Dokumentacja Transakcyjna

Krzysztof Rąpała, 27 luty 2012 r. 1

Garnitur szyty „na miarę”

czy może utarte standardy?

Jakie dokumenty są konieczne aby transakcja była udana, a co najważniejsze bezpieczna i „komfortowa” dla jej Stron

www.eurofinance.pl 2

Etap I – Faza Wstępna (Przygotowanie do transakcji)

3

List Intencyjny „Letter of Intent”

„Termsheet”

„Memorandum of understanding”

Umowa o zachowaniu poufności „Non - disclosure agreement” (NDA)

Umowa o zachowaniu poufności (NDA) – podstawy kodeksowe

art. 72[1] § 1 KC „Jeżeli w toku negocjacji strona udostępniła informacje z zastrzeżeniem poufności, druga strona jest obowiązana do nieujawniania i nieprzekazywania ich innym osobom oraz do niewykorzystywania tych informacji dla własnych celów, chyba ze strony uzgodniły inaczej.”

art. 72[1] § 2 KC „W razie niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków, o których mowa w § 1, uprawniony może żądad od drugiej strony naprawienia szkody albo wydania uzyskanych przez nią korzyści.”

4

Umowa o zachowaniu poufności (NDA) – co istotne w NDA

definicja tzw. „informacji poufnej”,

przepisy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji to „za mało”,

wpływ NDA na proces Due diligence, czy warto robid listę ujawnionych dokumentów (wykorzystanie VDR),

zakres podmiotowy odpowiedzialności, tzn. kogo „wiąże” NDA,

zakres przedmiotowy odpowiedzialności, tzn. co można ujawnid a czego nie,

kary umowne czy zasady ogólne, a może jedno i drugie…, co lepsze i dla kogo…,

czas związania zobowiązaniem do zachowania poufności, czas określony czy nieokreślony, co lepsze i dla kogo…

5

List Intencyjny / Termsheet / MOU

to zazwyczaj jeszcze nie umowa… „nie wiąże rąk”,

ich treśd może byd przedmiotem „wstępnych negocjacji”,

podstawowe uzgodnienia stron,

harmonogram negocjacji i kolejnych etapów transakcji,

mogą zawierad postanowienia typu NDA,

klauzula wyłączności w negocjacjach („exclusivity clause”),

„wiążący/niewiążący” – zależy od stron transakcji… dopuszczalne rozwiązania pośrednie, granicą art. 353[1] KC,

to zazwyczaj nie oferta, a zaproszenie do rozpoczęcia/kontynuowania negocjacji,

Termsheet i MOU jako bardziej rozwinięte formy Listu intencyjnego.

6

List Intencyjny / Termsheet / MOU – na co należy uważad

Nazwa dokumentu może byd myląca… nie zawsze może chodzid o intencje.

art. 60 KC „Z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych, wola osoby dokonującej czynności prawnej może byd wyrażona przez każde zachowanie się tej osoby, które ujawnia jej wolę w sposób dostateczny, w tym również przez ujawnienie tej woli w postaci elektronicznej (oświadczenie woli).”

Triki i „nieczyste” zagrania w dokumentach przygotowawczych… jakie wprowadzad klauzule

„zabezpieczające” przed nieuczciwością drugiej ze stron 7

Etap II – Faza Due diligence (badanie przedmiotu transakcji)

8

List Intencyjny „Letter of Intent”

„Termsheet”

„Memorandum of understanding”

Due diligence

Raport z Due Diligence

List Ujawniający Disclosure Letter

List Ujawniający – komu służy i kogo chroni…

„Wszystko co powiesz (nie) może byd użyte przeciwko Tobie…”, ale nie gdy chodzi o cenę…,

papierek lakmusowy procesu Due diligence,

„lista grzechów głównych” sprzedającego,

uzupełniany przez strony w trakcie prowadzenia badania Due diligence,

Przyznad się od razu, a może poczekad…,

warto podzielid się ze sprzedającym wnioskami z Due diligence… jeśli mogą one wpływad na obniżenie ceny…,

Jeśli się przyznasz – to w przyszłości - nie będziesz za to odpowiadał…,

9

Wykorzystanie wyników badania Due diligence

Raport z Due diligence nie powinien byd ujawniany sprzedającemu, nie stanowi załącznika do Umowy Inwestycyjnej i nie ma formalnego związku z Listem Ujawniającym,

Zatajanie przed sprzedającym wad przedmiotu transakcji „wykrytych” przez kupującego… nie zawsze może okazad się korzystne dla kupującego,

przed-transakcyjne Due diligence służy weryfikacji „godziwości” ceny,

w najgorszym wypadku „dealbreaker”…,

co to jest „culpa in contrahendo”,

po – transakcyjne Due diligence służy weryfikacji jakości nabytego „towaru” i ustalenia ewentualnej szkody,

10

Etap III – Faza Realizacyjna – zawieramy Umowę

11

Due diligence Umowa

Inwestycyjna

Zapewnienia Gwarancyjne

Pozostałe dokumenty transakcyjne

Umowa Inwestycyjna – co zazwyczaj powinno w niej byd…

Spis streści: (1) Komparycja

(2) Definicje

(3) Preambuła

(4) Przedmiot umowy

(5) Cena

(6) Warunki

(7) Oświadczenia i zapewnienia

(8) Odpowiedzialnośd Stron / Kary umowne

(9) Zabezpieczenia

(10) Rozwiązanie Umowy / Odstąpienie

(11) Zakaz konkurencji

(12) Zachowanie poufności

(13) Zawiadomienia i korespondencja

(14) Rozwiązywanie sporów / Zapis na sąd polubowny

(15) Postanowienia koocowe

12

Zapewnienia Gwarancyjne („Reps and warranties”)

oświadczenia wiedzy stanowiące gwarancje ze strony sprzedającego,

czy odniesienie do wiedzy ogranicza odpowiedzialnośd sprzedającego,

określenie przesłanek odpowiedzialności za złożenie nieprawdziwych zapewnieo i oświadczeo,

regulacje kodeksowe… te same zasady dla każdej umowy sprzedaży - niezależnie od jej przedmiotu,

odpowiedzialnośd na zasadzie winy czy może na zasadzie ryzyka,

rękojmia a gwarancja…

13

Etap IV – Zamknięcie transakcji – tzw. „Closing”

14

Umowa Inwestycyjna

Spełnienie warunków

Zgody korporacyjne

Zawiadomienia o nabyciu akcji/udziałów

Protokoły zdawczo - odbiorcze

Zawiadomienia o osiągnięciu pozycji dominującej

Zmiany w organach Spółki

Zamknięcie transakcji

Podsumowanie

15

Umowa o zachowaniu poufności (NDA)

Lisy Intencyjny / Termsheet / MoU

Due diligence

Umowa Inwestycyjna

Zamknięcie transakcji

Dziękuję za uwagę…

Eurofinance Training Sp. z o.o.

ul. Chałubioskiego 8, 00-613 Warszawa

tel.: +48 22 830 13 40, fax.: +48 22 830 00 90

email: training@eurofinance.pl

KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy

ul. Wilcza 46 (II piętro) 00-679 Warszawa

Tel.: + 48 22 541 70 80 Fax: + 48 22 213 30 07

email: office@rkkw.pl; krzysztof.rapala@rkkw.pl; www.eurofinance.pl 16