"EL ACCESO A LA INFORMACIÓN EN LA PERSPECTIVA DE LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN EL PERÚ"

Ponencia

XVI Congreso Iberoamericano de Derecho e Informática

Ecuador, Quito - 2012

PEDRO PATRÓN BEDOYA Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (1972), Postgrado en Administración Pública, Estudios de Maestría como Fedatario Juramentado, Ex Viceministro de Justicia, de Educación y de la Presidencia del Consejo de Ministros, Catedrático Universitario a Nivel Pre y Postgrado en las Facultades de Derecho e Ingeniería de Sistemas. Ex Directivo del Colegio de Abogados de Lima, Consultor Nacional e Internacional en Reforma del Estado y Derecho Informático. Vicepresidente de la Federación Iberoamericana de Asociaciones de Derecho e Informática (FIADI). Autor de Obras de su Especialidad en Derecho Administrativo.

JOSÉ FRANCISCO ESPINOZA CÉSPEDES Abogado por la Universidad de Lima. Gerente Legal en Cybersec Consult S.A. Presidente de la Asociación Iberoamericana para el Desarrollo Regional –ASIDER. Catedrático en la Universidad Ricardo Palma, en la Universidad Wiener, en la Universidad Tecnológica del Perú. Coordinador Académico del Curso de Formación de Fedatarios Informáticos (Ilustre Colegio de Abogados de Lima –ASIDER). Secretario Técnico de la Comisión que elaboró el Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales. Estudios de Post-grado en Comercio Electrónico en la Gestión de los Negocios Internacionales (UNMSM). Estudios de Especialización en Negocios Electrónicos (ESAN). Profesor Principal del Primer Curso Internacional de Gobierno Electrónico (Universidad de Ciencias Informáticas –Cuba). Docente en el Seminario Internacional sobre Seguridad Ciudadana (Facultad de Derecho de Santa María - FADISMA – Brasil). Estudios de Especialización en Administración Electrónica (Colombia). Autor del libro: “Contratación Electrónica Medidas de Seguridad y Derecho Informático.” Ponente en eventos Nacionales e Internacionales.

1. ASPECTOS FUNDAMENTALES SOBRE EL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA El ámbito de las relaciones jurídicas que facilitan el acceso a la

información pública requiere de un adecuado estudio por parte de los

juristas, investigadores, docentes y ciudadanos en general; de ahí que el

contexto normativo estatal debe cumplir con estándares idóneos de

regulación1.

1 En tal sentido es importante señalar que en cuanto al uso de mecanismos técnicos de seguridad:

“nuestro país dio un paso de trascendencia en la regulación de los mecanismos técnicos de seguridad, que faciliten el flujo continuo, constante y sobre todo seguro de datos, información como de conocimiento a través de redes abiertas como Internet.” Espinoza Céspedes José Francisco. “Aspectos jurídicos fundamentales de la firma digital”. En: DECIR: Revista de la Facultad de Derecho, Ciencia Política y

El acceso a la información, como derecho fundamental de los

ciudadanos merece adecuadas respuestas legales por parte del Estado,

siendo de imperante necesidad que en el presente siglo, los Estados2 y

Gobiernos generen corrientes idóneas para materializar las exigencias

ciudadanas vinculadas con el acceso a la información pública, las

mismas que deben necesariamente ser plasmadas en adecuadas

políticas públicas que impidan, en un Estado de Derecho, el fomento de

la cultura del secreto, tan dañina para el sistema democrático como para

los ciudadanos en general.

Una firme lucha estatal y ciudadana contra la cultura del secreto será

resultado de una adecuada regulación que garantice y permita el acceso

a la información pública a todo ciudadano que la requiera, asumiendo

estos últimos el costo del servicio, independientemente que los datos e

informaciones sean requeridas en papel o por medios electrónicos.

El desarrollo social y Estatal necesariamente lleva a los ciudadanos y a

los miembros de la sociedad civil en su conjunto a exigir la aplicación e

implementación del Derecho de Acceso a la Información Pública, la

misma que en el ámbito jurídico peruano también nos obliga al

cumplimiento de deberes fundamentales en cuanto al uso de la

información legalmente obtenida del Estado.

2. APROXIMACIONES A LA REGULACIÓN DEL ACCESO A LA

INFORMACIÓN PÚBLICA

Toda sociedad democrática busca otorgar un sentido especial a su

existencia, gran parte de dicho sentido se encuentra en los diversos

mecanismos exigidos por los ciudadanos3 a fin de conocer la verdad de

los hechos acontecidos en el seno estatal o del propio Estado.

La constante búsqueda de la verdad acontecida en los diversos ámbitos

del actuar estatal generó una serie de demandas de los actores sociales,

Relaciones Internacionales. Universidad Tecnológica del Perú –UTP. Año 1. Número 1. Julio-Diciembre 2010. p 108. 2 Debemos resaltar que “(…) con la finalidad de otorgar un buen servicio al ciudadano y a la vez mantener

adecuados estándares en cuanto al manejo, distribución y almacenamiento de información, el Estado se encuentra llamado a utilizar, de acuerdo a sus posibilidades económicas y presupuestales, las nuevas tecnologías de la información (…)”.Espinoza Céspedes José Francisco y Pedro Patrón Bedoya. “El Derecho Informático en el Perú: Apuntes Generales con Especial Incidencia en el Ámbito Administrativo”. En: Revista de Derecho das Novas Tecnologías. N° 7-Jul/2010 – Jun 2011. Instituto Brasileiro de Dereito da Informática. pp. 143-144. 3 Al respecto “(…) lo más importante, educar a los ciudadanos para que sean parte activa en nuestra

sociedad investiguen, insistan, y soliciten información.” En: Villanueva, Ernesto, Issa Luna Pla y Otros. El Derecho de Acceso a la Información. Visiones desde México y la experiencia comparada. México D.F. Fundación Honrad Adenauer. Universidad Iberoamerica, A.C. 2001 - p. 12.

tanto a nivel de personas naturales como de personas jurídicas,

situación que devino en respuestas paulatinas del Estado hacia la

incorporación de tales exigencias en los diseños de las políticas públicas

sean a nivel de gastos en salud, operaciones de endeudamiento,

capacitación a funcionarios públicos, gastos en lucha contra la

delincuencias, etc.

Posteriormente, a raíz de una serie de casos de corrupción acontecidos

en el Perú en la década de los noventa y principios del 2000, empezó

una corriente ciudadana importante por requerir insistentemente a los

Estados formas de acceso a la información pública a fin de prevenir y

combatir la corrupción a nivel Estatal que como cáncer iba infectando los

diversos ámbitos sociales a partir de las compras estatales con dinero

de todos los ciudadanos que fueron obtenidos ilegalmente para el

beneficio de unos pocos.

Es necesario resaltar que gracias a la labor de la prensa empezó a

conocerse la existencia de comisiones ilegales obtenidas a costa de

fondos públicos de manera ilícita con severas afectaciones al erario

nacional.

Después de los sucesos de corrupción antes referidos, la ciudadanía en

general exigía con mucha fuerza y energía tener Derecho y libertad para

acceder a datos e informaciones contenidas en documentos estatales de

orden público, con la finalidad de evitar que se generalice la existencia

de información pública reservada4, que impida a los ciudadanos y a la

comunidad en general tener pleno conocimiento de los mismos.

Los acontecimientos antes descritos permitieron que los ciudadanos

peruanos tomen real conciencia sobre la imperiosa necesidad de lograr

un proceso activo en pos de lograr la ansiada transparencia respecto de

los actos públicos, así como un pleno acceso a la documentación

generada como consecuencia de las actuaciones públicas.

En ciertas ocasiones se presentaron corrientes generadas al interior del

propio Estado que propugnaban la existencia de un acceso a la

información parcial, es decir que el acceso a la información pública sea

controlado al interior de las dependencias estatales a fin que el

funcionario público decida qué información entregar y cuál no,

4 “Información reservada legal: Es aquella información que con independencia de las normas establecidas

por el organismo, es declarada, en forma expresa, como reservada, confidencial o secreta por normas con rango constitucional, legal y reglamentaria” [a fin de garantizar la generalización indiscriminada del secretismo estatal, a fin de afectar al ciudadano. En: La Perspectiva del Banco de Previsión Social. Obra obra Colectiva de Aced Félez, Emilio y Otros. ¿Seguridad, Privacidad y Confidencialidad. El Desafío de la Protección de Datos. Montevideo. Goethe Institute Montevideo. Ediciones Trilce. 2004. p. 48.

generándose de esta forma un falto supuesto equilibrio de derechos,

entre aquellos detentados por el ciudadano al acceso a la información y

los derechos a la reserva de la información Estatal, propuesta a todas

luces no adecuada por ser restrictiva de derechos constitucionales,

hecho sumado a la existencia de una mala costumbre arraigada en la

mayoría de los funcionarios públicos vinculada con que la información

estatal debe ser secreta.

El secretismo en la información pública es peligroso por cuanto genera

en algunos casos actos de corrupción, en otros evita la fiscalización

ciudadana, quien con sus contribuciones a las arcas nacionales permite

la consolidación del Estado. De ahí que, en todo Estado de Derecho, se

debe fomentar el acceso a la información pública por parte del

ciudadano como derecho fundamental en toda democracia moderna, de

ahí la importancia que el marco regulatorio sobre acceso a la

información pública se encuentre claramente definido evitando toda

discrecionalidad estatal para reservarse información pública, que nos

compete a todos los peruanos y extranjeros residentes.

La publicidad de la información estatal es fundamental para el desarrollo

de todo sistema democrático, salvo las excepciones previstas en el

marco legal vigente, además es relevante por que facilita el control

ciudadano y su desarrollo informado, para la adecuada toma de

decisiones, con un importante nivel de predictibilidad respecto del

desarrollo y accionar estatal al servicio de sociedad.

El ejercicio de las libertades ciudadanas en entornos democráticos son

fundamentales, de ahí que el propio Estado tenga la responsabilidad de

ofrecer los mecanismos5 adecuados para un oportuno acceso a la

información pública como derecho constitucional fundamental en

determinada colectividad, situación que permitirá una sana convivencia

social, de respeto a los valores democráticos, favoreciendo una

adecuada gestión estatal a partir del reconocimiento del Derecho de

Acceso a la Información pública, como una forma de transparentar los

actos y acciones estatales a favor del ciudadano.

3. El ACCESO A LA INFORMACIÓN EN EL PERÚ

5 En tal orden de ideas es fundamental generar “(…) la necesidad de organizar las informaciones

disponibles mediante procedimientos prácticos operativos que hagan accesible [la] la información, así como de difundir ampliamente la existencia de tal información y los mecanismos de acceso, con el fin de que la mayor parte de la población pueda acceder a la información existente.” En: Magariños, Antonio (Director-Coordinador). Derecho al Conocimiento y Acceso a la Información en las Políticas de Medio Ambiente. Madrid. Instituto Nacional de Administraciones Públicas. 2005. p. 149.

Todo sistema democrático moderno que se precie de ser difusor de la defensa de los Derechos fundamentales de los ciudadanos, tiene la obligación de actuar con transparencia y favorecer el acceso a la información pública. La cosa pública es de todos los ciudadanos y su conocimiento compete a cada uno de los seres pensantes que se desarrollan, estudian, trabajan y aportan al desarrollo del Estado. De ahí la importancia que el proceso de evolución democrática del sistema jurídico peruano contemple un marco regulatorio que permita la transparencia y el acceso a la información pública, con lo cual se entiende que el propio sistema jurídico va generando e implementando los mecanismos para proteger la democracia al permitir el acceso a los datos públicos. Los criterios y mecanismos para el ejercicio y defensa del Derecho de Acceso a la Información Pública deben ser los más sencillos posibles, a fin que todos los ciudadanos puedan ejercer el referido derecho sin mayores problemas y contratiempos, con la finalidad de conocer, analizar, interpretar, así como entender el real desenvolvimiento estatal a nivel de las diversas estructuras gubernamentales. La confluencia de elementos públicos y privados en un marco de interacción jurídico informático, donde cada vez es más fácil acceder a la información, puede vulnerar aspectos fundamentales de la vida en colectividad, situación que trae como natural consecuencia que el Derecho aplique elementos jurídicos para la protección la información a todo nivel, tanto en el ámbito estatal como contexto particular. El desarrollo constitucional peruano viene generando una serie de mecanismos normativos para favorecer el acceso a la información pública como derecho fundamental de los ciudadanos; eliminándose paulatinamente barreras para un real conocimiento de los problemas, avances, retrocesos y ajustes naturales u obligatorios originados en el proceso de desarrollo histórico del propio Estado en su constante caminar rumbo al fortalecimiento de sus estructuras para generar un adecuado medio que facilite el desarrollo personal y social de los seres humanos que nacen, se desarrollan y fallecen dentro de sus fronteras. La respuesta oportuna del Derecho Constitucional peruano desde 1993

va encaminada hacia el resguardo de la información tanto pública como

privada, situación que se plasma adecuadamente en el inciso 5) del

Artículo 2° del Texto Constitucional vigente de 1993, en el cual

expresamente se señala que toda persona tiene derecho “A solicitar sin

expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier

entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido [el

subrayado es nuestro]. Se exceptúan las informaciones que afectan la

intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por

razones de seguridad nacional.” El subrayado es nuestro.

En ese orden de ideas, el desarrollo constitucional va permitiendo a los peruanos la real toma de conciencia sobre la importancia de lograr un adecuado acceso a la información pública6 sin justificaciones de ningún tipo a los funcionario encargado de atender la entrega de información pública, configurándose tal situación como un derecho fundamental de los peruanos a conocer lo que ocurre en el Estado, siempre y cuando no se vulnera la seguridad nacional o se trate de información no accesible al público por exclusión expresa del ordenamiento legal. El acceso a la información no exceptuada, conforme a lo señalado anteriormente, implica una obligación del Estado para con los ciudadanos, con lo cual se busca un equilibrio7 de poderes entre el gobernante detentador del poder y el ciudadano como otorgante del mismo al gobernante por la vía democrática. Al analizar el tema del acceso a los datos e informaciones en el sistema jurídico peruano encontramos que la regulación toma dos ámbitos de protección por un lado el acceso a la información pública y por otro lado el acceso a la información privada; encontrándose un contexto diferenciador en virtud del tipo de afectación jurídica. Se entiende que en materia privada, si se acceden a los datos personales siempre habrá un afectado, quien debe dar consentimiento previo. Para el caso del Estado, la afectación sólo es aplicable cuanto se busque o pretenda acceder a información vinculada con la seguridad nacional o toda aquella información estatal excluida por Ley. En tal sentido, el acceso a datos públicos o privados trae como consecuencia, diversos resultados; entre ellos que el medio público y el medio privado se encuentra debidamente diferenciados, tanto a nivel de su regulación como a nivel de sus formas de acceso. Diferenciación que permite determinar por ejemplo, que para acceder a datos privados se requiere consentimiento u orden judicial; para el caso de los datos públicos la constante y la regla es el acceso público, salvo como se ha señalado para casos vinculados con datos, informaciones o temas que afecten o atenten contra la seguridad nacional o aquellas informaciones que se encuentren afectadas legalmente, por corresponde a las

6 Al respecto debemos tener en cuenta que para “(…) incluir a todos los sectores de la sociedad en los

procesos políticos y sociales de desarrollo se requiere se requiere como herramienta fundamental un adecuado acceso a la información pública y un caudal de información disponible que brinde elementos para evaluar y fiscalizar las políticas y decisiones que los afectan directamente. Si bien el acceso a la información es un principio claro en las estrategias de desarrollo, una mirada desde los derechos tal vez permita orientar mejor las políticas de transparencia y presionar a favor de los cambios institucionales necesarios (…)” Erazo, Ximena y Otros. Políticas públicas para un estado social de derechos: el paradigma de los derechos universales. Santiago. LOM Ediciones. 2007 – p.110. 7 Situación que puede verse afectada al generarse desequilibrios por “(…) La existencia de diversos flujos

informativos [a la cual no puedan acceder los ciudadanos] por [determinadas] inconsistencias [que puedan surgir del sistema jurídico] (…) [pero también es cierto que] (…) el Derecho de Acceso a la Información pública no es una prerrogativa absoluta, sino relativa en la medida en que debe armonizarse con otros bienes que el derecho tutela”. En: Eréndira Sandoval, Irma y Susan Rose-Ackerman Corrupción y transparencia: Debatiendo las fronteras entre estado, mercado y sociedad. México D.F. Siglo XXI Editores, S.A. de C.V. Universidad Nacional Autónoma de México. Instituto de Investigaciones Sociales - 2009 – p.258.

excepciones legales aplicables al acceso a la información pública, conforme lo previsto por el marco legal vigente. En ese orden de ideas, los ciudadanos nos encontramos autorizados por el sistema jurídico constitucional para acceder sin mayor fundamento y por cualquier medio a todos los datos e informaciones públicas que requiramos pagando el costo del servicio siempre y cuando no se encuentren exceptuadas como información restringida para su acceso público; con lo cual se nota el esfuerzo estatal por brindar un mejor servicio para el ejercicio ciudadano de nuestros derechos fundamentales. Es importante, resaltar que quedan exceptuadas de entrega al público y a los ciudadanos en general todo tipo de datos e informaciones que afecte la intimidad personal y familiar; es importante resaltar que en el Perú los datos personales se encuentran debidamente protegidos por lo previsto expresamente por la Ley de Protección de Datos Personales - Ley 29733, novísima norma aprobada publicada en el Diario Oficial el Peruano el 03 de junio de 2011, para quienes requieran tener acceso a la mencionada norma esta se encuentra publicada, con acceso gratuito, en la página web de la Asociación Iberoamericana para el Desarrollo Regional –ASIDER (http://www.asider.pe). Por otro lado, el desarrollo legislativo peruano, con la finalidad de dar aplicabilidad a los preceptos constitucionales que favorecen la transparencia y el acceso a la Información Pública, ha favorecido la dación de la Ley N° 27806 – Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, la misma que cuenta con su Texto Único Ordenado, aprobado por el Decreto Supremo N° 043-2003-PCM. Este marco normativo es anterior al proceso regulatorio para el resguardo de los datos personales. Hoy en día, con la dación de ambos marcos normativos, los ciudadanos peruanos ya contamos con elementos jurídicos de referencia para acceder a la información pública y para proteger nuestros datos personales.

3.1. ASPECTOS GENERALES EN CUANTO AL TEXTO ÚNICO ORDENADO – TUO, DE LA LEY Nº 27806 - LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA Es una realidad que con la dación de la Ley Nº 27806 - Ley de

Transparencia y Acceso a la Información Pública, se fomentó en el Perú

el desarrollo de los mecanismos que permitieron generar un entorno

adecuado para la transparencia de las acciones del Estado peruano,

revitalizándose unos de los derechos más reclamados por el ciudadano

peruano, como es el derecho vital de acceso a la información pública, el

mismo que se encuentra debidamente amparado en sólidas bases

constitucionales, como se puede apreciar en el punto tres del presente

estudio.

Por ser el Derecho de transparencia y acceso a la información pública un

Derecho vivo y de interés especial para los ciudadanos, el Estado

peruano creyó oportuno realizar su modificación y actualización a través

de la Ley Nº 27927.

Posteriormente, mediante Decreto Supremo N° 043-2003-PCM, publicado

el 24 de abril del 2003, se aprobó el Texto Único Ordenado de la Ley Nº

27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, la misma

que contienen cuatro (4) Títulos, dos (2) Capítulos, treinta y seis (36)

Artículos, y tres (3) Disposiciones Transitorias, Complementarias y

Finales, las cuales son parte integrante del referido Decreto Supremo.

3.2. DISPOSICIONES GENERALES EN RELACIÓN CON LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA El marco regulatorio de la Ley Nº 27806 - Ley de Transparencia y Acceso

a la Información Pública tiene como finalidad fundamental, conforme a lo

previsto en su Artículo primero, lograr aspectos relevantes que permitan

generar una adecuada promoción de “(…) la transparencia de los actos

del Estado y regular el derecho fundamental del acceso a la información

consagrado en el numeral 5 del Artículo 2° de la Constitución Política del

Perú.” Con lo cual el sistema jurídico peruano cumple con respetar el

Derecho de acceso a la información pública como derecho humano

fundamental de sus ciudadanos.

En ese contexto, la publicidad es fundamental para transparentar los

actos estatales, para tal efecto, la Ley N° 27806 aprueba en su Artículo 3,

el Principio de publicidad, expresando taxativamente que las actividades

del estado así como sus disposiciones quedan sometidas a la aplicación

del principio de publicidad, para tal efecto, deberá preverse la

organización, la infraestructural, la publicación y la sistematización8 de la

información producida por el Estado, por lo tanto, es importante tener en

cuenta que la información estatal se considera y presume pública,

debiendo tenerse en cuenta las correspondientes excepciones prevista en

la propia norma.

8 En materia de sistematización jurídica el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos del Perú realizó

bajo el liderazgo de la doctora Ana María Martínez Berndt un importante trabajo a través del SPIJ –Sistema Peruano de Información Jurídica. Desde aquí nuestro homenaje por ser una profesional excepcional cuyo excelente trabajo no ha merecido el reconocimiento que se merece por parte de las actuales autoridades del Ministerio de Justicia que han permitido que sea cambiada de área. Lamentablemente se cumple el dicho, muy usado en el Perú, “nadie es profeta en su tierra”, pero somos optimistas que las nuevas autoridades que puedan llegar al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos reviertan tan injusta situación donde la mezquindad, la falta de criterio, la deficiente calidad profesional y la falta de conocimientos especializados en Derecho Informático e Informática Jurídica hacen mucho daño al desarrollo de la sistematización jurídica en el Perú.

El Estado tienen la responsabilidad de garantizar y promover la

transparencias de sus actos, para tal efecto, surge la obligación de los

funcionarios de otorgar al ciudadano la información que corresponda en

aplicación del principio de publicidad, para viabilizar lo antes señalado, se

nombra un responsable de entregar la información al ciudadano, quien es

protegido legalmente por el marco legal vigente frente a cualquier maltrato

o represalia de parte de los detentadores del poder por cumplir con su

deber; el mismo que debe concordarse con el resguardo de bienes

jurídicamente protegidos que por su especial valor deberán permanecer

en absoluta reserva, para no afectar derechos fundamentales de los

ciudadanos, situación que pueda generar reclamos posteriores contra el

Estado por situaciones de flagrante vulneración a derechos humanos

fundamentales.

Actualmente, son muy pocas las instituciones que sistematizan la

información pública que producen, se ven esfuerzos aislados, es materia

de investigación porque sólo algunos sectores ven la importancia de

sistematizar los datos y la información generada en sus sectores, es

preocupante que generalidad de las entidades públicas no se tome

conciencia sobre la real dimensión e importancia de realizar esfuerzos

tendientes a lograr un desarrollo informacional armónico pensado en el

ciudadano.

Debemos tener en cuenta que todo esfuerzo por sistematizar la

información pública con miras a su transparencia es de vital importancia

en todo sistema democrático, a fin de lograr un adecuada manejo y

resguardo de la ingente cantidad de datos e información producida por el

Estado, situación que redunda en un mejor control ciudadano sobre las

actividades estatales en búsqueda de una adecuada rendición de

cuentas, que nos lleve a tener una sociedad más democrática y más

justa.

3.4. PROCEDIMIENTO PARA LA PUBLICACIÓN E INGRESO DE

TUOs- TEXTOS ÚNICOS ORDENADOS DE PROCEDIMIENTOS

ADMINISTRATIVOS EN EL PORTAL DE SERVICIOS AL CIUDADANO Y

EMPRESA

En el marco del sistema jurídico peruano corresponde a la Oficina

Nacional de Gobierno Electrónico e Informática, perteneciente a la

Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia del Consejo de Ministros,

coordinar y supervisar todos aquellos aspectos vinculados con la

implementación de los portales que permitan publicar toda la información

de acceso público emitida y generada por las diversas entidades de la

Administración Pública, con la finalidad intermediar como facilitador,

mediador e interrelacionador entre las entidades públicas y los

ciudadanos.

A fin de hacer viable lo antes indicado, la presidencia del Ministros

resolvió crear el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas, para

alcanzar un sistema de información adaptado para su correspondiente

ejecución en diversos sistemas, especialmente en plataformas o entornos

web, que permitan navegar a través de redes abiertas, de tal forma que

los ciudadanos puedan conocer en tiempo real los procedimientos,

requisitos y derechos, previstos en el TUO – Texto Único Ordenado, para

el acceso a la información que producen o generan las entidades de la

administración pública.

En ese sentido, a través del Artículo 1° de la Resolución Ministerial Nº

293-2006-PCM, del 12 de agosto de 2006, se cumplió, con: “Aprobar el

procedimiento para la administración de la información de los trámites y

servicios de los Textos Únicos de Procedimientos Administrativos de las

entidades públicas en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas

conforme a lo dispuesto en el Decreto Supremo Nº 032-2006-PCM.”, para

tal efecto, fue exigencia de la norma la designación de un responsable9.

Con la finalidad de facilitar el acceso a los diversos módulos de trabajo y

mantenimiento al Portal de Servicios al Ciudadano, deberá enviarse un

correo electrónico a la institución competente, que para tales casos recae

en la Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informática, con lo cual

se tiene el medio probatorio que permita incorporar al responsable de la

entidad solicitante al Portal de Servicios al Ciudadano, para tal efecto se

procederá a la generación de los mecanismos de seguridad

correspondiente, a través del sistema de usuario con correlativa clave,

elementos que se comunicarán al funcionario competente que asumirá las

responsabilidades del caso, situación que se materializará por medio de

correo electrónico o mediante su inclusión en un sobre debidamente

cerrado. De suceder algún percance con el usuario o la clave emitida, sea

9 Conforme al Artículo 2° de la Resolución Ministerial Nº 293-2006-PCM, se señala que “Las entidades de

la Administración Pública designarán al funcionario responsable de ingresar y publicar la información del Texto Único de Procedimientos Administrativos en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas en un plazo no mayor de los quince (15) días calendario, contados a partir del día siguiente de la publicación de la presente resolución. El funcionario responsable de cumplir con las publicaciones del Texto Único de Procedimientos Administrativos y sus modificaciones en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas, es el mismo al que se refiere el artículo 5 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27806 - Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública.”, por otro lado, en el marco de lo regulado por el Artículo 3° de la Resolución Ministerial Nº 293-2006-PCM se planteó el plazo de cinco (5) días calendario para que “(…)el funcionario responsable a que se refiere al artículo 2 de la [indicada] Resolución, deberá registrarse ante la Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informática - ONGEI, descargando el formato respectivo en la siguiente dirección electrónica: www.peru.gob.pe/docs/Admin-INST_PSC.xls, luego de lo cual remitirá dicho formato con los datos solicitados al correo electrónico portalpsc@pcm.gob.pe.”

por la razón que fuere, deberá actuarse de la misma10 forma como fue

señalado anteriormente.

Por otro lado, es importante resaltar que las entidades al designar un

responsable de ingresar aquellos Textos Únicos de Procedimientos

Administrativos – TUPAs vigentes al Portal de Servicios al Ciudadano, le

están otorgando acceso al sistema de administración del portal, para que

se almacenen en un plazo máximo de quince días de emitida la norma.

Lamentablemente, aun existen entidades públicas que han publicados

normas desde el año 2000 que a la fecha no cuelgan en dicho portal sus

TUPAs, con lo cual encontramos una flagrante afectación a los derechos

ciudadanos de acceder a información pública fundamental para dar

legalidad a los procedimientos administrativos. Para mayores detalles,

podemos señalar que a la fecha no se ha publicado el TUPA de la

Resolución Ministerial 169-2000-JUS, situación que afecta flagrantemente

derechos fundamentales de los ciudadanos y administrados en general, a

partir del año 2006 en que entro en vigencia la norma bajo comentario.

Para efectos de la actualización de los TUPAs, la norma bajo análisis otorga un plazo de cinco (05) días hábiles para dar cumplimiento a la norma bajo responsabilidad del funcionario designado para tal efecto. Debemos tener en cuenta que no debe existir pretexto alguno para utilizar ingresar a los módulos de actualizaciones del Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas porque la entidad competente ha cumplido como diseñar un manual para los usuarios del mismo y se facilitan consultas sobre el particular a través de Oficina Nacional de Gobierno Electrónico11, institución que ha creado el sistema de comunicación vía correo electrónico a través del usuario: portalpsc@pcm.gob.pe.

Con la finalidad de facilitar el acceso de los TUPAs al Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas se ha ideado la formula del apoyo de los gobiernos locales y regionales o el uso de las cabinas públicas tan extendidas en el Perú, servicio este último que han permitido que muchos ciudadanos puedan acceder a las bondades y beneficios de la sociedad

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Conforme al Artículo 5 de la Resolución Ministerial Nº 293-2006-PCM se aprecia lo siguiente: “Artículo 5.- Del cambio de nombre de usuario y claves de acceso al Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas En caso de pérdida, olvido o sustitución del funcionario responsable, la entidad pública deberá comunicar a la Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informática tal situación, remitiendo nuevamente el formato de inscripción, de acuerdo a lo establecido en el artículo 3 de la presente Resolución, a fin de que se cancele el nombre de usuario y clave anterior, generando unas nuevas, las que se enviarán mediante correo electrónico o en sobre cerrado, según lo solicite cada entidad.” 11

Conforme a lo previsto en Artículo Noveno de la norma bajo análisis se aprecia la existencia de un archivo histórico a fin de determinar en el tiempo la información incluida en el sistema y por quién, por lo tanto, la norma ha sido regulada con el siguiente texto: “Artículo 9.- Del archivo histórico electrónico del Texto Único de Procedimientos Administrativos La Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informático creará un archivo histórico electrónico del Texto Único de Procedimientos Administrativos de cada entidad pública, con la información que los funcionarios responsables ingresen. Dicho archivo contendrá las actualizaciones y/o modificaciones de los trámites administrativos, información que estará a disposición de todas las personas en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas.”

de la información a bajos precios y velocidades interesantes vienen incentivando el usos de las redes a nivel nacional. De persistir las dificultades de acceso a pesar de las facilidades antes indicadas se deberá solicitar un software a la Oficina de Gobierno Electrónico e Informática para dar cumplimiento al mandato legal.

A modo de recuerdo histórico la obligación de ingresar la información al Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas regía para el Gobierno Central, organismos autónomos y descentralizados, desde el 1 de julio de 2003; lamentablemente existen entidades encargadas de velar por el Derecho y la Justicia que no publican TUPAs de normas que exigen a los ciudadanos cumplir determinados procedimientos administrativos. Lo que es peor aún, plantean y aprueban sanciones a través de normas de menor jerarquía, siendo exigencia legal que las sanciones se deben aplicar por Ley o por norma delegada por mandato expreso de una Ley.

4. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD EN EL ÁMBITO DEL ACCESO A LA INFORMACIÓN EN EL PERÚ Y SU INCIDENCIA EN LOS DATOS PERSONALES En el marco del desarrollo de las sociedades democráticas el principio de publicidad es fundamental por cuanto determina una posición de igualdad entre el productor de la información, en este caso el Estado, y el ciudadano que con sus impuestos mantiene el funcionamiento de las instituciones estatales, en consecuencia tiene el derecho de informarse sobre las acciones, inversiones, desarrollos, etc., realizadas en el seño del Estado en su conjunto. La aplicación del principio de publicidad permite un adecuado control ciudadanos sobre los datos, informaciones y conocimientos estatales, al facilitar adecuados niveles de acceso que permita determinar y conocer el impacto del estado en la sociedad en su conjunto; por tanto, es una herramienta que permite tomar previsiones con conocimiento de causa sobre los diversos usos y aplicaciones que se le asignan a los diversos recursos y presupuestos públicos en un marco de desarrollo local, regional y nacional. El respeto del principio de publicidad permite que el Estado logre alcanzar un importante nivel de confianza en sus ciudadanos, al romper con cualquier tipo de limitación pública respecto del acceso a la información relativa a los diversos actos desarrollados en el marco de la función pública. En ese orden de ideas, el principio de publicidad en el acceso a la información pública facilita la aplicación de técnicas para evitar el desarrollo de tendencias o conductas que generen actos de autodeterminación informativa e informática, por parte de los funcionarios y servidores públicos, respecto a la creación de limitaciones al acceso a la información pública.

Los esfuerzos por implementar el principio de publicidad en el marco del acceso a la información pública generan nuevos retos formativos al interior del Estado para capacitar adecuadamente a los integrantes de los diversos sectores e instituciones estatales para que logren una idónea toma de conciencia sobre la necesidad de publicitar la información que elabora, produce o almacena el Estado, siempre y cuando no se afecten las restricciones legales aplicables a la información pública. Otro factor fundamental para hacer viable el principio de publicidad está vinculado con el desarrollo de mecanismo académicos y educativos que orienten a los ciudadanos y funcionarios públicos sobre la aplicación de sus deberes, derechos y obligaciones aplicables a su diario actuar, para el logro de altos niveles de participación ciudadana, adecuadamente atendida, que permitan altos niveles de acceso a la información producida por el Estado. Lograr altos niveles de acceso a la información pública será la meta por alcanzar combinando los diversos elementos que conforman el principio de publicidad en un marco de control y constante seguimiento a los detentadores de la información del Estado para que logren entender la importancia de cumplir con la exigencia legales y ciudadanas en cuanto al acceso a la información pública en un contexto de respecto por derechos constitucionales fundamentales. Lográndose de esta forma el libre acceso a la información pública, con lo cual, el ciudadano adquiere poder que podrá compartir con otros ciudadanos. En ese orden de ideas, la aplicación del principio de publicidad permite adecuados niveles de respecto constitucional para el logro de adecuados niveles de transparencia en torno a la función pública en un marco de rendición de cuentas al servicio del ciudadano, situación que permite incorporar elementos constitucionales contra el secreto y la falta de acceso a la información pública. En el Perú, el Artículo 3°12 de la Ley de Acceso a la Información Pública desarrolla el principio de publicidad señalando responsabilidad expresa de los funcionarios por entender los pedidos ciudadanos por acceso a la información pública, generándose una importante presunción vinculada

12

Para mayores referencia el artículo presenta la siguiente redacción: “Artículo 3.- Principio de publicidad Todas las actividades y disposiciones de las entidades comprendidas en la presente Ley están sometidas al principio de publicidad. Los funcionarios responsables de brindar la información correspondiente al área de su competencia deberán prever una adecuada infraestructura, así como la organización, sistematización y publicación de la información a la que se refiere esta Ley. En consecuencia: 1. Toda información que posea el Estado se presume pública, salvo las excepciones expresamente previstas por el artículo 15 de la presente Ley. 2. El Estado adopta medidas básicas que garanticen y promuevan la transparencia en la actuación de las entidades de la Administración Pública. 3. El Estado tiene la obligación de entregar la información que demanden las personas en aplicación del principio de publicidad. La entidad pública designará al funcionario responsable de entregar la información solicitada.”

con el hecho que se entiende que toda la información estatal se presume pública, salvo aquellas excepciones señaladas en la Ley de Acceso a la Información Pública. Por lo tanto, este principio obliga a las entidades de la administración pública a proceder con la entrega de la información solicitada conforme a los parámetros legales establecidos; asumiendo responsabilidad el funcionario que incumpla tal disposición. La aplicación del principio de publicidad lleva implícito el desarrollo de un marco normativo que contemple niveles de responsabilidad por el incumplimiento o falta de atención de las solicitudes ciudadanas en tal sentido, el Artículo 4°13 prevé como sanción la comisión de una falta grave, que de ser el caso puede terminar en una denuncia penal por abuso de autoridad.

5. PORTALES DE TRANSPARENCIA Y SU RELEVANCIA EN MATERIA DE PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES Publicar la información pública generada por los diversos organismos en

instituciones estatales es de vital importancia en todo contexto

democrático que respete los derechos fundamentales de sus

ciudadanos; en ese sentido, la Ley peruana de Transparencia y Acceso

a la Información Pública faculta a las diversas entidades públicas

afectadas por el marco legal vigente sobre transparencia a realizar un

trabajo progresivo para lograr la publicación de su información en

Internet, por supuesto en función a los presupuestos asignados, con la

finalidad de ir logrando publicar toda aquella información necesaria para

la comunidad, incluyéndose la información general de las entidades, las

disposiciones aprobadas, los comunicados emitidos, los aspectos

relativos a su procesos organizacionales, el detalle de los organigramas,

los procedimientos aprobados para la entidad, los Textos Únicos

Ordenados, denominados TUOs y las normas aplicables a dicha entidad.

Asimismo, se deberá publicarse por medios electrónicos los

presupuestos ejecutados y la información vinculada con proyectos de

inversión, salarios, beneficios otorgados y aplicables para los altos

funcionarios así como para el personal en general, información que

necesariamente deberá incluir los montos recibidos por remuneraciones.

13

En ese orden de ideas el mencionado Artículo expresamente sanciona lo siguiente: “Artículo 4.- Responsabilidades y Sanciones

Todas las entidades de la Administración Pública quedan obligadas a cumplir lo estipulado en la presente norma. Los funcionarios o servidores públicos que incumplieran con las disposiciones a que se refiere esta Ley serán sancionados por la comisión de una falta grave, pudiendo ser incluso denunciados penalmente por la comisión de delito de Abuso de Autoridad a que hace referencia el artículo 377° del Código Penal. El cumplimiento de esta disposición no podrá dar lugar a represalias contra los funcionarios responsables de entregar la información solicitada.”

Con la finalidad de alcanzar importantes niveles de transparencia

también se deberá publicar toda aquella información vinculada con los

procesos de adquisiciones de bienes y servicios, con el correspondiente

detalle de montos comprometidos, proveedores, así como la cantidad de

los bienes y servicios adquiridos y su calidad.

Por otro lado, también es exigencia de la norma publicar las actividades oficiales de los altos funcionarios de las entidades públicas, entre los que se incluyen los titulares del sector o entidad y los cargos de nivel subsiguiente; como toda otra información que se estime adecuada y pertinente14. Para efecto de lograr un nivel de cumplimiento adecuado todas las entidades públicas se encuentran obligadas a cumplir el proceso de identificación del funcionario responsable de proceder con la elaboración de los portales de Internet para la institución.15

En vista de la dación de la Ley de Datos Personales, los portales de transparencia16 deben cumplir con verificar el tipo de información que

14

Unos de los aspectos que requieren publicación son aquellos referidos a la información relativa con las finanzas públicas de las entidades del Estado, a fin que los ciudadanos puedan tener una cabal idea sobre la ejecución de los presupuestos, el nivel de gastos y la calidad de los mismos. 15

En relación al nivel de cumplimiento con la información que deberá publicarse en el portal de Internet de la Presidencia del Consejo de Ministros, es útil tener en cuenta lo dispuesto por la Resolución Ministerial N° 280-2007-PCM, del 21-09-2007, designa como responsable al Jefe de la Oficina de Sistemas 16

El contexto normativo de los portales de transparencia en el marco de la Ley de Acceso a la Información pública es regulada de la siguiente manera: “PORTAL DE TRANSPARENCIA Artículo 5.- Publicación en los portales de las dependencias públicas Las entidades de la Administración Pública establecerán progresivamente, de acuerdo a su presupuesto, la difusión a través de Internet de la siguiente información: 1. Datos generales de la entidad de la Administración Pública que incluyan principalmente las disposiciones y comunicados emitidos, su organización, organigrama, procedimientos, el marco legal al que está sujeta y el Texto Único Ordenado de Procedimientos Administrativos, que la regula, si corresponde. 2. La información presupuestal que incluya datos sobre los presupuestos ejecutados, proyectos de inversión, partidas salariales y los beneficios de los altos funcionarios y el personal en general, así como sus remuneraciones. 3. Las adquisiciones de bienes y servicios que realicen. La publicación incluirá el detalle de los montos comprometidos, los proveedores, la cantidad y calidad de bienes y servicios adquiridos. 4. Actividades oficiales que desarrollarán o desarrollaron los altos funcionarios de la respectiva entidad, entendiéndose como tales a los titulares de la misma y a los cargos del nivel subsiguiente. 5. La información adicional que la entidad considere pertinente. Lo dispuesto en este artículo no exceptúa de la obligación a la que se refiere el Título IV de esta Ley relativo a la publicación de la información sobre las finanzas públicas. La entidad pública deberá identificar al funcionario responsable de la elaboración de los portales de Internet Artículo 6.- De los plazos de la Implementación Las entidades públicas deberán contar con portales en Internet en los plazos que a continuación se indican: a) Entidades del Gobierno Central, organismos autónomos y descentralizados, a partir del 1 de julio de 2003. b) Gobiernos Regionales, hasta un año después de su instalación. c) Entidades de los Gobiernos Locales Provinciales y organismos desconcentrados a nivel provincial, hasta un año desde el inicio del nuevo período municipal, salvo que las posibilidades tecnológicas y/o presupuestales hicieran imposible su instalación. d) Entidades de los Gobiernos Locales Distritales, hasta dos años contados desde el inicio del nuevo período municipal, salvo que las posibilidades tecnológicas y/o presupuestales hicieran imposible su instalación. e) Entidades privadas que presten servicios públicos o ejerzan funciones administrativas, hasta el 1 de julio de 2003.

colocan en los mismos de tal forma que no se afecten datos personales de los ciudadanos peruanos, de lo contrario, enfrentaríamos una colisión entre la Ley de Acceso y Transparencia a la Información Pública con la norma que protege los datos personales de los peruanos; por lo tanto, al colisionar dos derechos fundamentales de los seres humanos debe primar necesariamente la protección de los datos personales, por ser una exigencia legal para a su vez constitucional.

6. EL ACCESO A LA INFORMACIÓN EN LA PERSPECTIVA DE LA

PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN EL PERÚ Por ser un derecho fundamental y humano todo ciudadano peruano se

encuentra legitimado para, sin motivación alguna, proceder a solicitar la

información que requiera y además a recibir dicha información de las

entidades públicas. Debemos recordar que los ciudadanos no se

encuentra obligados expresar la causa que los lleva a ejercer tan

importante derecho, por cuanto las entidades de la administración

pública se encuentran obligadas a informar, a través del funcionario

responsable, de no existir dicho funcionario por falta de designación,

quien asumirá las consecuencias administrativas y penales del caso será

el Secretario General, o quien ejerza dichas funciones.

Es importante resaltar que los ciudadanos pueden acceder a la

información del Estado independientemente del soporte en la que se

encuentre almacenada, para tal efecto la Ley de Acceso a la Información

expresamente señala en su Artículo 10° que: “Las entidades de la

Administración Pública tienen la obligación de proveer la información

requerida si se refiere a la contenida en documentos escritos,

fotografías, grabaciones, soporte magnético o digital, o en cualquier otro

formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se

encuentre en su posesión o bajo su control.” De este modo, se logra

garantizar la obligación estatal de entregar información al ciudadano, con

independencia del soporte que la contiene; con lo cual, se busca

resguardar adecuadamente los intereses17 informativos ciudadanos.

No se debe olvidar que por mandato legal18 se tiene por información de

acceso público a todos aquellos datos e informaciones contenidos en

documentos generados a partir de acciones de financiamiento del

Estado, que permitan tomar acciones y decisiones administrativas.

También se tiene por información pública los documentos generados en

Las autoridades encargadas de formular los presupuestos tomarán en cuenta estos plazos en la asignación de los recursos correspondientes.” 17

Resguardándose en todo momento la información sensible que puede causar graves daños de ser divulgada. 18

El Consejo de Ministros se encarga de reunir de todas las entidades de la Administración Pública la información a que se refiere el párrafo anterior.

reuniones oficiales tales como actas y otros documentos de gestión

internos emitidos como consecuencia de tales reuniones. Es importante

tener en cuenta que muchas veces los integrantes de las diversas

comisiones de trabajo consideran que los documentos generados como

consecuencia de su actuar son privativos de tales comisiones, pero eso

no es correcto, porque su trabajo y actividad son financiados con fondos

de erario nacional; por lo tanto, pertenecen a todos los ciudadanos,

quienes tienen derecho a acceder a tal información.

En cuanto al acceso a la información pública, es importante tener en cuenta que todo peruano tiene derecho a requerir vía solicitud la información que necesite situación que genera el derecho a recibir dicha información solicitada de las entidades del Estado. Lo más importante es que no se requiere fundamentar dicho pedido, por lo tanto, no se exige expresión de causa alguna para tal efecto.

Con la finalidad de dar viabilidad al derecho antes indicado es menester de las entidades públicas nombrar un funcionario responsable, quien de no cumplir con lo solicitado será responsable tanto en el ámbito administrativo como en el sistema penal.

Como consecuencia de los antes indicado, las entidades públicas están obligadas a otorgar lo solicitado independientemente del soporte en que se encuentre la información, en tal sentido el Artículo 10° de la citada ley, hace alusión a “(…) documentos escritos, fotografías, grabaciones, soporte magnético o digital, o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se encuentre en su posesión o bajo su control.” En ese orden de ideas, se entiende que si la información se encuentra contenida en microformas19 también deberá ser entregada al ciudadano. La referida institución permite a su vez la conservación de la información estatal con adecuadas medidas de seguridad.

El procedimiento20 es fundamental para el otorgamiento del Derecho en tal sentido las solicitudes son evaluadas por el funcionario responsable o

19

La microforma, es el documento electrónico con valor legal, regulado por el sistema jurídico peruano conforme a lo previsto en el Decreto Legislativo N° 681. Para la implementación de la microforma participa un Fedatario Juramentado con Especialización en Informática. 20

El procedimiento para el acceso a la información pública es regulado por el Artículo 11 de la Ley N°, el mismo que se detalla a continuación: “Artículo 11.- Procedimiento El acceso a la información pública se sujeta al siguiente procedimiento: a) Toda solicitud de información debe ser dirigida al funcionario designado por la entidad de la Administración Pública para realizar esta labor. En caso de que éste no hubiera sido designado, la solicitud se dirige al funcionario que tiene en su poder la información requerida o al superior inmediato. b) La entidad de la Administración Pública a la cual se haya presentado la solicitud de información deberá otorgarla en un plazo no mayor de siete (7) días útiles; plazo que se podrá prorrogar en forma excepcional por cinco (5) días útiles adicionales, de mediar circunstancias que hagan inusualmente difícil reunir la información solicitada. En este caso, la entidad deberá comunicar por escrito, antes del vencimiento del primer plazo, las razones por las que hará uso de tal prórroga, de no hacerlo se considera denegado el pedido.

el funcionario que tenga la información a falta del responsable. Luego de determinada la información, se le indicará el monto que deberá abonar el interesado, conforme a lo previsto en el TUPA correspondiente.

Por otro lado, también es importante resaltar que el interesado en la información pública tiene el derecho de acceso directo a la información solicitada en horas de oficina. Es de resaltar que existen algunas excepciones21 al acceso a la información pública por ser ésta:

En el supuesto de que la entidad de la Administración Pública no posea la información solicitada y de conocer su ubicación y destino, esta circunstancia deberá ser puesta en conocimiento del solicitante. c) La denegatoria al acceso a la información se sujeta a lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 13 de la presente Ley. d) De no mediar respuesta en los plazos previstos en el inciso b), el solicitante puede considerar denegado su pedido. e) En los casos señalados en los incisos c) y d) del presente artículo, el solicitante puede considerar denegado su pedido para los efectos de dar por agotada la vía administrativa, salvo que la solicitud haya sido cursada a un órgano sometido a superior jerarquía, en cuyo caso deberá interponer el recurso de apelación para agotarla. f) Si la apelación se resuelve en sentido negativo, o la entidad correspondiente no se pronuncia en un plazo de diez (10) días útiles de presentado el recurso, el solicitante podrá dar por agotada la vía administrativa. g) Agotada la vía administrativa el solicitante que no obtuvo la información requerida podrá optar por iniciar el proceso contencioso administrativo, de conformidad con lo señalado en la Ley Nº 27584 u optar por el proceso constitucional del Hábeas Data, de acuerdo a lo señalado por la Ley Nº 26301.” 21

Artículo 15.- Excepciones al ejercicio del derecho: Información Secreta El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto a la información expresamente clasificada como secreta, que se sustente en razones de seguridad nacional, en concordancia con el artículo 163 de la Constitución Política del Perú, que además tenga como base fundamental garantizar la seguridad de las personas y cuya revelación originaría riesgo para la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrático, así como respecto a las actividades de inteligencia y contrainteligencia del CNI dentro del marco que establece el Estado de Derecho en función de las situaciones expresamente contempladas en esta Ley. En consecuencia la excepción comprende únicamente los siguientes supuestos: 1. Información clasificada en el ámbito militar, tanto en el frente interno como externo: a) Planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados, logísticos, de reserva y movilización y de operaciones especiales así como oficios y comunicaciones internas que hagan referencia expresa a los mismos. b) Las operaciones y planes de inteligencia y contrainteligencia militar. c) Desarrollos técnicos y/o científicos propios de la defensa nacional. d) Órdenes de operaciones, logísticas y conexas, relacionadas con planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, así como de operaciones en apoyo a la Policía Nacional del Perú, planes de movilización y operaciones especiales relativas a ellas. e) Planes de defensa de bases e instalaciones militares. f) El material bélico, sus componentes, accesorios, operatividad y/o ubicación cuyas características pondrían en riesgo los planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, así como de operación en apoyo a la Policía Nacional del Perú, planes de movilización y operaciones especiales relativas a ellas. g) Información del Personal Militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. 2. Información clasificada en el ámbito de inteligencia tanto en el frente externo como interno: a) Los planes estratégicos y de inteligencia, así como la información que ponga en riesgo sus fuentes. b) Los informes que de hacerse públicos, perjudicarían la información de inteligencia. c) Aquellos informes oficiales de inteligencia que, de hacerse públicos, incidirían negativamente en las excepciones contempladas en el inciso a) del artículo 15 de la presente Ley. d) Información relacionada con el alistamiento del personal y material. e) Las actividades y planes estratégicos de inteligencia y contrainteligencia, de los organismos conformantes del Sistema de Inteligencia Nacional (SINA), así como la información que ponga en riesgo sus fuentes. f) Información del personal civil o militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. g) La información de inteligencia que contemple alguno de los supuestos contenidos en el artículo 15 numeral 1.

En los supuestos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del sector o pliego respectivo, o los funcionarios designados por éste. Con posterioridad a los cinco años de la clasificación a la que se refiere el párrafo anterior, cualquier persona puede solicitar la información clasificada como secreta, la cual será entregada si el titular del sector o pliego respectivo considera que su divulgación no pone en riesgo la seguridad de las personas, la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrático. En caso contrario deberá fundamentar expresamente y por escrito las razones para que se postergue la clasificación y el período que considera que debe continuar clasificado. Se aplican las mismas reglas si se requiere una nueva prórroga por un nuevo período. El documento que fundamenta que la información continúa como clasificada se pone en conocimiento del Consejo de Ministros, el cual puede desclasificarlo. Dicho documento también es puesto en conocimiento de la comisión ordinaria a la que se refiere el artículo 36 de la Ley Nº 27479 dentro de los diez (10) días posteriores a su pronunciamiento. Lo señalado en este párrafo no impide que el Congreso de la República acceda a la información clasificada en cualquier momento de acuerdo a lo señalado en el artículo 15-C de la presente Ley. Artículo 15-A.- Excepciones al ejercicio del derecho: Información reservada El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de la información clasificada como reservada. En consecuencia la excepción comprende únicamente los siguientes supuestos: 1. La información que por razones de seguridad nacional en el ámbito del orden interno cuya revelación originaría un riesgo a la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema democrático. En consecuencia se considera reservada la información que tiene por finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el país y cuya revelación puede entorpecerla y comprende únicamente: a) Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, así como aquellos destinados a combatir el terrorismo, tráfico ilícito de drogas y organizaciones criminales, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. b) Las informaciones que impidan el curso de las investigaciones en su etapa policial dentro de los límites de la ley, incluyendo los sistemas de recompensa, colaboración eficaz y protección de testigos, así como la interceptación de comunicaciones amparadas por la ley. c) Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales, establecimientos penitenciarios, locales públicos y los de protección de dignatarios, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. d) El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad ciudadana. e) El armamento y material logístico comprometido en operaciones especiales y planes de seguridad y defensa del orden interno. 2. Por razones de seguridad nacional y de eficacia de la acción externa del Estado, se considerará información clasificada en el ámbito de las relaciones externas del Estado, toda aquella cuya revelación originaría un riesgo a la seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa nacional en el ámbito externo, al curso de las negociaciones internacionales y/o la subsistencia del sistema democrático. Estas excepciones son las siguientes: a) Elementos de las negociaciones internacionales que de revelarse perjudicarían los procesos negociadores o alteraran los acuerdos adoptados, no serán públicos por lo menos en el curso de las mismas. b) Información que al ser divulgada oficialmente por el Ministerio de Relaciones Exteriores pudiera afectar negativamente las relaciones diplomáticas con otros países. c) La información oficial referida al tratamiento en el frente externo de la información clasificada en el ámbito militar de acuerdo a lo señalado en el inciso a) del numeral 1 del artículo 15 de la presente Ley. En los casos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del sector correspondiente o los funcionarios designados por éste. Una vez que desaparezca la causa que motivó la clasificación, la información reservada es de acceso público. [Artículo agregado por el Artículo 1 de la Ley Nº 27927 del 04 de febrero de 2003.] Artículo 15-B.- Excepciones al ejercicio del derecho: Información confidencial El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de lo siguiente: 1. La información que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producidas como parte del proceso deliberativo y consultivo previo a la toma de una decisión de gobierno, salvo que dicha información sea pública. Una vez tomada la decisión, esta excepción cesa si la entidad de la Administración Pública opta por hacer referencia en forma expresa a esos consejos, recomendaciones u opiniones. 2. La información protegida por el secreto bancario, tributario, comercial, industrial, tecnológico y bursátil que están regulados, unos por el inciso 5 del artículo 2 de la Constitución, y los demás por la legislación pertinente. 3. La información vinculada a investigaciones en trámite referidas al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración Pública, en cuyo caso la exclusión del acceso termina cuando la resolución que pone fin al procedimiento queda consentida o cuando transcurren más de seis (6) meses desde que se inició el procedimiento administrativo sancionador, sin que se haya dictado resolución final. 4. La información preparada u obtenida por asesores jurídicos o abogados de las entidades de la Administración Pública cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la tramitación o

Información Secreta, Información reservada, y confidencia; aspectos fundamentales para preservar la información pública de los enemigos del Estado, el gobierno y la democracia en general; por lo tanto, toda denegatoria deberá centrarse únicamente en las tres excepciones antes señaladas. En el marco de la protección de Datos Personales es de vital importancia referirse al Artículo 20° de la Ley N° 29733, la misma que para efectos de la aplicación del derecho de actualización, inclusión, rectificación y supresión de datos contenidos en bancos de datos personales de administración pública, dicho derecho se sujeta a lo regulado en el Artículo 21° del TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública aprobada por Ley N° 27806. Por otro lado, la información confidencial de la norma antes indicada se configura información sensible para efectos de la aplicación de la Ley de protección de datos personales en el Perú. A MODO DE CONCLUSIÓN

defensa en un proceso administrativo o judicial, o de cualquier tipo de información protegida por el secreto profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado. Esta excepción termina al concluir el proceso. 5. La información referida a los datos personales cuya publicidad constituya una invasión de la intimidad personal y familiar. La información referida a la salud personal, se considera comprendida dentro de la intimidad personal. En este caso, sólo el juez puede ordenar la publicación sin perjuicio de lo establecido en el inciso 5 del artículo 2 de la Constitución Política del Estado. 6. Aquellas materias cuyo acceso esté expresamente exceptuado por la Constitución o por una Ley aprobada por el Congreso de la República." [Agregado por el Artículo 1 de la Ley Nº 27927 del 04 de febrero del 2003.] Artículo 15-C.- Regulación de las excepciones Los casos establecidos en los artículos 15, 15-A y 15-B son los Únicos en los que se puede limitar el derecho al acceso a la información pública, por lo que deben ser interpretados de manera restrictiva por tratarse de una limitación a un derecho fundamental. No se puede establecer por una norma de menor jerarquía ninguna excepción a la presente Ley. La información contenida en las excepciones señaladas en los artículos 15, 15-A y 15-B son accesibles para el Congreso de la República, el Poder Judicial, el Contralor General de la República y el Defensor del Pueblo. Para estos efectos, el Congreso de la República sólo tiene acceso mediante una Comisión Investigadora formada de acuerdo al artículo 97 de la Constitución Política del Perú y la Comisión establecida por el artículo 36 de la Ley Nº 27479. Tratándose del Poder Judicial de acuerdo a las normas que regulan su funcionamiento, solamente el juez en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales en un determinado caso y cuya información sea imprescindible para llegar a la verdad, puede solicitar la información a que se refiere cualquiera de las excepciones contenidas en este artículo. El Contralor General de la República tiene acceso a la información contenida en este artículo solamente dentro de una acción de control de su especialidad. El Defensor del Pueblo tiene acceso a la información en el ámbito de sus atribuciones de defensa de los derechos humanos. Los funcionarios públicos que tengan en su poder la información contenida en los artículos 15, 15-A y 15-B tienen la obligación de que ella no sea divulgada, siendo responsables si esto ocurre. El ejercicio de estas entidades de la administración pública se enmarca dentro de las limitaciones que señala la Constitución Política del Perú. Las excepciones señaladas en los puntos 15 y 15-A incluyen los documentos que se generen sobre estas materias y no se considerará como información clasificada, la relacionada a la violación de derechos humanos o de las Convenciones de Ginebra de 1949 realizada en cualquier circunstancia, por cualquier persona. Ninguna de las excepciones señaladas en este artículo pueden ser utilizadas en contra de lo establecido en la Constitución Política del Perú." [Agregado por el Artículo 1 de la Ley Nº 27927 del 04 de febrero del 2003.]

El desarrollo de las sociedades democráticas generan cada vez más y más información pública que debe ser conocida por los interesados a fin de ejercer un adecuado control sobre las acciones públicas. El acceso a la información pública es un derecho que garantiza un adecuado combate contra actitudes prepotentes, autoritarias, corruptas, ilegales y anti-éticas. Hechos que deben ser desterrados y eliminados de raíz a fin de evitar que se extiendan como un cáncer a nivel del Estado y la Sociedad. La publicidad de la información pública sea a través de soportes tradicionales o informáticos son una garantía de vigencia y crecimiento de los sistemas democráticos por lo que el Perú se pone a tono con el desarrollo internacional para el acceso a la información elaborada y producida por las diversas entidades de la administración pública. Una de las formas que ha determinado el Estado peruano para publicitar la información que produce es el desarrollo de portales electrónicos administrados por un responsable de dar atención a las solicitudes de acceso a la información bajo determinada sanción, situación que garantiza y hace viable el derecho de acceso a la información pública. El acceso a la información pública tiene gravitante incidencia sobre la protección de datos personales por eso es importante los criterios y políticas de seguridad que deben aplicarse para evitar la vulneración de datos estatales que puedan afectar a los ciudadanos que confían en el resguardo de su información por parte de los entes estatales.

BIBLIOGRAFÍA

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