidad y bajo que procedimiento puede la parte vencida exigir a la vencedora Fianza de Resulta: Este derecho solo puede ejercitarse ante el Tribunal inferior (Jueces de letras / Corte de Apelaciones ) dentro del plazo que las partes tienen para recurrir de Apelación. La solicitud debe ser separada de la del propio Recurso y se agregará al cuaderno de fotocopias o compulsas que se remitirán al Tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. Este Tribunal debe proceder de plano y en única instancia a fijar el monto de la fianza y este mismo Tribunal conocerá además también en única instancia todo lo relacionado con el otorgamiento y subsistencia de la caución.

11-TRAMITACION RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA11.1.Remisión de los autos al Tribunal superior y su ingreso ante el11.2.Declaración previa de admisibilidad o inadmisibilidad del Recurso de Casación en la Forma11.3.Comparecencia de las partes11.4.Designación del Abogado Patrocinante11.5.Escrito de Observaciones para el fallo de la Casación11.6.La Vista del Recurso11.7.La Prueba11.8.Disposiciones Especiales en Juicios de Mínima o de Menor cuantía

11.1.Remisión de los Autos al Tribunal Superior y su Ingreso ante el : Ello se producirá a más tardar al día siguiente de la fecha en que se hayan sacado las compulsas o fotocopias porque cada vez que se declara admisible un Recurso de Casación en la Forma, ya sea en el Tribunal Inferior o Tribunal Superior deberán dar cumplimiento a lo establecido en el 197, lo que significa que la recurrente deberá dejar dinero en cantidad suficiente para costear as copias. El Tribunal inferior deberá remitir la superior los autos originales y llegados estos al Tribunal superior, el secretario debe cumplir con 2 Formalidades:

a-Anotar el proceso en el Libro de ingreso.

b-Anotar en el proceso la Fecha de su llegada, importante para determinar los plazos de comparecencia y sanciones por no comparecencia (Deserción).

11.2.Declaración previa de admisibilidad o inadmisibilidad del Recurso de Casación en la Forma:

97

Este es un 2º control para establecer la admisibilidad del Recurso de Casación en la Forma. El Tribunal superior también examinará la admisibilidad del Recurso en cuenta y verá si:

-La sentencia es de aquellas susceptibles de Recurso de Casación.-Es interpuesto dentro del plazo.

Ello implica que el Tribunal debe ver si está expresamente mencionado el vicio, si está mencionada la ley o causal que lo concede, si ha sido patrocinado por abogado habilitado, además los plazos de interposición de los Recursos según el 781 del CPC En consecuencias, el examen previo que realiza el Tribunal superior en cuenta puede dar origen a 2 conclusiones:

a-Que el Tribunal lo declare inadmisible o extemporáneo, en cuyo caso declara el Recurso sin lugar de plano o en su defecto declarar Admisible un Recurso que no es fundado y podrá hacer:

-Ordenar traer los Autos en Relación sobre los puntos de la admisibilidad.

-Ordenar traer los Autos en Relación acerca de un eventual Casación de oficio por una causal distinta de la solicitada en el Recurso.

b-Que el Tribunal revisando los antecedente, encuentre mérito para declararlo admisible, dictando el decreto autos en relación, la que se dicta sin esperar la comparecencia.

11.3.Comparecencia de las Partes: De igual modo que en el Recurso de Apelación, tiene un plazo para comparecer, fatal y de días hábiles, lo que no dice relación con el emplazamiento ya que se entienden emplazado desde el momento en que se concede el re. En el evento de ser el recurrido el que no comparece se tendrá como rebelde ara toda la tramitación del Recurso, podrá comparecer en cualquier estado del proceso pero está obligado a aceptar todo lo obrado igual que en el Recurso de Apelación, si no comparece el recurrente el Tribunal declarará desierto el Recurso de oficio o a petición de parte.

Todo lo dicho es aplicable todo lo relativo al Recurso de Apelación, es decir, se aumenta el plazo según el 258 y 259 y se cuenta desde que ingresa el expediente a secretaría.

11.4.Designación del Abogado Patrocinante:Por ser una materia en que se juegan normas legales, se exige que el Recurso esté debidamente patrocinado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, requisitos de Forma, tanto al tiempo de interponer el Recurso como en su tramitación y fallo. El art. 803 inc 1º establece la posibilidad de que alguna de las partes especialmente la recurrente pueda designar otro abogado habilitado para la vista del Recurso es una nueva designación que no puede recaer en un Procurador del Número.

11.5.Escrito de Observaciones para el fallo de la Casación:Por tener una tramitación simple, que consiste en la interposición del Recurso y la vista de él pasando por el trámite de admisibilidad, la vista del Recurso no exige que el abogado recurrente alegue personalmente de ahí que el legislador establece la posibilidad de presentar el escrito que contenga las observaciones necesarias para obtener un fallo de Casación favorable. Escrito de naturaleza facultativa y debe presentarse antes de la vista del Recurso. La resolución que dicta el Tribunal superior es “téngase presente”.

11.6.La Vista del Recurso:

98

Trámite esencial que no puede faltar en la tramitación del Recurso de Casación, integrado por los mismos trámites o momentos procesales que el Recurso de Apelación; decreto Autos en Relación, fijación de la causa en tabla, vista de la causa, la relación y los alegatos. El único trámite que puede faltar son los alegatos siempre y cuando se presente el escrito de observaciones para el fallo de la casación. El art 783 previene que la duración de los alegatos no podrá exceder de 1 hora respecto de la Casación de Forma y de 2 horas para la Casación de Fondo, pudiendo el tribunal por unanimidad prorrogar por igual tiempo la duración de los Alegatos.

11.7.La Prueba: Por norma general no se puede rendir porque lo normal es que el vicio de Casación consista en los antecedentes del proceso, sin embargo, puede darse la posibilidad de que el vicio de Casación sea controvertido y que sí sea necesario rendir prueba para acreditar la efectividad de ello, acá la parte que debe rendir prueba debe pedir por escrito al Tribunal superior la apertura de un término prudencial de prueba que no puede excederse de 30 días, no existe limitaciones para rendir prueba ya que se tramitarán como incidentes.

11.8.Disposiciones Especiales en Juicios de Mínima o de Menor cuantía:

a-Juicio de Mínima Cuantía: Son los inferiores de 10 UTM, solo es procedente alegar como causales de Casación los Nº 1,2,4,6,7 y 9 del art 768 del CPC. En cuanto al 9, se podrá alegar como trámite o diligencia esencial la falta de emplazamiento del demandado o la falta del acta de las peticiones de las partes y la falta de conciliación. Este Recurso podrá interponerse por escrito o verbalmente. Sin embargo, de este vicio y de las causales y su fundamento debe hacerse constar en el acta respectiva. El plazo para interponer el Recurso de Casación en la Forma es de 5 días cualquiera que sea la resolución recurrida (15’ alegatos)

B-Juicio de Menor Cuantía: Mismas reglas, salvo que la duración de los alegatos podrá entenderse hasta 30 minutos.

12-EXTINCIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

12.1.Normal : Sentencia de Casación Dictada por el Tribunal superior y el plazo para dictarla es tan pronto como haya terminado la vista de la causa, salvo que la causa quede en acuerdo (arts 72 sgtes. COT). Será fallo por mayoría simple. Respecto de la sentencia no existe n normas especiales como en el Recurso de Apelación, sin embargo, en la práctica se distinguen 3 partes:

- Expositiva: Deja constancia de los antecedentes del Recurso.- Considerativa: Se contienen las razones de Hecho y de Derecho que sirven de fundamento

al fallo.- Resolutiva: Se declara si acoge o rechaza el Recurso de Casación; si anula o tiene por válida

la resolución recurrida.

Tratándose del Recurso de Casación en la Forma interpuesto contra una sentencia de 2ª, la ley sí señala un plazo máximo de 20 días contados desde que termino la vista de la causa. Respecto de la vista del Recurso y de su posterior fallo, es improcedente decretar MMR. El fallo de Casación puede acoger o rechazar el Recurso y el Tribunal superior para poder determinar una sentencia en un sentido u otro debe necesariamente analizar si concurren o no las siguientes circunstancias:

- Si los hechos en que se funda la causal constan del propio proceso o si ha sido necesario rendir prueba al efecto.

99

- Si los hechos alegados constituyen la causal que sirve de fundamento al Recurso.

- Si la causal alegada es de aquellas contempladas en la ley

- Además el Tribunal superior debe revisar las normas que limitan el Recurso de Casación en la Forma:

o Si se ha preparado el Recurso cuando corresponda

o Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo o s de i los antecedentes aparecen de manifiesto que el recurrente ha sufrido un perjuicio reparable solo con la invalidación del fallo y si el vicio en que se funda el Recurso es la falta de pronunciamiento de alguna acción o excepción deducida por las partes de Forma oportuna.

- Si del examen anterior es negativa la respuesta, el Tribunal declarara inadmisible el Recurso o lo desestima o bien ordenara al Tribunal inferior complete su sentencia pronunciándose a cerca de la acción o excepción deducida oportunamente por las partes. La sentencia que acoge el Recurso anulará el fallo recurrido y además esta sentencia tiene una segunda obligación alternativa que dice relación:

a-Que el vicio se haya cometido en la sentencia misma, no necesita preparación (El Tribunal dicta Sentencia de Reemplazo)

b-Que el vicio se haya cometido durante la tramitación del proceso. (No hay Sentencia de Reemplazo)

- Si la causal dice relación con un vicio del procedimiento, vale decir, Nº 1,2,3,8 y 9 del 768 CPC. El Tribunal superior casará la sentencia, vale decir, anulará y en esta misma sentencia determinará el estado del proceso ñeque debe reanudarse la tramitación ante el Tribunal inferior, acá tramitará la causa en el Tribunal inferior, el Tribunal no inhabilitado, vale decir, el Tribunal competente conforme a las normas de implicancia o recusación. Lo anterior significa que en esta causa deberá dictarse una nueva sentencia que puede ser objeto de todos los Recursos incluso el Recurso de Casación en la Forma.

- Si por el contrario, la causal invocada o vicio reclamado se ha cometido en la dictación de la sentencia, es decir, Nº 4,5,6,7 del 768 el Tribunal superior acogerá la Casación y anulará la sentencia recurrida y procederá acto continuo, sin nueva vista pero separadamente a dictar la sentencia que corresponde, o sea, la de reemplazo. En el caso del Recurso de Casación en el Fondo siempre se dicta una sentencia de reemplazo cuando se acoge sea que el Recurso deberá continuarse devolviendo el proceso al Tribunal inferior para el cumplimiento de la resolución recurrida y este Tribunal lo hará por medio de la resolución “cúmplase”.

12.2.Anormales :

I- La Prescripción:Imposibilidad de ejercer un derecho por haber transcurrido el plazo para impetrarlo. En materia de Casación no existe norma alguna que se refiera a ella por eso algunos autores señalan que no es posible declarar prescrito el Recurso de Casación en la Forma por razones de orden público. Sin embargo, otros creen que si es aplicable y por ello fundan sus razones en los arts 779 en relación al 211 del CPC. Para nosotros si es posible. En las Sentencias Definitivas, el plazo será de 3 meses y las Sentencia Interlocutorias, dentro de un mes, en ambos casos desde el cese de la actividad e las partes.

100

II-Desistimiento No debe confundirse con la renuncia, por cuanto el desistimiento consiste en la voluntad expresa de no desear seguir con la tramitación del Recurso, hecho que requiere de haber interpuesto el Recurso, en cambio, la renuncia supone que el Recurso no se ha interpuesto y el litigante expresa que no lo interpondrá. Tanto el desistimiento como la renuncia se decretarán de plano por el Tribunal inferior cuando se hayan presentado ante este Tribunal o ante el Tribunal superior.

III-Deserción: Sanción al litigante negligente que dice relación con el incumplimiento de determinadas gestiones durante la tramitación del Recurso de Casación en la Forma, tiene lugar:

Cuando el recurrente concediendo el Recurso no deposita en la secretaría del Tribunal el dinero o cantidad suficiente para sacar las compulsas.

Cuando el recurrente no franquea la remisión del proceso al Tribunal superior dentro del plazo que le señala el Tribunal en el 777 del CPC.

Cuando el recurrente no comparece a proseguir el Recurso ante el Tribunal superior dentro del término legal, es decir, 5 días desde el ingreso a secretaria del Tribunal superior. Puede deducirse Reposición hasta el 3º días fundado en error rehecho.

13-CASACION DE FORMA EN LOS JUICIOS REGIDOS POR PROCEDIMEINTOS ESPECIALES.Por regla general, el Recurso de Casación en la Forma procede en contra de la sentencia pronunciada en los juicios ordinarios, especiales y en los actos judiciales no contenciosos. Sin embargo, procede también el Recurso en los Juicios sobre Reclamaciones Especiales; con excepción de las sgtes:

1. Aquellas que se refieran a la Junta Electoral2. Aquellas que se refieran a las Reclamaciones de Avalúo de Impuesto Territorial3. Otros casos especiales que establece la ley

En consecuencia para saber si la Casación en la Forma es no procedente, es necesario determinar si la Sentencia ha sido pronunciada en un Juicio o Reclamación no exceptuada para estos juicios de reclamación, el legislador restringe las casuales y que hace procedentes el Recurso.

El art 766 CPC acá solo es procedente fundar el Recurso en las causales Nº 1,2,3,4,6,7 y 8 del art 768 CPC. En cuanto al Nº5 sólo procede cuando se haya omitido la decisión del asunto controvertido.

Todas las demás son improcedentes.

14-LA INTERPOSICION CONJUNTA DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA Y EL RECURSO DE APELACIÓN

El Recurso de Apelación se presenta como un Recurso subsidiario del Recurso de Casación en la Forma. La Casación es un Recurso extraordinario de derecho estricto que persigue la invalidación de la sentencia, en cambio, la Apelación es un Recurso ordinario y busca la Enmienda de la resolución, sin embargo, a pesar de estas diferencias, ambos Recursos están entregados al Tribunal superior para su conocimiento y fallo. Tratándose de determinadas resoluciones judiciales, hay ocasiones en que ambos Recursos son procedentes respecto de una misma resolución, Sentencia Definitivas, Sentencias Interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación. Ej. Prescripción.

101

14.1.Reglas:

El Recurso de Casación en la Forma debe interponerse dentro del plazo concedido para deducir el Recurso de Apelación, si se deducen ambos Recursos debe hacerse en el mismo escrito dentro del plazo de 10 días desde la notificación de la resolución recurrida.

Si se omitieren las compulsas o fotocopias exigidas, (art 776 del CPC) cuando en contra de la misma sentencia se hubiere interpuesto y concedido Recurso de Apelación en ambos efectos, porque el art 776 exige las compulsas independientemente que se haya o no concedido el Recurso de Casación.

El Recurso de Casación en la Forma en contra de la sentencia de 1ª se verá conjuntamente con el de Apelación, se deberá dictar una sola sentencia para fallar la Apelación y desechar la Casación o para acoger la Casación y rechazar la Apelación. Sin embargo, el primer Recurso que estudia el Tribunal Superior será el Recurso de Casación en la Forma.

15-CASACION EN LA FORMA DE OFICIOEs una facultad privativa del Tribunal superior art 775 CPC, para determinados casos. Busca invalidar una Resolución o Sentencia que demuestra la existencia de vicios que habrían autorizado la interposición del Recurso de Casación, se trata de una excepción a la pasividad de los Tribunales, (art 10 COT)

Los jueces tienen esta facultad porque la observancia de las leyes procesales no solo interesa a los litigantes sino a toda la sociedad. La Teoría de la Nulidad Procesal está inspirada en normas de orden público, que son Irrenunciables.

15.1.Procedencia:Regla general, cuando los Tribunales superiores se encuentran conociendo de un determinado asunto judicial sea por la vía de la Apelación, consulta, vale decir, cuando no será revisado por el Recurso de Apelación, Casación o incidencia. Acá la nulidad de la sentencia debe aparecer de manera manifiesta, se asemeja a la nulidad absoluta del CC y debe constar de los antecedentes del proceso, por ejemplo, incompetencia del Tribunal, omisión de requisitos Formales de la sentencia, ultrapetita, decisiones contradictorias, etc.

Esta intervención del Tribunal superior no está sujeta a las limitaciones propias del Recurso de Casación en la Forma. La Corte Suprema ha resuelto que la limitación del art 768 Nº 9 inc.2º sólo rige para los Recursos de Casación deducidos por las partes, no de oficio, que significa que el Tribunal superior podrá fallar por causales distintas.

15.2.Tramites y Efectos del Recurso de Casación de Oficio:Carece de toda tramitación por cuanto su materialización es privativa del Tribunal superior, sin embargo, el legislador le impone dos obligaciones al Tribunal superior para proceder a la Casación de oficio:

En la vista de la causa: el Tribunal deberá indicarle a las partes los eventuales vicios de Casación. Deberá oír a las partes.

Cumplido lo anterior, el Tribunal podrá anular la sentencia disponiendo el estado en que ésta deba continuar su tramitación o bien ordenando al Tribunal inferior la Complementación del fallo o la dictación de la Sentencia de Reemplazo.

15.3.El fallo de Casación en la Forma de Oficio:

102

Hay 2 Formas:

a-Si las causales corresponden a un vicio de procedimiento el Tribunal determinará el estado de la causa y lo devolverá al Tribunal inferior no inhabilitado para que siga la tramitación de la causa.

b-Si el vicio se comete en la sentencia, se declarará nula y se dictará la correspondiente sentencia de reemplazo.

Capítulo XXVIIIRECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

(Art.764)

1-CONCEPTOEs aquel medio de impugnación que tiene por objeto invalidar determinadas sentencias cuando ellas han sido pronunciadas con infracción de ley, cuando dicha infracción ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

2-INTRODUCCIÓNNo se encuentra definido por ley, sin embargo si se señala claramente cual es su objetivo, el cual es idéntico al Recurso e Casación en la Forma, es decir, invalidar una sentencia definitiva en los casos previstos por ley.

En las disposiciones del art. 764 y 776 podemos formular la siguiente definición “es un Recurso extraordinario que el legislador concede a la parte agraviada en contra de determinadas resoluciones judiciales cuando estas han sido dictadas con infracción de ley y cuando esto haya influenciado en lo sustantivo del fallo”.

No existen causales del Recurso de Casación en el Fondo, solo existe una causal genérica que engloba todo.

Toda infracción de la ley que no esté establecida en el art. 768 y en otras disposiciones que se concuerden con él, siempre constituirá una infracción de la ley recurrible de Casación en el Fondo.

3-OBJETO DEL RECURSO

El objeto es único, vale decir, obtener la invalidación o anulación del fallo.

4-FUNDAMENTO DEL RECURSO

Lo constituye la infracción de ley con influencia esencial en lo dispositivo del fallo.

Este Recurso constituye una materialización de el Principio que dice relación con la Igualdad ante la Ley, porque sus normas pretenden estar sobre las personas y por sobre los intereses que cada uno de estos persigue. La manera de obtener estos fines consiste en que todos los Tribunales del país le den a las leyes el mismo sentido y alcance para obtener sentencias de carácter constante y uniforme y de esta Forma generar lo que conocemos como jurisprudencia. En consecuencia cada vez que un juez infrinja una ley, el Tribunal superior deberá anularla o invalidarla y dictar la correspondiente sentencia de reemplazo y esto lo diferencia de Recurso de Casación en la Forma, ya que en él no en todos los casos se dicta una sentencia de reemplazo ( solamente lo hace en los N º 4,5,6,7 y 8 del art. 768)

103

5-CARACTERÍSTICAS DEL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

5.1.Extraordinario: Solo procede en contra de determinadas resoluciones y por una causal genérica expresamente contemplada por la ley.

5.2.Se deduce ante el Tribunal Inferior : Aquel que dictó la resolución y para ante el Tribunal inmediatamente superior en grado jerárquico siendo privativo el conocimiento y fallo del Recurso de la Corte Suprema.

5.3.Es de derecho estricto: En su interposición deben observarse ciertas Formalidades so pena de declararse inadmisible, y con ello se restringe la competencia del Tribunal.

5.4.Recurso establecido en beneficio de la Parte Agraviada: Es decir aquella que no obtuvo todo por la sentencia y a pesar de que esta en beneficio de la parte agraviada, persigue un interés público, que es uniformar los criterios jurisprudenciales.

5.5.Por regla general se deduce contra sentencias inapelables pronunciadas por las Corte de Apelaciones, tanto definitivas como interlocutorias de aquellas que fallan incidentes estableciendo derechos permanentes en favor de las partes y procede además contra de las sentencias dictadas por los Tribunales arbitrales de segunda instancia, de derecho y que recaigan sobre materias cuyo conocimiento hubiere correspondido a las Corte de Apelaciones. Por ello que puede afirmarse que en la mayoría de los juicios este es el último Recurso que puede interponerse contra la ultima sentencia.

5.6.Esencialmente de Derecho:Solo se discuten infracciones de ley, puntos de derecho y no de hecho, por consiguiente este Recurso no constituye ni genera instancia. En virtud de este Recurso los hechos quedan inalterables es decir, la Corte Suprema al conocer el Recurso afirma los hechos establecidos por los Tribunales del Fondo, de modo tal que si la infracción cometida apunta al establecimiento de los hechos ello solo será procedente modificarlo a través del Recurso de Apelación.

5.7.Es un Recurso de NulidadAl igual que la casación en la forma, es un recurso de nulidad, toda vez que a través de él lo que se persigue es que se invalide la resolución recurrida y que ésta se reemplace por otra en la cual se aplique correctamente el derecho;

5.8.Es un recurso de competencia exclusiva de la Corte SupremaLa que conoce en SALA, sin embargo, cualquiera de las partes, fundándose en el hecho que la Corte Suprema en fallos diversos ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia objeto del recurso, podrá solicitar,dentro del plazo para hacerse parte ante el tribunal adquem, que el recurso sea conocido en pleno. Esta petición será resuelta al pronunciarse sobre la admisibilidad del recurso y su resolución será susceptible de reposición, la que deberá ser fundada y deducirse dentro de tercero día (arts.780 y 781 inc. penúltimo);

6-ANTECEDENTES HISTORICOS

Dentro del derecho romano y germánico no se contiene ningún antecedente, aun cuando nuestras instituciones provienen de estos derechos especialmente el romano.

104

Este Recurso proviene del derecho francés del siglo XIII, bajo el reinado de San Luis que en el texto” establecimientos de san Luis” consignó un Recurso de nulidad del Fondo del asunto que se deducía ante el rey en contra de sentencias pronunciadas por la corte feudal. Esta institución se mantiene hasta la asamblea constituyente de 1879 que marca el termino de la revolución francesa. Esta asamblea le da Forma definitiva al denominado Recurso de Casación estableciendo su objeto como la anulación de la sentencia dictada con infracción de ley a fin de obtener la igual aplicación de las normas legales. En este Recurso se da cumplimiento a los postulados de la Revolución Francesa relativas a la igualdad.

En Chile este Recurso de Casación en el Fondo fue considerado en los proyectos de 1871 sobre organización y atribución de los Tribunales y posteriormente en los proyectos del cpc de 1881, 1894,1895 y en el proyecto de 1901 que es aprobado como el texto definitivo del cpc en virtud de la ley 1.552 del año 1902 y que entró en vigencia el 1 de Marzo de 1903.

7-RESOLUCIONES SUCEPTIBLES DEL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

El art. 767 del CPC señala que tiene lugar contra las sentencias definitivas e interlocutorias dictadas por las Corte de Apelaciones de carácter inapelables y de aquellas dictadas por Tribunales arbitrales de segunda instancia de derecho cuando estos negocios hayan sido de competencia de las Corte de Apelaciones en definitiva se trata de las siguientes resoluciones:

7.1.Sentencias Definitivas e Interlocutorias que ponen fin a la instancia o hacen imposible su continuación.

7.2.Sentencias Inapelables.

7.3.Que estas sentencias sean dictadas por las Corte de Apelaciones o Tribunales Arbitrales de Derecho en materias propias de las Corte de Apelaciones.

La ley para los efectos e este Recurso no establece ningún concepto especial de sentencia en consecuencia debemos remitirnos al art. 158 inc 2º y 3º sin perjuicio de que respecto de las Sentencias Interlocutorias solamente nos estamos refiriendo a aquellas que ponen termino al juicio o hacen imposible su continuación.

Estas Sentencias Definitivas o Interlocutorias no deben ser susceptibles del Recurso de Apelación vale decir, se trata entonces de sentencias pronunciadas por la vía de la Apelación o del Recurso de Casación en la Forma.

8-CAUSAL QUE JUSTIFICA EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

Hay quienes señalan la existencia de innumerables causales, otros creen que no existen sin embargo creemos que existe sólo una causal genérica y a diferencia de lo que sucede en el Recurso de Casación en la Forma el campo de aplicación de este Recurso de Casación en el Fondo está limitado a una sola Forma de causal ”infracción de ley con influencia sustancial en lo dispositivo del fallo y que no esté contemplado en el artículo 768 o leyes especiales”.

8.1.Por consiguiente son 2 las condiciones de esta causal genérica:

1. Que la sentencia definitiva o interlocutoria sea pronunciada con infracción de ley2. Que dicha infracción haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

Estos requisitos son copulativos, si falta alguno de ellos el Recurso deberá ser declarado inadmisible.

105

9-FORMAS O MANERAS DE INFRINGIR LA LEY

Esta materia dice relación fundamentalmente con las normas de interpretación de la ley (ART 19 a 24 del cc), respecto de ello tanto la jurisprudencia como la doctrina están contestes en que la infracción de ley puede asumir tres Formas (aunque en definitiva es una sola):

9.1.Contraviniendo Formalmente la ley: Cuando frente a una determinada situación de hecho el Tribunal prescinde del texto de la ley, es decir, no la aplica, no hay apego, no la analiza y no la señala a la luz de los antecedentes del proceso.

9.2.Interpretándola Erróneamente : Cuando el Tribunal a la aplicarla le da un sentido y alcance distinto de aquel que previó el legislador, ampliando o restringiendo el sentido de sus disposiciones.

9.3.Haciendo una falsa aplicación de la ley: Cuando el sentenciador aplica la ley para casos en que esta ley le es extraña, vale decir, cuando no tiene nada que ver una cosa con otra, por ejemplo: si estimare el Tribunal que los efectos del derecho real de prenda son iguales que el de dominio, o el confundir la prenda con o sin desplazamiento. Todas estas son sinónimos de infracción de la ley y constituyen la causal genérica del Recurso de Casación en el Fondo.

10--ALCANCE DE LA PALABRA LEY PARA LOS EFECTOS DEL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

Para este Recurso el termino ley es amplio comprensivo de todas las normas legales reconocidas como tal por la CPR (art. 60 y siguientes) y por el concepto de leyes Formales del art 1 del cc, en consecuencia este termino ley comprende no solo las leyes constitucionales sino además todas las leyes materiales que emana de las constitucionales y comprende también los Tratados Internacionales ratificados por Chile ( art. 5 CPR), la costumbre cuando la ley le reconoce carácter de tal sea civil o Cobro de prestaciones comercial acreditada en el proceso, la ley extranjera cuando la Ley Nacional manda a aplicarla, la ley del contrato( art. 1554 cc), los DL, DFL. No se comprende la Doctrina ni la Jurisprudencia.

11-INFLUENCIA SUSTANCIAL EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO

Acá entran en juego las distintas partes de la sentencia: 1-Enunciativa / 2-Considerativa /3- ResolutivaLa infracción de ley se refiere a la resolutiva que es la que contiene la decisión del asunto controvertido, sin embargo, en una sentencia vamos a encontrar siempre que sus considerandos forman un solo todo con la parte resolutiva de ella y en consecuencia aquellos considerandos que tengan influencia en la decisión de este Tribunal servirán para fundamentar el Recurso de Casación en el Fondo siempre y cuando en los considerandos repitan sus criterios en la parte resolutiva del fallo.

El requisito propiamente tal consiste en que la infracción haya sido decisiva en la decisión del juicio y esto ocurrirá cada vez que la ley, cualquiera que esta sea haya determinado el resultado del juicio, vale decir, cuando de no haberse pronunciado esta infracción legal, la sentencia habría tenido una solución distinta o contrapuesta, lo que significa que debe existir una relación de causa efecto entre la infracción de ley y el resultado el juicio.

12-LIMITACIONES DEL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

106

12.1.Causales del Recurso de Casación en la Forma (primera limitación)Se dice por la mayoría de los autores que este Recurso de Casación en la Forma procede por la infracción de normas de carácter adjetivas y que por el contrario el Recurso de Casación en el Fondo procedería por infracción de normas de carácter sustantivas o materiales, esto en la mayoría de los casos es efectivo pero, no es tan exacto puesto que el art. 767 del cpc al establecer como causal genérica la infracción de ley, no distingue el tipo de ley ( adjetiva o sustantiva), en consecuencia para esta norma la infracción de cualquiera de ellas autoriza la interposición del Recurso de Casación en el Fondo siempre que ello haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, por ello la clasificación más adecuada es:

a-Leyes Decisoria Littis: Influyen sustancialmente en lo decisivo del fallo y pueden ser sustantivas, Adjetivas o

Materiales: Por ejemplo normas relativas a la cosa juzgada establecidas en el CPC. b-Leyes Ordenatoria Littis: Sólo tienen como misión determinar la tramitación del juicio, son de carácter adjetiva pero

existen oportunidades en que no obstante se infrinja una norma decisoria littis no podremos deducir el Recurso de Casación en el Fondo por que esta causal ya esta contemplada como causal del Recurso de Casación en la Forma. Por ejemplo ultrapetita y cosa juzgada.

En síntesis el Recurso de Casación en el Fondo será procedente tratándose de infracción de ley, no previstas en el art. 768 y otras normas especiales de Casación de Forma siempre que influya en lo dispositivo del fallo.

12.2.Los Hechos del Juicio (segunda limitación)El Recurso busca la correcta aplicación d la ley y procede en contra de sentencia pronunciadas con infracción de ley lo que significa que solo se van a plantear para discutirse en el Tribunal superior cuestiones de derecho y no de hecho por que esto ya ha sido resuelto por los jueces del Fondo, en consecuencia para un fallo de Casación en el Fondo, el Tribunal debe aceptar y reproducir los hechos consignados en la sentencia recurrida art. 807 cpc, en otros términos no podrá provocarse prueba de ninguna naturaleza ni de oficio ni a petición de parte que tiendan a establecer los hechos de la causa.

a-Son Hechos del Juicio aquellos acontecimientos de orden material que constituyen el hecho sin cuya existencia no pueden concebirse por ejemplo: celebración de un contrato, como se prueba, efectos, etc.

b-Son Cuestiones de Derecho todos los demás por ejemplo: calificación jurídica de esos hechos, constituyen puntos de derecho de tal manera que si el juez se equivoca al analizar el contrato, sus efectos, las obligaciones que se derivan de él, etc, no podrá deducirse Casación en el Fondo por que significa discutir puntos de hecho y con ello se generaría una tercera instancia, sin embargo si el juez se equivoca en la calificación jurídica de estos hechos si puede deducirse Recurso de Casación en el Fondo, por cuanto el Tribunal resolverá cuestiones de derecho, si respecto de esta calificación jurídica existe una infracción de ley que ha sido determinante en el resultado del juicio, el Tribunal superior podrá invalidar la sentencia y como contrapartida puede dictar una nueva sentencia que aplique correctamente el derecho.

Sin embargo esta limitación de los hechos del juicio tiene una importante excepción en virtud de la cual será posible revisar los hechos que se han establecido en la causa cuando se han infringido las leyes reguladoras de la prueba.

¿Cuándo hay infracción a estas leyes?Cada vez que los jueces al momento de fallar y establecer los hechos del juicio:

107

I-Inviertan el peso de la prueba, como si obligara al demandado a probar hechos negativos

II-Rechaza un medio de prueba, establecido en la ley , como si no aceptara un instrumento publico para probar un contrato de promesa de un inmueble

III-Cuando el juez admite un medio de prueba que la ley no acepta por ejemplo si tuviera como prueba completa para probar un contrato de compraventa de un inmueble la sola declaración del demandante

IV-Cuando el juez altera el valor probatorio que la ley le asigna a un medio de prueba, como si pretendiera constituir prueba completa con un informe pericial.

13-INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

Debe revisarse una serie de tramites:

13.1.Ante quien y para ante quien se interpone:Sigue la regla general, se interpone ante el Tribunal que dictó la resolución recurrida, Corte de Apelaciones o Tribunal arbitral de derecho de 2ª instancia. Se interpone para ante la Corte Suprema que es el único que puede conocer y fallar el Recurso art. 771 relacionado con el 98 del cot.

13.2.Quien puede interponerlo: La parte agraviada a pesar de que la ley no lo señala, incluida las partes directas e indirectas, sin embargo tratándose del Recurso de Casación en el Fondo este agravio debe ser doble, vale decir: el agravio debe estar causado por la sentencia que no le dio lugar a la demanda y el agravio debe estar causado por la infracción de ley que influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

13.3.Forma de interponerlo y su plazo:En cuanto a la modificación del cpc, el Recurso de Casación debe interponerse por escrito dentro de un plazo de 15 días contados desde la notificación de la sentencia contra la cual se recurre, sin embargo de que los plazos para los juicios de mínima cuantía es de 5 días art. 770 relacionado con el 791 cpc. Los plazos son fatales, de días hábiles, legales, improrrogables e individuales.

a-Requisitos del escrito de interposición debe ser fundado y cumplir con los requisitos del 772

Nº 1 “señalar en que consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida”,

Nº 2 “señalar el modo en que ese o esos errores influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo”

Ejemplo:

En lo principal: deduce Recurso de Casación en el Fondo Otrosí: se tenga presente

-Encabezamiento: Individualización de la sentencia

-Errores de derecho y análisis, Forma en que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo

-Conclusión: (como debió fallar y que el resultado hubiera sido distinto)

108

-Además de ser fundado; debe estar patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión que no sea procurador del numero.

-Interpuesto que sea el Recurso no podrá hacerse en él variaciones de ningún tipo, denominado Invariabilidad del Recurso. (Igual que Casación en la Forma) (Artículo 764)13.4.Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposición del Recurso: Acá también existe un doble control tanto en el Tribunal inferior (Corte de Apelaciones, Tribunal Arbitral), como en el Tribunal superior (Corte Suprema), que sirven para establecer la admisibilidad e inadmisibilidad del Recurso, en esta sentencia el Tribunal inferior examinará los siguientes aspectos Formales: si el Recurso ha sido interpuesto dentro del plazo legal (15 ó 5 días), si el Recurso ha sido patrocinado por abogado habilitado.

Si no reúne estos requisitos el Tribunal de plano lo declarará inadmisible y en contra de esta Resolución procederá Reposición dentro de tercero día el que solo puede fundarse en un error de hecho art.776 y 778 inc.1, por el contrario si el Recurso reúne todos los requisitos el Tribunal lo declarará admisible y ordenará se dé cumplimiento a lo dispuesto en el art. 197 (debiera ser desierto). En consecuencia el Tribunal ordenará compulsar o fotocopiar las piezas del expediente que estime necesarias para continuar la tramitación o el cumplimiento de la resolución recurrida ante este Tribunal y para ello el recurrente dispondrá de un plazo de 5 días para dejar dinero en cantidad suficiente que pague estas compulsas o fotocopias, si el recurrente no da cumplimiento a esta obligación el Recurso se declarará desierto de plano.

A diferencia del Recurso de Apelación, en la Casación en el Fondo será el expediente original el que se envíe al Tribunal superior quedando en el Tribunal inferior las compulsas o fotocopias.

13.5.Impugnación de la resolución que declara admisible o inadmisible el Recurso de Casación en el Fondo: La impugnación de la resolución que declara admisible o inadmisible el Recurso de Casación en el Fondo: una sola Forma: deducir Reposición dentro de 3º día, desde que se notifica la resolución que declara admisible o inadmisible el Recurso y fundado en un error de hecho. La resolución que resuelve la Reposición es inapelable.

13.6.Los efectos del Recurso de Casación en el Fondo

Al tiempo de la concesión del Recurso y de la correspondiente declaración de admisibilidad, el efecto más importante es que no suspende la ejecución o el cumplimiento de la sentencia recurrida, sin embargo presenta 2 importantes excepciones:

a-Cuando el cumplimiento de la sentencia haga imposible llevar a efecto la que se dicte en el caso en que se acoja el Recurso por ejemplo: sentencia que declara la Nulidad de un Matrimonio o permite el Matrimonio de un menor.

b-Fianza de Resultas, facultad de la parte vencida en orden a no permitir el cumplimiento de la sentencia mientras la parte vencedora no afiance las resultas del juicio a satisfacción del Tribunal que haya dictado la sentencia recurrida.

Contra excepción : Consiste en que la parte vencida que fuera demandada en juicio ejecutivo, posesorio, de desahucio (todos los arrendamientos), alimentos no podrá impetrar el derecho de la suspensión art. 773 cpc.

La fianza de resultas es:

109

-Transitoria: Por que mientras no se constituya la fianza no se podrá llevar a efecto el cumplimiento de la sentencia, sin embargo constituida esta, desaparece el impedimento de la suspensión para llevarla a efecto.

-Condicional: Tendrá lugar solamente cuando la parte vencida haga valer este derecho.

¿Cuándo se debe hacer valer este derecho?, Dentro del mismo plazo que tiene la parte vencida para deducir el Recurso de Casación en el Fondo, debe presentarlo en un escrito separado ante el Tribunal que dictó la resolución recurrida. Este escrito de fianza de resultas, se agrega al cuaderno de compulsas o fotocopias y este Tribunal resolverá en cuenta la fijación de la fianza para proceder al cumplimiento de la resolución recurrida. Este Tribunal conoce además en única instancia de todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la caución art. 773 inc 3º y 4º cpc.

14-TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO Está constituido por los siguientes tramites:

14.1.Remisión de los autos al Tribunal Superior y su ingreso: Al declararse admisible el Recurso de Casación en el Fondo el Tribunal ordenará compulsar o fotocopiar el expediente y al día siguiente a que el tramite se termine el Tribunal ordenará remisión de los autos a la Corte Suprema. El envío al Tribunal superior se hará con el expediente original, las compulsas o fotocopias se remitirán al Tribunal que conoció en 1ª instancia (Tribunal jueces de letras o Tribunal arbitral), una vez recibido los autos por la Corte Suprema el secretario respectivo, deberá ordenar el cumplimiento de dos Formalidades:

a) Anotar la causa en el libro de ingreso, singularizándola completamenteb) Anotación de la fecha de ingreso del expediente en la propia causa

Estas anotaciones tienen la importancia de hacer correr los plazos que tienen las partes para comparecer a defender el Recurso.

14.2.Declaración previa de Admisibilidad: Este tramite constituye el 2ª control de admisibilidad que tiene la causa y que la verifica el Tribunal superior, es más riguroso por que aparte de revisar la parte Formal (interposición dentro de plazo, patrocinio de abogado habilitado) debe revisar si el Recurso contiene la expresión del o los errores de derecho y la manera en que estos errores o infracciones han influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

Además debe revisar si la resolución es susceptible del Recurso de Casación en el Fondo.Las exigencias antes señaladas se establecen en los arts. 772 – 776 - 782 inc 1º.

Este examen de admisibilidad lo lleva a cabo el Tribunal Superior en cuenta (en sala), puede concluir de 3 maneras distintas:

I-Que haya mérito para considerar el Recurso inadmisible o extemporáneo, en cuyo caso lo declarará sin lugar de plano o en su defecto y en virtud de una resolución fundada, podrá ordenar traer los autos en relación sobre el punto de inadmisibilidad o extemporaneidad art. 182 inc final, 181 inc 3º.

II-Encontrarle mérito para declararlo admisible, acá el Tribunal no dicta una resolución declarando admisible el Recurso, sino, que procede a dictar el decreto autos en relación.

110

En atención a que este control se realiza en cuenta no es necesario esperar la comparecencia de partes.

III-No es de carácter general, es una facultad privativa del Tribunal superior que se verificará cuando la causa haya pasado el control de admisibilidad y que consiste en que el Tribunal superior podrá rechazar de inmediato el Recurso si en opinión unánime de los integrantes del Tribunal el Recurso adolece de manifiesta falta de fundamento ( fue establecido por ley 19.764/1995)

Esta resolución que declara la inexistencia de fundamentos deberá ser someramente fundada y también susceptible de Reposición dentro de tercero día fundado en u error de hecho.

El recurrente no puede complementar, modificar el Recurso de Casación en el Fondo interpuesto, porque ya queda delimitada la competencia del tribunal.

14.3.Comparecencia de las Partes: Una vez ingresado los autos a la Corte Suprema, las partes tendrán un plazo de 5 días o 5 + 3, 5 + 3 + Tabla, para comparecer (en los mismos términos del Recurso de Apelación). El art. 779 hace aplicable en esta materia a los arts. 200, 202, 211 del cpc que se refieren al plazo de comparecencia). En el evento de que el recurrente no comparezca a defender su Recurso dentro del plazo, el Tribunal previa certificación del secretario lo declarará Desierto (sanción al Litigante Negligente) y las partes deben comparecer por medio de abogado habilitado o procurador del numero.

14.4.Designación de Abogado Patrocinante: La parte recurrente podrá antes de la vista del Recurso, designar otro abogado patrocinante que comparezca a defender el Recurso en la instancia de los alegatos, ello sin perjuicio del abogado que ha patrocinado la interposición del Recurso.

14.5.Escrito con Observaciones para el fallo de Casación: No hay norma que exija tramite alguno durante la tramitación del Recurso lo único que se exige es comparecer, sin embargo el art.783 ofrece a las partes hasta antes de la vista del Recurso la posibilidad de presentar un escrito firmado por el abogado habilitado, no por el Procurador del Número , que contenga las observaciones pertinentes para el fallo del Recurso.

La utilidad práctica esta en la síntesis que pueden entregar las partes del Recurso y en el hecho lo que puede llegar a sustituir los alegatos.

14.6.Informes en Derecho: Cada parte hasta antes de la vista de la causa puede presentar por escrito y aun de manera impresa un informe en derecho, la limitación que tiene la parte que lo presenta , es que no puede retirar de secretaria los autos para confeccionarlos. Esta facultad esta establecida en el art. 805 inc 2º y 3º del cpc.

-Informe en derecho: opiniones que vierten sobre un caso concreto, un jurisconsulto o experto en derecho la que da una mejor orientación al Tribunal.

-Valor probatorio: es relativo, por cuanto son las partes las que los incorporan al proceso, en consecuencia para que este informe tenga la posibilidad de ser revisados en Forma previa, el relator de la causa deberá cotejarlo con la materia discutida en el proceso y bajo su firma estampara en la causa la conformidad o inconformidad art. 372 Nº 6 cot.

111

Este informe en derecho es absolutamente distinto del que se pide en la Apelación en cuanto a su valor probatorio, por ser el propio Tribunal el que lo decreta como medida para mejor resolver, en cambio en la Casación son las partes.

14.7.Conocimiento y resolución del Recurso por el Pleno del Tribunal: Las partes podrán solicitar en el plazo de comparecencia que el Recurso sea visto por el Tribunal pleno según la ley 19.374 de 1995 y el fundamento de la petición ha de consistir precisamente en que la Corte Suprema en distintos fallos ha sostenido distintas interpretaciones legales sobre la materia, la Corte Suprema al pronunciarse sobre la admisibilidad del Recurso deberá también pronunciarse sobre la petición de alguna de las partes en orden a que el Tribunal falle y conozca con todos sus integrantes.

14.8.Vista del Recurso: Se aplican las mismas normas que para el Recurso de Apelación, notificación del decreto de autos en relación, colocación de la causa en tabla, vista propiamente tal relación y alegatos con duración máxima de 2 horas prorrogable por otras 2 y en la vista no se podrán efectuar alegaciones extrañas al objeto o fundamento del Recurso, tampoco se permite la lectura de escritos o piezas de los autos, salvo que la Sala lo permita (artículo 783.)

14.9.Prueba del Recurso: No se permite ningún tipo de prueba por que se discuten puntos de derecho (el derecho no se prueba), la prueba solo procede respecto de hechos del pleito y en el Recurso de Casación se mantienen inalterables (art. 807 inc 1º)

15-EXTINCIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

15.1.Normal: Sentencia de Casación.15.2.Anormal: Deserción y Desistimiento.

La doctrina estima que la prescripción no se aplica por no existir norma en el cpc que lo autorice, sin embargo la remisión de normas del Recurso de Casación en la Forma hacia el Recurso de Apelación art. 186 y siguientes parecieran ofrecer la posibilidad de que este Recurso pueda prescribir de la misma manera en que lo hacen los demás por que no existe razón de derecho que impida alegar la prescripción.

A diferencia del Recurso de Casación en la Forma no en todas las oportunidades se dicta sentencia de reemplazo en cambio en el Recurso de Casación en el Fondo, siempre debe dictarse una sentencia de reemplazo, cada vez que la Corte Suprema acoja el Recurso interpuesto por la parte o bien invalide de oficio.

16-FALLO DE CASACIÓN: Esta resolución que dicta el Tribunal no encasillable en el art. 158 del cpc por cuanto la naturaleza de esta resolución no dice relación con ninguna contemplada en esta norma, en consecuencia es de naturaleza jurídica especial que solo tiene por finalidad establecer la infracción de ley y declarar la nulidad o invalidación de la sentencia.

Esta sentencia de Casación debe dictarla el Tribunal superior tan pronto termine la vista de la causa a menos que esta quede en acuerdo.

En este caso se toman en cuenta las normas del Tribunal colegiado para tomar la decisión art. 72 y 103 del cot. La sentencia de Casación no tiene requisitos de Forma alguna, sin embargo en la practica tiene las mismas partes que la sentencia que conocemos

112

a-Expositiva,Que deja constancia de los antecedentes del Recurso:

b-ConsiderativaContiene los razonamientos tendientes a demostrar si ha habido o no infracción de ley, la manera en que se produjo la infracción y la Forma en que han influido sustancialmente en el fallo.

c-Resolutiva o Dispositiva: Que declara si la sentencia es o no nula.

Cuando la causa queda en acuerdo deberá dictarse fallo dentro de 40 días contados desde que terminó la vista.

16.1.Opciones del Tribunal: En ambos casos la competencia de la Corte Suprema queda circunscrita a la infracción de la ley alegada.

a-Acoger el Recurso: Deberá la Corte Suprema dictar la correspondiente sentencia de reemplazo, sin embargo fuera de estas posibilidades en virtud de la modificación del DL 1.182 de 1977, cuando el Recurso se rechace por defectos en la Forma, razón por la cual el Tribunal podrá proceder a casar de oficio en el Fondo, cuando observare que existe efectivamente la infracción de ley que hubiere influido sustancialmente en o dispositivo del fallo. Si el Tribunal hace uso de esta facultad debe dejar constancia de ello en la correspondiente sentencia de reemplazo.

La Sentencia de Reemplazo a diferencia de la sentencia de Casación participa de la naturaleza jurídica de la resolución recurrida, de manera tal que esta podrá ser o tener el carácter de sentencia definitiva o interlocutoria de aquellas que ponen fin a la instancia o hacen imposible su continuación.

De esta manera se concluye que esta sentencia debe contener los mismos requisitos Formales que los establecidos en la ley, sentencia definitiva (170), interlocutoria (171).

Este caso la Sentencia de Reemplazo, se dicta una vez anulada la resolución recurrida por medio de la Sentencia de Casación y se dicta acto continuo sin nueva vista pero separadamente en el mismo expediente. Esta Sentencia Reemplazo consta de 2 partes:

Reproduce fundamentos de derecho de la resolución casada y que no hubiesen sido afectadas por la nulidad.

Fija la aplicación correcta de la ley.

b-Rechazar el Recurso: Ordenará devolver inmediatamente el expediente original al Tribunal inferior, el que procederá a dictar la resolución del cúmplase, devuelta a la corte de apelaciones o Tribunal arbitral correspondiente, el que a su vez debe devolverlo al Tribunal que conoció de la causa en 1ª instancia, juez de letras en su caso o Tribunal arbitral de derecho en 1ª instancia.

17-INTERPOSICIÓN CONJUNTA DE LOS RECURSOS DE CASACIÓN FONDO Y FORMA . Puede suceder que una sentencia de 2ª instancia inapelable, adolezca de vicios de Forma y Fondo, ante los cuales se puede oponer conjuntamente estos Recursos. Se tramitarán y verán conjuntamente ante el Tribunal superior y serán resueltos ambos en el mismo fallo pero, si se acoge la Casación en la Forma se tendrá por no interpuesto el Recurso de Casación en el Fondo.

113

18- CASACIÓN EN EL FONDO DE OFICIO :El actual inciso 2 del artículo 785 dispone que, en los casos en que se deseche la casación en el fondo por vicios de formalización, la C.S. podrá, no obstante, invalidar de oficio la sentencia recurrida, siempre que ella se hubiera dictado con infracción de ley que haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. En este caso la C.S. deberá hacer constar en la sentencia esta circunstancia y los motivos que la determinen y procederá a dictar la Sentencia de Reemplazo.

Capítulo XXXRECURSO DE REVISIÓN.

(Art. 810-816)

1-CONCEPTOMedio de impugnación de carácter extraordinario que la ley concede contra resoluciones firmes o ejecutoriadas por causales expresamente establecidas en la ley pero todos ellos ganados injustamente, con el objeto de que la sentencia sea anulada total o parcialmente.

2-ANTECEDENTE HISTÓRICOLa mayoría de la doctrina cree que no es un Recurso por cuanto estos sólo se pueden deducir contra sentencia que no hayan causado ejecutoria o cosa juzgada, se trata en la especie de un Recurso que tiene por finalidad atacar sentencia definitivas ejecutoriadas, vale decir, aquellas que producen cosa juzgada, por ello que se trata de un Recurso muy particular que algunos creen acción.

3-OBJETOAnular en todo o parte una sentencia firme recurrida.

4-CARACTERÍSTICASProcede contra Sentencia Firme o Ejecutoriada. (Característica más Importante).

4.1.Más que un recurso procesal es propiamente una AcciónToda vez que los recursos procesales no proceden en contra de las resoluciones ejecutoriadas;

En todo caso de estimarse que es propiamente recurso, debe clasificarse dentro de los extraordinarios, toda vez que sólo procede por causales precisas;

4.2.La Revisión no constituye instanciaToda vez que en ella la C.S. sólo puede analizar la causal en la cual se ha fundado el recurso.

4.3.Se interpone directamente ante la Corte SupremaEs de su competencia exclusiva, el que conoce del mismo en SALA.

4.4.Procede sólo en contra de sentencias firmes o, siempre que no hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema conociendo de recursos de casación o revisión (art. 810 inc. final);

4.5.En materia civil sólo puede ser deducida por la parte agraviada.

1. Extraordinario y de derecho estricto: Procede respecto de ciertas resoluciones y por causales expresamente establecidas por ley.

2. Se interpone ante y para ante la Corte Suprema, con la cual se alteran las normas grales de interposición que señala que se debe interponer ante quien dictó la resolución recurrida.

3. Procede solamente respecto de sentencias firmes concedidas injustamente: Hecho que debe probarse en la tramitación del Recurso.

114

4. Es un Recurso de mero derecho: Por cuanto no constituye instancia

El Recurso de Revisión no atenta contra la cosa juzgada, por cuanto las causales de este Recurso son de carácter grave y expresamente señaladas por ley.

5-FUNDAMENTOCada vez que en virtud de un hecho nuevo, posterior a la dictación del fallo se logra determinar que se ha cometido un delito penal o civil que ha servido de fundamento para la dictación del fallo, será posible revisarlo por haberse ganado injustamente la causa.

Para poder interponerse este Recurso, es necesario que entre el fallo injusto y en fallo en que se determinó el delito civil o penal, exista una concordancia manifiesta entre el fundamento de lo injusto en el primer fallo y la sanción del segundo fallo, es decir debe existir un nexo causal.Por ejemplo: ganar un juicio por medio e declaración de testigos que posteriormente fueron declarados perjuros por sentencia.

En consecuencia este Recurso vela por la integridad de la cosa juzgada y la certeza jurídica que debiera producir el efecto de inhibir al Tribunal de dictar sentencias obtenidas de manera injusta.

7-ANTECEDENTES HISTÓRICOSLas leyes de partida que se diferencian de la actual, en que el anterior se interponía ante el Tribunal que dictó la resolución, procedía solamente en los casos establecidos por ley y tenia un plazo de 20 años contados desde que se producía la cosa juzgada para interponerse. El redactor de este Recurso fue Juan Egidio Ballesteros.

8-CAUSALES DEL RECURSO DE REVISIÓN art. 810 del cpcSe refiere a sentencia ganadas injustamente en virtud de:

1) Documentos falsos o declarados falsos por sentencia firme2) Declaración de testigos posteriormente declarados perjuros por sentencia firme o ejecutoriada 3) Por cohecho, violencia u otra maquinación fraudulenta, establecida por sentencia firme o

ejecutoriada 4) Haberse dictado una sentencia habiendo otra pasada en cosa juzgada sin haberse hecho

valer esta excepción en su oportunidad.

Estas son causales graves que obligan a anular la sentencia en todas sus partes, obligan a llevar adelante un nuevo juicio en algunos casos o solo ha declarar la invalidez o nulidad de la resolución recurrida.

8.1.Artículo 810 (981):La Corte Suprema de Justicia podrá rever una sentencia firme en los casos siguientes:

Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever

a-3 Requisitos exige esta norma:

-Que la sentencia que se reverá se ha fundado en documentos, lo que no implica que sean solamente documentos

-Que los documentos se hubieren declarado falsos por sentencia judicial,

115

-Y que esta sentencia haya sido pronunciada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever

En la practica se trata de una sentencia que haya ponderado documentos y que estos hayan sido fundamento – no exclusivo- de la sentencia, en la especie nos encontramos con 2 sentencias:

-Sentencia impugnada: en la cual fueron ponderados los documentos.

-Sentencia que declara falsos los documentos, esta sentencia puede tener el carácter de civil o penal y debe ser posterior al fallo que se quiere revisar

Si la sentencia es anterior y no se ha hecho valer en juicio no servirá para fundar el Recurso de Revisión.

8.2.Artículo 810 Nº 2:Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido éstos condenados por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de único fundamento a la sentencia

Esta norma contiene tres requisitos:

Que la prueba haya tenido como único fundamento la prueba de testigos Que los testigos hayan sido condenados por falso testimonio, por sentencia firme o

ejecutoriada Que los testigos hayan sido condenados por las declaraciones que sirvieron de fundamento

para la sentencia.

En este caso se trata de una sentencia cuyo fundamento descansa en la testimonial, también existen 2 sentencias:

sentencia en la que declararon los testigos la cual puede ser civil o penal sentencia condenatoria de los testigos por falso testimonio, esta sentencia es penal

El limite esta en que si la 1ª sentencia que ponderó la testimonial falsa, descansa además en otros medios de prueba, no procederá el Recurso de Revisión.

8.3.Artículo 810 Nº 3:Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra Maquinación fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia de término; y

a-Esta norma 3 requisitos:

-Que la sentencia se haya obtenido con violencia, cohecho u otra maquinación fraudulenta,

-Que estos hubieren sido determinados en la dictación del fallo y

-Que estos hechos hubieren sido declarados por sentencia firme o ejecutoriada, es decir, debe tratarse de hechos investigados y sancionados por el Tribunal que ha conocido de ello.

En este caso las circunstancias de violencia, cohecho u otra maquinación fraudulenta, deben ser de tal magnitud, que sean capaces de determinar el sentido de la sentencia, de suerte que, sin ella la decisión del asunto judicial habría sido distinto, en este caso existen también 2 sentencias:

116

-La sentencia impugnada, es decir aquella que ha sido objeto de violencia, cohecho u otra maquinación fraudulenta

-Una sentencia civil cuando exista violencia u otra maquinación fraudulenta, o penal si ha mediado cohecho, cualquiera sea el carácter de la sentencia (civil o penal), debe haber establecido las circunstancias y haberlas condenado.

8.4.Artículo 810 Nº 4:Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se alegó en el juicio en que la sentencia firme recayó.

Esta norma contiene 2 requisitos:

-Que la sentencia haya sido pasada en autoridad de cosa juzgada y

-Que esta excepción no se haya opuesto oportunamente en el juicio, si se hubiere opuesto significa que la cosa juzgada fue rechazada, por tanto no funda el Recurso de Revisión.

En este caso debe revisarse si entre la sentencia impugnada y la anterior existe la triple identidad del “Art. 177 (200). La excepción de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes según la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:

1. Identidad legal de personas;2. Identidad de la cosa pedida; y3. Identidad de la causa de pedir.Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.”

No basta con que existan dos sentencias, entre ellas debe existir la triple identidad, vale decir, la sentencia anterior debe dar cuenta que entre las partes se han discutido los mismos hechos, y por las mismas causa. No importa la razón no se opuso la excepción de cosa juzgada.

9-RESOLUCIONES SUSCEPTIBLES DEL RECURSO DE REVISIÓN

9.1.Sentencia Firme o Ejecutoriada: El concepto de sentencia es el del art. 158 y que involucra tanto a las sentencia definitiva como a las interlocutorias, dictadas por cualquier Tribunal, en cualquiera instancia, sin importar la cuantía del juicio. La sentencia debe estar firme o ejecutoriada “Art. 174 (197). Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se haya notificado a las partes, si no procede Recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los Recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposición de dichos Recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este último caso tratándose de sentencias definitivas, certificará el hecho el secretario del Tribunal a continuación del fallo, el cual se considerará firme desde este momento, sin más trámites.”

En consecuencia se requiere una sentencia notificada a la parte y respecto e la cual no proceda Recurso alguno o de una sentencia respecto de la cual proceden los Recursos pero estos no se han interpuesto dentro de plazo o bien interpuestos que sean se han fallado todos. En cuanto a sentencia definitiva es necesaria la certificación del secretario para ser cumplida por los Tribunal(creemos que este tramite se requiere para todas las sentencias pues de otro modo no podrían ser cumplidas)

117

a-Excepción al principio de que la sentencia debe estar firme o ejecutoriada : “No se pueden revisar las sentencia dictadas por la Corte Suprema en los siguientes casos:

Sentencia que falle un Recurso de Revisión Sentencia que falle un Recurso de Casación en la Forma Sentencia que falle un Recurso de Casación en el Fondo Sentencia que falle un Recurso de Queja”

10-INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE REVISIÓN: Referente a cinco materias

10.1.Ante Quien y Para Ante Quien se Interpone : Ante la Corte Suprema Art. 813 (984). “Presentado el Recurso, el Tribunal ordenará que se traigan a la vista todos los antecedentes del juicio en que recayó la sentencia impugnada y citará a las partes a quienes afecte dicha sentencia para que comparezcan en el término de emplazamiento a hacer valer su derecho.

Los trámites posteriores al vencimiento de este término se seguirán conforme a lo establecido para la substanciación de los incidentes, oyéndose al ministerio público antes de la vista de la causa”.

Este es el Tribunal que tiene competencia absoluta y exclusiva para conocer el Recurso de Revisión conforme al art.98 Nº4 del cot. Este Recurso escapa a la regla gral que señala “que todos los medios de impugnación deben deducirse ante el Tribunal que dictó la sentencia que se trata de revisar”. Este Recurso lo verá y tramitará la sala que esté de turno en la materia.

10.2.Quien Puede Interponerlo: La ley no señala pero, solo puede hacerlo la parte agraviada, vale decir, la que figuró en el proceso respectivo como parte directa o indirecta siempre y cuando la sentencia le cause agravio (lo desfavorezca total o parcialmente).

10.3.Formas de Interponerlo: Debe interponerse por escrito, antes se pedía una consignación de seriedad.

Contenido del Escrito:

La ley no lo señala sin embargo, de la interpretación armónica debemos concluir que se exige:

I. Mencionar expresa y determinadamente la causalII. Singularizar la sentencia recurrida, acompañando copia de ella

III. La influencia decisiva que ha tenido la causal en la dictación del falloIV. La petición concreta de anular la resolución recurrida

10.4.Plazo de Interposición del Recurso de Revisión: Un año (1) contado desde la fecha de notificación de la sentencia objeto del Recurso. Este plazo es fatal, común, legal e improrrogable.

Las tres primeras causales del art. 810 exigen la existencia de una sentencia posterior, que puede producir un problema, que es que la tramitación del 2º juicio pueda exceder el plazo de 1 año y el agraviado pueda perder la posibilidad de que la sentencia sea revisada.

Sin embargo el “Art. 811 inc 3º deja establecido que bastará la presentación de Recurso señalando que el segundo juicio está pendiente, para suspender así el plazo que se llevaba hasta ese momento.

118

Sin embargo, si al terminar el año no se ha fallado aún el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra maquinación fraudulenta a que se refiere el artículo anterior, bastará que el Recurso se interponga dentro de aquel plazo, haciéndose presente en él esta circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente después de obtenerse sentencia firme en dicho juicio.”. Esta suspensión es de carácter particular por cuanto es condicional y la condición consiste en que la sentencia declarada en el 2º juicio le sea favorable al recurrente y de serlo el recurrente debe acompañar una copia de ella debidamente ejecutoriada para proseguir con la tramitación del Recurso.

En Síntesis: Como es normal que pueda transcurrir el plazo de un año sin que se haya fallado aún el proceso instruido para establecer la falsedad del documento, el falso testimonio o la existencia de cohecho, violencia u otra maquinación fraudulenta el artículo 811 en su inciso 2 dispone expresamente que en ese caso bastará que el recurso se interponga en el plazo señalado y se haga presente que el otro proceso no se encuentra terminado; en este caso el recurso de revisión propiamente se sustanciará una vez que se haya fallado la otra causa.

11-EFECTOS DEL RECURSO DE REVISIÓN: En esta materia hay una regla general se aplica a todos los Recursos procesales, “ la interposición del Recurso no suspende la ejecución de la sentencia “

Art. 814 (985). Por la interposición de este Recurso no se suspenderá la ejecución de la sentencia impugnada.

Podrá, sin embargo, el Tribunal, en vista de las circunstancias, a petición del recurrente, y oído el ministerio público, ordenar que se suspenda la ejecución de la sentencia, siempre que aquél dé fianza bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que se causen con la inejecución de la sentencia, para el caso de que el Recurso sea desestimado.

11.1.Suspenderá entonces por excepción y siempre que cumpla con los siguientes requisitos:

-Que lo pida el recurrente

-Que lo oiga el Ministerio Publico (algún fiscal de la Corte Suprema)

-Que las circunstancias así lo aconsejen (cuestión de hecho que califica el Tribunal con el informe del fiscal)

-Que el recurrente rinda fianza bastante para satisfacer los perjuicios que pueda causar con la inejecución de la resolución recurrida, para el evento de que el Recurso fuere rechazado.

La suspensión no es obligatoria sino, facultativa pues la Corte Suprema puede o no acceder a ella.

12-TRAMITACIÓN Y FALLO DEL RECURSO DE REVISIÓNInterpuesto el Recurso de Revisión el Tribunal examinará si se presentó dentro de plazo, si está fuera de él se rechazará de plano art.811 inc 2º “Si se presenta pasado este plazo, se rechazará de plano.”

En este Recurso no existe la posibilidad de que la Corte Suprema frente a duda en cuanto a la interposición traiga a la vista esa parte del proceso(la revise).

119

Si se Interpuso dentro de plazo el Tribunal lo admitirá a tramitación y ordenará que se traigan a la vista todos los antecedentes y además citará a las persona a quienes afecte el Recurso para que comparezcan dentro del termino de emplazamiento, esta es la primera resolución que dicta la Corte Suprema dentro del Recurso y que consta de dos partes:

Orden de traer los antecedentes al juicio Orden de comparecencia a todas las partes del juicio (directas e indirectas)

Esta resolución, por ser la primera se notificará personalmente. En el evento de que las partes tengan su domicilio fuera de la comuna asiento del Tribunal (Stgo), el recurrente debe solicitar que se exhorte para el efecto. Los notificados tendrán para comparecer el plazo que se señala para contestar la demanda en juicio ordinario. Esta comparecencia debe efectuarse para abogado habilitado o por procurador del número.

Todos los trámites posteriores al vencimiento del emplazamiento se seguirán conforme a los trámites del incidente, es decir, termino probatorio de 8 días, prorrogable hasta por 30 y en este el recurrente rendir todo tipo de pruebas.

Tramite adicional : debe oírse al Ministerio Publico (fiscal de la Corte Suprema) antes de la vista de la causa, con este informe el Tribunal dictará el decreto autos en relación, la causa queda en estado de tabla, se ingresa a la tabla para su vista y fallo.

13-FALLO DEL RECURSO DE REVISIÓN: 2 alternativas:Si se acoge, se procederá a dictar sentencia acogiendo el Recurso, significará que el recurrente ha probado los hechos y la causal en que lo fundaba, en este caso la sentencia debe contener las siguientes declaraciones:

13.1.Que el Tribunal estima procedente el Recurso y en consecuencia anula en todas sus partes la sentencia recurrida.

13.2.El Tribunal debe señalar el estado en que debe quedar el juicio cuya sentencia es anulada

Art. 815 (986). Si el Tribunal estima procedente la Revisión por haberse comprobado, con arreglo a la ley, los hechos en que se funda, lo declarará así, y anulará en todo o en parte la sentencia impugnada.

En la misma sentencia que acepte el Recurso de Revisión declarará el Tribunal si debe o no seguirse nuevo juicio. En el primer caso determinará, además, el estado en que queda el proceso, el cual se remitirá para su conocimiento al Tribunal de que proceda.

Servirán de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en el Recurso de Revisión, las cuales no podrán ser ya discutidas.

13.3.Ordenará remitir copia de la sentencia del Recurso al Tribunal de la causa para que proceda a su tramitación.

Ejemplo: Se acoge un Recurso de Revisión dictado ponderando documentos falsos y se declara por la Corte Suprema que debe dictarse un nuevo fallo por el Tribunal no inhabilitado respectivo, en el que no podrán considerarse estos documentos. Semejante cosa ocurre en el Falso Testimonio, salvo que la única prueba rendida en la causa haya sido la testimonial porque en este caso será procedente la formulación de un nuevo juicio.

120

Es procedente también la formulación de un juicio respecto del cohecho, violencia u otra maquinación fraudulenta, salvo en cuanto se acredite que estos delitos se han cometido sólo en la dictación de la sentencia, caso en el que sólo será necesaria la dictación de un nuevo fallo.Tratándose de la cosa juzgada, no será necesario ni nuevo juicio ni nuevo fallo puesto que ya está resuelto el caso. Las resoluciones que dicte la Corte Suprema respecto de este Recurso, son inapelables y no procede Recurso alguno.

Capítulo XXXIRECURSO DE INAPLICABILIDAD

(ART. 80 CPR)

La Corte Suprema ha dictado un auto acordado para su tramitación

1-CONCEPTOMedio que consagra la CPR a fin de que la Corte Suprema determine que todo precepto legal que sea inconstitucional o contrario a la Constitución, podrá ser declarado inaplicable para el caso concreto a petición de parte, es decir, accionando ante la Corte Suprema o de oficio por el mismo Tribunal cuando se observe esta Inconstitucionalidad en las materias que se encuentre conociendo. Ejemplo: el Recurso de Casación Fondo y Forma, Revisión, queja.

2-OBJETOConsiste en obtener del Tribunal una declaración de Inaplicabilidad respecto de un precepto de carácter legal.

La doctrina y jurisprudencia se dividen en cuanto al concepto, si es de Inaplicabilidad o de Inconstitucionalidad, lo cual no importa. Algunos estiman que no es un Recurso por cuanto no se recurre ante una resolución sino que se hace una solicitud a la Corte Suprema a fin de que se declare inaplicable una norma legal. Norma Legal: parte de la doctrina señala que se aplica solamente a las normas de la constitución, leyes de quórum calificado, orgánicas constitucionales y leyes comunes pero la mayoría de la doctrina estima que también procede para normas reglamentarias o dictadas para la ejecución de una ley como una ordenanza, circular, DL, DFL e instrucciones.

Otros autores señalan que no debe existir el Recurso porque el Poder Judicial estaría legislando y no interpretando, facultad que debe encontrarse en el Legislativo.

3-FUENTE LEGAL3.1.Art. 19 Nº 26 – 80 - 83 CPR 3.2.Auto Acordado de la Corte Suprema para los efectos de la tramitación.

4-TRAMITACIÓNSe presenta el escrito, se confiere traslado de 6 días a todas las partes interesadas, el cual se aumentará conforme a la tabla de emplazamiento del art 159 CPC , trascurrido este plazo, con o sin respuesta de los interesados pero a requerimiento de partes o de oficio de la Corte Suprema, se pasarán los antecedentes al fiscal para que emita un informe. Evacuado el informe, el Recurso queda listo para su ingreso a tabla y se procederá a la vista y fallo conforme a las reglas generales (Apelación).

5-CARACTERISTICAS

121

5.1.Tiene por objeto obtener que se declare que un determinado precepto legal es inconstitucional y que, por lo tanto, no se aplique en la sentencia que debe dictarse en la gestión de que trata el Recurso.

5.2.Recurso extraordinario y de derecho estricto en atención a una causal o motivo que la justifica, que es la Inconstitucionalidad.

5.3.Se interpone ante y para ante la Corte Suprema, el que se conoce en sala de acuerdo con la materia.

5.4.No tiene plazo para ser deducido pero obviamente el límite lo constituye la cosa juzgada (que la sentencia esté ejecutoriada.

5.5.Recurso establecido en el solo interés particular de los intervinientes pero la existencia de la causal habilita a la Corte Suprema a actuar de oficio.

5.6.Los efectos de la interposición del Recurso y de su posterior fallo, dirá solo relación con el proceso específico en que se pretende aplicar la norma, sin embargo, el nuevo art. 80 de la CPR autoriza a la Corte Suprema para decretar la suspensión del procedimiento, el cual tiene dos características:

a-Facultativa: La Corte Suprema no está obligada a decretar la suspensión.b-De Oficio : Puede ser decretada de oficio por la Corte Suprema en las materias de que conoce.

6-NATURALEZA JURÍDICANo se trata en la especie de un Recurso procesal sino que de acuerdo con la doctrina sería una cuestión prejudicial de carácter constitucional y ello a pesar de que se necesite la tramitación de un juicio, el cual es indispensable para recurrir de Inaplicabilidad.

7-ANTECEDENTES HISTORICOSNo existieron normas del Derecho romano, griego, italiano, español, etc que sirvan de base a este Recurso, es una creación del derecho moderno en el articulo 30 de la CPR de EEUU, el cual señala que el poder judicial se extenderá a todos los casos ya de la justicia, ya de la equidad, previstos en la constitución o en las leyes de EEUU y en los tratados hechos o que se hicieren bajo su autoridad, esta norma significa que puede discutirse la constitucionalidad de una ley o de un tratado ante los Tribunales.

Son antecedentes del art 80 actual el art 86 de la CPR de 1925.

8-REQUISITOS DE PROCEDENCIA

8.1.Existencia de una gestión pendiente ante la Corte Suprema o ante otro Tribunal.

8.2.Que en dicha gestión se pretenda aplicar una norma inconstitucional.

La frase “ cualquier gestión”, significa que cualquier proceso contencioso o voluntario, cualquier Recurso y sin importar la instancia en que se esté tramitando como tampoco importa la jerarquía del Tribunal, su clase, categoría o cuantía, incluso en los Tribunales arbitrales.

a-¿Qué debe entenderse como norma inconstitucional?Cualquiera que atente contra la CPR, DL, DFL, Tratado, Reglamentos, Leyes de Contrato, etc.

122

b-¿De qué manera una norma constitucional legal o reglamentaria puede ser contraria a la constitución? De dos maneras:

a) FONDO: Cuando es contraria a la letra o espíritu de una norma constitucional b) FORMA: Cuando en su elaboración no se han respetado las normas establecidas en la CPR.

9-INTERPOSICIÓN DEL RECURSO

9.1.Conforme el art. 96 Nº1 COT el Recurso se interpone para ante y ante Corte Suprema.

9.2.Debe ser interpuesto por la parte agraviada (partes directas e indirectas). Este agraviado deberá probar que un precepto legal es inconstitucional de Fondo y Forma para no permitir su aplicación en la sentencia definitiva.

10-COMO SE INTERPONE Por escrito: debe señalarse determinadamente el juicio en el que se recae el Recurso, Tribunal, rol de la causa, materia, partes, estado de tramitación, norma que se pretende inconstitucional y las razones que la demuestran, patrocinio y poder.

10.1Oportunidad: Cualquier estado de la gestión, en primera, única y segunda instancia y a raíz de la interposición de cualquier Recurso.

11-EFECTOSRegla general, no suspende el juicio y excepcionalmente podrá suspender cuando la corte a sí lo decrete de oficio o a petición de parte y siempre que esta suspensión no signifique una delación innecesaria del proceso, cuestión de hecho que debe apreciar la Corte Suprema cuando resuelva la suspensión.

12-FALLOPueden ser de dos clases:

12.1.Acoger: La norma declarada inconstitucional no podrá aplicarse en ese caso particular y si el Tribunal igualmente lo aplica, incurriría en las sanciones establecidas en el art 223 del CP y las partes estarán obligadas a deducir los Recursos ordinarios y extraordinarios para revocar esta sentencia. Acá la Corte Suprema oficia al Tribunal enviándole una copia de la sentencia de la Inaplicabilidad.

12.2.Rechazar : La norma va a poder ser aplicada y no será necesario que la Corte Suprema comunique nada al Tribunal que conoce de la causa.

13-INAPLICABILIDAD DE OFICIOEs igual a la Casación de Fondo de oficio. La Corte Suprema en las materias que conozca, podrá de oficio declarar el precepto inconstitucional, cuando se encuentre conociendo un Recurso legal. Ejemplo: Casación en el Fondo o Forma, Revisión o queja.

Capítulo XXXIIRECURSO DE QUEJA

1-CONCEPTOEl Recurso de Queja es aquel medio de que disponen las partes afectadas por la falta o abuso grave en que haya incurrido un Tribunal en el pronunciamiento de una Sentencia Definitiva o en una Interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su continuación, siempre que ellas no sean

123

susceptibles de Recurso ordinario o extraordinario alguno, para obtener que el superior jerárquico respectivo acogiéndolo, disponga las medidas conducentes a remediar esa falta o abuso grave, sin perjuicio de que el Tribunal, haciendo uso de las facultades que le asisten para actuar de oficio, pueda además dejar sin efecto o modificar la resolución en cuestión, debiendo en este último caso obligatoriamente disponer la aplicación de medida Disciplinaria.

2-NORMAS QUE LO REGULAN:

2.1.La Constitución:El Recurso de Queja tiene consagración constitucional en el artículo 79 de la CPR al señalar las atribuciones conexas a la jurisdicción de que está investida la C.S., específicamente, a la potestad correccional o Disciplinaria que ella inviste respecto de todos los Tribunales de la República ,salvo los expresamente exceptuados precisamente por la CPR.

2.2.El Código Orgánico de Tribunales:Los artículos 535 – 536 – 541 – 545 – 548- 549 - 550 y 551 de este cuerpo legal se refieren al Recurso de Queja;

2.3.El Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Recurso de Queja, en la parte en que no haya sido modificado tácitamente por las reformas introducidas al COT por la ley 19.374.

Nota: la ley 19.374 introdujo modificaciones sustanciales al COT respecto del Recurso de Queja, en forma tal que éste ha quedado circunscrito a ser interpuesto sólo para reclamar en contra determinadas resoluciones que no sean susceptibles de otro tipo de Recurso ordinario o extraordinario y con la exclusiva finalidad de corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de alguna resolución. Con esta modificación se puso término a la existencia de una verdadera tercera instancia que existía con anterioridad, en que la Queja se utilizaba más bien como un Recurso procesal más encaminado a obtener la invalidación o modificación de alguna resolución y no la sanción del juez por haber incurrido en falta o abuso; incluso se aceptaba la procedencia de la Queja no obstante existir otros Recursos en contra de la resolución de que se trataba y estos Recursos eran acogidos casi siempre no por haber existido propiamente falta o abuso en la dictación de la resolución, sino que sólo distinto criterio en la aplicación de la ley o en la apreciación de los hechos.

3-QUEJA DISCIPLINARIA O QUEJA PROPIAMENTE TAL Y RECURSO DE QUEJA: (AUTO ACORDADO)La Queja Disciplinaria es aquel medio con el cual cuenta cualquier afectado por una falta o abuso en que haya incurrido un funcionario judicial en el desempeño de su cargo y que no se haya cometido en la dictación de una resolución determinada, para recurrir ante el superior jerárquico respectivo, a fin de que este ponga pronto remedio al mal y sancione Disciplinariamente al funcionario que incurrió en dicha falta o abuso.

Estas Quejas Propiamente Tales son conocidas por el Tribunal Pleno y pueden interponerse verbalmente o por escrito, dentro del término de 60 días contados de la fecha en que ocurrieron los hechos que lo motivan.

En la actualidad, después de las reformas de la ley 19.374, a través del Recurso de Queja también se persigue se sancione al funcionario que incurrió en falta o abuso grave, cuando haya incurrido en ella en la dictación de una Sentencia de carácter jurisdiccional. En este caso el Tribunal puede eventualmente hacer uso de sus facultades de oficio para dejar sin efecto la Sentencia en cuya dictación se cometió esa falta o abuso grave caso en que además debe obligatoriamente disponer la aplicación de medida Disciplinaria.

124

4-CARACTERÍSTICAS DEL RECURSO DE QUEJA:

4.1.Conforme al artículo 545 del COT, es un Recurso que tiene por exclusiva finalidad corregir faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de carácter jurisdiccional;

4.2.Es un Recurso ExtraordinarioToda vez que sólo procede en aquellos casos en los cuales se ha incurrido en falta o abuso grave en la dictación de una Sentencia Definitiva o en una Interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su continuación y que no sean susceptibles de Recurso alguno, ordinario o extraordinario;

4.3.Es un Recurso que no se interpone en contra de una resolución, sino que en contra del juez que la dictó y fundado en que éste incurrió en su dictación en falta o abuso grave, para que el Tribunal superior corrija dichas faltas, sin perjuicio de las facultades de oficio de que pueda hacer uso para dejar sin efecto o modificar la resolución en cuestión y, en este caso, disponer la aplicación de medida Disciplinaria;

4.4.Este Recurso no ha sido establecido con la finalidad de corregir errores de interpretación, sino que faltas o abusos que caigan dentro de la esfera Disciplinaria;

4.5.Es un Recurso que no constituye instanciaSino que él sólo habilita al superior jerárquico para resolver si el inferior incurrió o no en la falta determinada que se le atribuye;

4.6.La interposición del Recurso de Queja no suspende la sustanciación de la causa ante el Tribunal inferior, sin perjuicio de la orden de no innovar que pueda disponer el superior mientras resuelve el fondo del Recurso;

4.7.Procede sólo en contra de Sentencias Definitivas e Interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, siempre que ellas no sean susceptibles de algún otro Recurso procesal ordinario o extraordinario. Por excepción se concede también en contra de las Sentencias Definitivas de primera o única instancia dictadas por árbitros arbitradores, en que procederá el Recurso de Queja además de la casación en la forma.

5-LA FALTA O ABUSO GRAVE EN LA DICTACIÓN DE UNA RESOLUCIÓN:El juez incurrirá en falta grave cuando voluntariamente infrinja la ley y en abuso cuando utilice en forma impropia sus atribuciones. De acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Suprema, nos encontramos ante falta o abuso cuando el juez o Tribunal ha incurrido en alguna de las siguientes situaciones:

5.1.Cuando ha contravenido formalmente la ley:Es decir, cuando el juez en la dictación de su resolución se ha apartado el texto claro y expreso de la ley.

5.2.Cuando el juez, al aplicar la ley, la ha interpretado en un sentido distinto que aquél que emanaría de la correcta aplicación de las normas de interpretación legal.

5.3.Cuando el juez ha apreciado indebidamente los antecedentes del proceso para la dictación de la resolución.

6-REQUISITOS:

125

6.1.El Recurrente debe ser Parte en el proceso en el cual se dictó la resolución que se estima abusiva y debe haber sufrido un agravio a consecuencias de la misma;

6.2.Debe deducirse dentro de plazo: el artículo 548 del Código Orgánico dispone que, todo Recurso de Queja debe interponerse en el plazo fatal de 5 días hábiles, el que se aumenta conforme a la tabla de emplazamiento cuando el Tribunal que haya pronunciado la resolución recurrida tenga su asiento en una comuna o agrupación de comunas diversa de aquella en que funciona el Tribunal superior; en todo caso, el plazo para interponer este Recurso no podrá exceder de 15 días hábiles contados desde la fecha de notificación a la parte recurrente de la resolución que motiva la Queja.

6.3.Debe interponerse por escrito: Este escrito lo podrá interponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su abogado patrocinante, o un procurador del número y deberá ser expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio profesional y deberá cumplir con los siguientes requisitos:

a-Deberá indicar los nombres de los miembros del Tribunal recurrido, así como el proceso en el cual se dictó la resolución, con indicación de la fecha de su dictación y foja del expediente en que ella fue dictada y fecha de notificación;

b-Deberá transcribirse la resolución si ella es una Interlocutoria o acompañarse copia de la misma si es una Definitiva;

c-Deberá indicarse en forma clara y específica las faltas o abusos que se imputan a los jueces o funcionarios recurridos.

Es importante que esta fundamentación se efectúe en la mejor forma posible, por cuanto si la sala tramitadora estima que el Recurso no aparece revestido de fundamento plausible podrá rechazarlo de plano (Nº19 Auto Acordado).

6.4.Al escrito debe acompañarse:

a-Certificado expedido por el secretario del Tribunal a quo a petición verbal o escrita del interesado en el cual consten los siguientes puntos:

-Número de rol y carátula del expediente;-Nombre del juez o jueces que dictaron la resolución;-Fecha de dictación de la resolución y de notificación de ella al recurrente;-Rol del proceso y nombre de las partes según la carátula del expediente;-El nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte.

Nota: Si el recurrente expone que por algún motivo justificado no ha podido obtener el certificado indicado, el Tribunal dará un plazo fatal de improrrogable de 6 días para que lo acompañe.

7-LA ORDEN DE NO INNOVAR: (art. 548 inc. final COT)Como señalamos anteriormente, la interposición del Recurso no suspende la sustanciación de la causa en la cual incide la Queja. Sin embargo, conforme al actual artículo 548, el recurrente podrá solicitar orden de no innovar en cualquier estado del Recurso. Formulada la petición el Presidente del Tribunal designará una sala para que la resuelva.

Esta orden de no innovar puede concederse en términos amplios, disponiéndose la paralización de todo el proceso o en términos restringidos, en forma tal de paralizar sólo los efectos de la resolución que ha sido recurrida. En todo caso, el N 7 del Auto Acordado dispone que la orden de no innovar

126

concedida en términos amplios no suspende los plazos fatales que hayan comenzado a correr antes de comunicarse esa orden.

Conforme al N 8 del Auto Acordado, si se concede orden de no innovar y la tramitación del Recurso se paraliza por más de 15 días, el Recurso se declarará desistido, ya sea de oficio o a petición de parte.

8-TRAMITACIÓN DEL RECURSO

8.1.Primera resolución:Presentado el Recurso, él pasa a la Sala de Cuenta la que deberá examinar si el mismo ha sido presentado dentro de plazo; si se ha acompañado el certificado; si el escrito reúne los requisitos legales y reviste fundamento plausible y si la resolución en que incide la Queja no es susceptible de otro Recurso. Si se cumplen con esos requisitos se le dará curso y se ordenará al juez o jueces recurridos que informen al respecto dentro de ocho días hábiles.

Si el Recurso no reúne alguno de los requisitos mencionados, la sala tramitadora lo declarará inadmisible sin más trámite.

8.2.Intervención de la Contraparte:El juez recurrido deberá dejar constancia en el proceso correspondiente de habérsele pedido el informe aludido, debiendo esta constancia notificarse por el estado diario. Esta norma se introdujo con las modificaciones de la ley 19.374 ya que antes para poder percatarse una parte que su contendor había deducido Recurso de Queja debía proceder a revisar los libros correspondientes en la corte; por excepción el N 11 del Auto acordado dispone que "según las consecuencias o efectos jurídicos de la decisión que pueda recaer en el Recurso, el Tribunal decretará, si lo estima necesario, que su estado se ponga en conocimiento de las partes o interesados a quienes pueda afectar el fallo, señalándoles al efecto un término para que comparezcan; si no comparecen, podrá fallarse el Recurso sin más trámite;

En todo caso, la parte que haya tomado conocimiento de la existencia del Recurso podrá comparecer en cualquier momento haciendo valer sus puntos de vista.

8.3.Segunda Resolución:Vencido el plazo de 8 días, se haya recibido o no el informe, se procederá a la vista del Recurso, para lo cual se dispondrá su agregación preferente a la tabla. No procederá la suspensión y sólo podrá disponerse medidas para mejor resolver después de concluida la vista.

9-FALLO DEL RECURSO:

9.1.Se Acoge el Recurso:En este caso la Sentencia que se dicte deberá cumplir los requisitos que señala el inciso 2º del art. 545 del COT:

a-Las consideraciones que demuestren la falta o abuso, o los errores u omisiones manifiestos y graves que constituyan falta o abuso y en los cuales se fundó la resolución recurrida;

b-Las medidas encaminadas a remediar el agravio causado ;

c-Además, si el Tribunal superior lo estima del caso, podrá haciendo uso de sus atribuciones para actuar de oficio, dejar sin efecto o modificar la resolución abusiva, debiendo en este caso necesariamente disponer se de cuenta de los antecedentes al Tribunal pleno, el que deberá a lo

127

menos imponer la menor de las medidas Disciplinarias contempladas por la ley, es decir, amonestación privada.

9.2.Se Rechaza el Recurso:Si el Tribunal superior estima que no existe falta o abuso grave la Sentencia se limitará a señalar esa circunstancia y a rechazar la Queja.

10-RECURSOS CONTRA LA SENTENCIALa Sentencia que falla el Recurso de Queja no es susceptible de ser recurrida de Apelación, toda vez que el artículo 63 del COT reformado señala entre los asuntos que las Cortes de Apelaciones conocen en única instancia precisamente los Recursos de Queja; la ley establece además expresamente la improcedencia del Recurso de reposición (art.551).

11-FORMAS ANÓMALAS DE PONER TÉRMINO AL RECURSO:

11.1.Desistimiento:Durante la tramitación de la Queja la parte que lo interpuso puede desistirse de él.

11.2.DeserciónPor paralizarse más de quince días si se ha concedido orden de no innovar (Auto Acordado).

12-LA QUEJA DE OFICIODe conformidad con lo prevenido en el artículo 538 del Código Orgánico de Tribunales, las Cortes de Apelaciones pueden ejercer de oficio las atribuciones Disciplinarias, motivo por el cual, cuando toman conocimiento del hecho de haberse cometido cualquier falta o abuso por un juez con motivo de la dictación de alguna resolución, este Tribunal de oficio puede dejarla sin efecto o modificarla, poniendo de este modo pronto remedio a esa falta o abuso. Lo anterior, sin perjuicio de las atribuciones de la C.S. para proceder de igual modo.

Capítulo XXXIIIRECURSO DE PROTECCIÓN

1-CONCEPTOEl recurso de protección es aquella acción que concede la CPR a cualquier persona que, a consecuencias de una acción u omisión arbitraria o ilegal sufra privación, perturbación o amenaza en el libro ejercicio de las garantías constitucionales que menciona el artículo 20 de la Carta Fundamental, para recurrir ante la C. de Apelaciones de la jurisdicción respectiva a fin de que este tribunal adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.

2-NORMAS QUE LO RIGENEste recurso se encuentra regulado por el artículo 20 de la Constitución Política de la República y por el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema publicado el 27 de junio de 1992.

3-NATURALEZA JURÍDICASi bien se le conoce con el nombre de "recurso", en realidad es una acción que establece la CPR, toda vez que a través de la protección no se impugna una resolución judicial.

4-CARACTERÍSTICAS:

4.1.Es una Acción Constitucional;

128

4.2.Es una Acción de carácter Cautelar que tiene por objeto restablecer el imperio del derecho;

4.3.Esta acción puede ser ejercitada sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes;

4.4.Los tribunales conocen de esta acción en el ejercicio de sus atribuciones conservadoras;

4.5.El recurso de protección sólo protege determinadas garantías constitucionales que expresamente señala el artículo 20 de la CPR; Ns 1, 2, 3 inciso 4, 4, 5, 6, 8, 9 inciso final; 11, 12, 13, 15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre elección y libre contratación y a lo establecido en su inciso 4, 19, 21, 22, 23, 24 y 25 del artículo 19 de la CPR. Es decir, las garantías constitucionales no mencionadas precedentemente no se encuentran protegidas por esta acción;

5.6.Es una Acción Informal, toda vez que puede interponerse por cualquier persona capaz de parecer en juicio en su favor o de cualquier tercero, por escrito, por telegrama, telex o verbalmente.

5-TRAMITACIÓN:

5.1.El recurso de protección debe ser presentado ante la Corte de Apelaciones en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere incurrido en el acto u omisión que se estima ilegal o arbitrario;

5.2.Debe ser deducido dentro del plazo de 15 días corridos contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde el momento que se haya tenido noticia o conocimiento cierto de los mismos;

5.3.Presentado el recurso el tribunal pedirá informe por la vía más rápida a la persona o personas en contra de quienes se recurra o que en concepto del tribunal son los causantes del acto u omisión;para evacuar este informe se señalará un plazo breve y se indicará además al recurrido que debe acompañar todos los antecedentes relacionados con la materia;

5.4.Interpuesto el recurso el actor podrá solicitar orden de no innovar, la que será conocida por alguna de las salas del tribunal;

5.5.Las personas naturales o jurídicas afectadas podrán hacerse parte en el proceso y acompañar sus pruebas;

5.6.Recibido el informe y los antecedentes solicitados o vencido el plazo señalado, el tribunal ordenará traer los autos en relación y dispondrá la agregación extraordinaria de la causa para el día subsiguiente;

5.7.La suspensión de la vista de la causa procederá por una sola vez a petición del recurrente, aun cuando sean varios; sólo procederá la suspensión a petición de la parte recurrida cuando el tribunal estime que el fundamento esgrimido por ésta sea muy calificado; no procede suspensión de común acuerdo;

5.8.El tribunal podrá disponer todas las medidas que estime pertinentes para el mejor acierto del fallo;

5.9.El tribunal apreciará en conciencia los antecedentes y demás pruebas que se produzcan;

5.10.La sentencia deberá ser dictada dentro del plazo de 5 días hábiles contados desde la fecha en que la causa se encuentre en estado; sin embargo, cuando las garantías cuya conculcación se invoca

129

sean las señaladas en los números 1 , 3 inciso 4; 12 y 13 del artículo 19 de la CPR el plazo será de 2 días hábiles;

5.11.La sentencia definitiva es susceptible de ser recurrida de apelación ante la C.S., recurso que podrá ser interpuesto en el acto de la notificación o dentro de los 5 días hábiles siguientes, no siendo necesario que sea fundado;

5.12.La Corte Suprema conocerá de la apelación en cuenta dentro de los 5 días siguientes al ingreso; lo anterior, a menos que la sala respectiva estime pertinente, de oficio o a petición fundada de parte, traer los autos en relación, caso en el cual se agregará extraordinariamente a la tabla de esa sala;

5.13.La Corte Suprema, para entrar a conocer el recurso o para el mejor acierto del fallo podrá requerir de cualquier autoridad o persona los antecedentes necesarios para resolver el asunto;

5.14.Tanto la C.A. como la C.S. podrán imponer el pago de las costas si lo estiman procedente;

5.15.Las notificaciones se practicarán por el estado diario.

6-ACUMULACIÓNSi respecto de un mismo acto, u omisión se dedujeren dos o más recursos de protección, aun por distintos afectados, y de los que correspondiere conocer a una misma C. Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que primero hubiera ingresado a secretaría;

7-EJECUCIÓN DEL FALLO:Una vez ejecutoriada la sentencia que falla el recurso de protección, se transcribirá lo resuelto a la persona o autoridad recurrida por oficio directo o telegráficamente según el caso.

8-SANCIÓN:Si la persona, el funcionario o el representante o Jefe del órgano del Estado no evacuare oportunamente los informes o no diere cumplimiento a las resoluciones que dicte el tribunal podrán ser sancionados con amonestación privada, censura por escrito, multa y suspensión de funciones hasta por cuatro meses, sin perjuicio de la correspondiente responsabilidad penal.

9-EFECTOS DE LA SENTENCIA DEFINITIVA:Las sentencias definitivas producen cosa juzgada sustancial frente a otros recursos de protección; en cambio, sólo producen cosa juzgada formal en relación con otras acciones que puedan deducirse a través de los procedimientos ordinarios.

130