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¿Es aplicable la cláusula rebus sic stantibus a los impagos del convenio concursal durante el estado de alarma?1
Por Antonio Caba Tena2. Abogado, doctor en Derecho y socio de Dictum.
Algunas opiniones se han vertido ya, por voces más autorizadas que la mía, sobre la posibilidad de
modificación de contratos civiles y mercantiles tras la declaración del estado de alarma para la gestión
de la crisis sanitaria a consecuencia del COVID-19 y la profusa normativa promulgada hasta el momento,
con gran incidencia en las actividades económicas y empresariales de la mayoría de los sectores de
actividad. Asimismo se ha abordado en dos interesantes trabajos (los únicos de los que tengo
conocimiento hasta la fecha) la incidencia de la actual pandemia en los convenios concursales; pero uno
de ellos se centra en las consecuencia en que –aun existiendo fuerza mayor– si resulta incumplido el
convenio durante el estado de alarma, nacen tanto el deber de solicitar la liquidación por el deudor
como el derecho de los acreedores a instarla3, mientras que otro sí aborda la cuestión, aunque parece
inclinarse por una solución que, aunque válida, debe matizarse4. Por ello, me propongo compartir esta
reflexión con los diversos operadores jurídicos y económicos relacionados con el concurso de
acreedores.
Previamente, debo precisar que –aunque aludiré tangencialmente a alguna de ellas– quedan fuera de
este análisis otras situaciones que no son equiparables a la que se aborda en el presente trabajo, como
la fuerza mayor del artículo 1.105 del Código Civil (en adelante CC), que supondría una liberación del
deudor por imposibilidad sobrevenida de cumplir las prestaciones pactadas, o los incumplimientos que
pueden constituir la base de la resolución del contrato y que tienen también su regulación específica;
pues la eventual aplicación de la cláusula en estudio, como veremos, no afecta al plano liberatorio de la
obligación del deudor ni a la resolución del negocio jurídico, sino a su revisión o modificación mientras
dure una excepcional e imprevista situación determinada.
Antes de dar una respuesta la cuestión planteada que intintula este trabajo, hay que recordar la
naturaleza jurídica del convenio concursal, cuando ha sido propuesto por el deudor (y también, aunque
1 Este trabajo se ha realizado en el marco del Proyecto “Asignaturas pendientes del sistema procesal español”
(DER2017-83125-P), financiado por el Ministerio de Economía y Competitividad (Gobierno de España); cofinanciado con FEDER. 2 Profesor asociado de Derecho Penal de la Universidad de Málaga y profesor de postgrado de Derecho Mercantil
de la USP-CEU de Madrid y del ICAMALAGA y la UMA). 3 Vid., MUÑOZ PAREDES, A., “La fuente de la fuerza. Incidencia del coronavirus en los concursos de acreedores”, en
Diario La Ley, Sección cuestiones de práctica concursal, 24 de marzo de 2020, p. 5. 4 Vid., GUTIÉRREZ GILSANZ, A., “Incumplimiento de convenio concursal y Estado de Alarma”, en Diario la Ley, Sección
Tribuna, 6 de abril de 2020, consultado en diarolaley.laleynext.es.
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se ha discutido en ese supuesto el carácter negocial5, cuando el convenio lo proponen los acreedores y
es aceptado por el deudor6). Al respecto es preciso distinguir: (i) de un lado su tramitación, que incluye
tanto la conclusión del acuerdo entre el deudor y sus acreedores (propuesta y aceptación) como la
necesaria aprobación judicial del mismo (por sentencia); y (ii) de otro, la ejecución del convenio, que
comprende la determinación de sus efectos, así como el régimen de su cumplimiento o incumplimiento.
De ahí que, a la hora de calificar la naturaleza jurídica del convenio, se hayan contrapuesto las teorías
contractualistas y las procesalistas, así como que, como casi siempre sucede, la solución sea intermedia;
es decir, el convenio entraña tanto un contrato o negocio jurídico entre el deudor insolventado y sus
acreedores como el acto procesal de aprobación judicial del mismo (la sentencia del juez del concurso)7.
Cierto es, como bien indican CAMPUZANO y SANJUÁN8, que en dicho acuerdo la voluntad de una de las
partes –los acreedores ordinarios– se determina en función de un sistema de mayorías relativas (cfr. art.
124 LC) y que los efectos del convenio se extienden a acreedores –los subordinados– que no pueden
participar en la formación de esa voluntad (al carecer del derecho de voto), siendo la aprobación judicial
la que extiende sus efectos a los mismos y a los titulares de créditos concursales no concurrentes; así
como que los acreedores titulares de créditos privilegiados solo se vinculan si lo votan a favor o se
adhieren, o bien por “arrastre” (si concurren las mayorías de su misma clase que indica el art. 134.3 L).
5 Vid., NÚÑEZ LAGOS, A., “El convenio del concurso: contenido y procedimiento”, en Actualidad Jurídica Uría &
Menéndez, disponible en el siguiente enlace de la web: https://www.uria.com/documentos/publicaciones/1104/documento/03Alberto.pdf) 6 Recordemos que cabe la aprobación de un convenio a instancias solo de los acreedores o de una parte de éstos
cuyos créditos superen, conjunta o individualmente, una quinta parte del total pasivo resultante de la lista definitiva de acreedores, salvo que el concursado tenga solicitada la liquidación (cfr. art. 113.1, último inciso, LC); o bien que, no habiendo prestado conformidad a dicha propuesta presentada y aceptada por los acreedores, solicite la liquidación antes de la aprobación del convenio por sentencia (pues el deudor –ex art. 142.1 LC– puede solicitar la liquidación en cualquier momento). En este caso, se sostiene por algún autor (vid. supra, nota el pie nº 3), que cabría entender la existencia de una imposición del convenio al deudor, porque quedaría vinculado al mismo salvo que solicitara la apertura de la fase de liquidación; pero entiendo que esa renuncia a instar la liquidación y, con ello, no resultar obligado por el convenio debe considerarse un acto de consentimiento al mismo, pues conserva siempre la posibilidad de que no se le imponga un convenio que, por las circunstancias que fueren, no desea. No en vano, la propia Exposición de Motivos de la Ley especial (cfr. aptdo. VI, párrafo 2º) se refiere al mismo como «un negocio jurídico en el que la autonomía de la voluntad de las partes goza de gran amplitud», a lo que no es óbice las limitaciones legales que se imponen a la misma, pues también las tienen otros contratos en particular (v.gr. el art. 9 de la LAU en relación a la duración mínima en los arrendamientos de vivienda habitual) o a todos los contratos en general (cfr. el art. 1.255 CC, al disponer que no pueden establecer los contratantes pactos, cláusulas o condiciones que sean contrarias a las leyes, a la moral o al orden público). 7 Así lo enseñaron, con impecable corrección, los Prof
res. ROJO, A. y BELTRÁN, E., “Las soluciones del concurso de
acreedores, El Convenio”, en LECCIONES DE DERECHO MERCANTIL, Civitas, 8ª Ed., Pamplona 2010, p. 1.072: el convenio es “aquel negocio jurídico fundado en el acuerdo de voluntades entre el deudor concursado y la colectividad de sus acreedores y sancionado por el Juez del concurso, que tiene por objeto la satisfacción de los acreedores mediante las correspondientes quitas o reducciones de los créditos y/o a través de las esperas o aplazamientos de los pagos”; a lo que cabe añadir que, ex artículo 100.2 de la Ley Concursal, también puede contener proposiciones alternativas para todos o algunos de los acreedores, excepto los públicos, y demás determinaciones que a modo enunciativo recoge la norma y que abundan en la flexibilidad del convenio como solución al concurso de acreedores. 8 CAMPUZANO LAGUILLO, A. B. y SANJUÁN Y MUÑOZ, E., “El concepto y el contenido del convenio”, en GPS CONCURSAL,
Tirant lo Blanch, Valencia, 2019, p. 574.
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Pero tales particularidades, especialmente la relativa a que el convenio concursal precise de un acto
procesal para su aprobación y, por ende, también para su eficacia, no restan a su condición esencial de
acto jurídico de naturaleza obligacional y contractual, motivo por el cual no se discute que está
sometido –además de las especialidades previstas en la Ley Concursal– a las reglas generales del
derecho, tanto en lo atinente a su contenido obligacional como a una eventual nulidad y a la
interdicción del abuso de derecho y el fraude de ley, todo lo cual cabe ser alegado como medio de
oposición a la aprobación del mismo, además de los expresamente recogidos al efecto en la Ley
especial, pues también pueden considerarse integrados en el artículo 128 de dicho texto legal, sin salirse
del marco concursal9.
Concretada pues la naturaleza del convenio como contractual (aunque con las peculiaridades
antedichas), recordemos en qué consiste la cláusula rebus sic stantibus (en lo sucesivo cláusula rebus)
que, en nuestro derecho y a diferencia de otros de nuestro entorno (v.gr., Alemania o Italia), carece de
regulación legal, por lo que ha sido construcción doctrinal y jurisprudencial; siendo la Sala Primera de
nuestro más Alto Tribunal la encargada de su configuración y determinación de los requisitos para su
aplicación10
.
Esta cláusula nació a fin de restablecer el equilibrio de las prestaciones contractuales cuando resultaba
alterado por circunstancias sobrevenidas; y ha ido evolucionando desde su primigenia concepción
tradicional subjetivista (con fundamento en que el mantenimiento del statu quo subordina la
continuación del contrato –al menos en los términos inicialmente pactados–, porque ello puede
predicarse de la voluntad de las partes en todos los contratos de tracto sucesivo o en los que se
ejecutan tras su perfeccionamiento11
), en aras a atribuirle una base objetiva que posibilite su aplicación
y que aleje la excesiva inseguridad jurídica que provocaba su inicial concepción12
. Así, como bien refiere
9 De esta forma lo entendió, con acierto, la Sentencia de la Audiencia Provincial de Alicante (Secc. 8ª) núm.
108/2013, de 7 de marzo. 10
Vid., entre las que han ido delimitando e interpretado sus actuales presupuestos, desde las que la modernizaron
y propiciaron su aplicación normalizada –aunque con prudencia– frente a la tradicionalmente excepcional, como las Sentencias números 333/2014, de 30 de junio, 591/2014, de 15 de octubre y 64/2015, de 24 de febrero; la número 189/2016, de 18 de marzo, que solo la abordó tangencialmente; la número 477/2017, de 20 de julio; y, las más recientes, números 19/2019, de 15 de enero, 41/2019, de 22 de enero, 455/2019, de 18 de julio y 156/2020, de 6 de marzo, que vienen a recordar la doctrina jurisprudencial y a concretar su alcance. 11
Como acertadamente indica ORDUÑA, el planteamiento tradicional y restrictivo de la cláusula rebus se justificaba,
sobre todo, porque dicha figura era contraria al principio del “pacta sunt servanda”, como expresión de la regla preferente de la literalidad de la palabra dada y comportaba, además, una erosión de la estabilidad o mantenimiento de los contratos celebrados (vid., ORDUÑA MORENO, F. J., “La cláusula ‘rebus sic stantibus’ y la crisis derivada del coronavirus”, Aranzadi digital núm. 1/2020, parte Estudios y comentarios, Edit. Aranzadi, S.A.U., Cizur Menor, 2020. Disponible en BIB 2020\9720). 12
AMUNÁTEGUI RODRÍGUEZ, C., La cláusula rebus sic stantibus, Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, p. 33.
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VÁZQUEZ-PASTOR13
, actualmente se habla de un doble fundamento de la cláusula rebus: por un lado, el
principio de buena fe y, por otro, la desaparición sobrevenida de la causa. Por lo que respecta al
primero, partiendo del artículo 1.258 del CC, se considera como justa consecuencia de la buena fe en
sentido objetivo, la revisibilidad del contrato cuando se produce una ruptura del equilibrio contractual
por la alteración sobrevenida de las prestaciones que fueron tenidas en cuenta cuando se celebró el
negocio jurídico. Y, en relación con la causa, citando al Prof. Díez-Picazo, el fundamento de la cláusula
rebus puede encontrarse efectivamente en lo que se ha llamado la ‘ruptura del mecanismo causal’ o la
‘aparición de una anomalía funcional sobrevenida’, lo que provoca la desaparición total o parcial de la
causa del contrato, al quedar roto el equilibrio entre las prestaciones en el conmutativo o cuando
resulta imposible alcanzar la finalidad del mismo14
.
Sobre los requisitos para su aplicación, como recuerda la jurisprudencia (vid., por todas, la STS –1ª–
núm. 455/2019, de 18 de julio), la alteración de las circunstancias que puede provocar la modificación o,
en último término, la resolución de un contrato, ha de ser de tal magnitud que incremente de modo
significativo el riesgo de frustración de la finalidad del contrato; y, por supuesto, es preciso que tal
variación de las circunstancias fuese totalmente imprevisible para los contratantes (STS –pleno Sala 1ª–
núm. 820/2012, de 17 de enero de 2013). Y si bien es cierto que puede aplicarse a cualquier negocio
jurídico, generalmente es de más probable acaecimiento en contratos de larga duración, generalmente
de tracto sucesivo.
Realmente la jurisprudencia ha oscilado en la aplicación de la cláusula rebus, sobre todo con base en la
crisis económica que azotó a la economía mundial desde 2007-2008 a 2012-2013. Así, mientras el Alto
Tribunal en un principio le otorgó carácter de imprevisible y de hecho notorio para aplicar la cláusula
rebus y reducir la renta en el contrato de arrendamiento de un hotel (STS, 1ª, núm. 591/2014, de 15 de
octubre), negó posteriormente en otro supuesto similar que la crisis, por sí misma, fuese causa de
resolución del contrato o de reducción de la renta, desplazando el riesgo empresarial del arrendatario al
arrendador (STS, 1ª, núm. 19/2019, de 15 de enero).
Sin embargo, en la actual situación –derivada del estado de alarma decretado por el COVID-19– el
carácter extraordinario e imprevisible de la variación de las circunstancias no precisa de acreditación y
es, indudablemente, un hecho notorio. En este sentido y como ha destacado recientemente el Prof.
ORDUÑA15
, en primer lugar, el propio Real Decreto-ley reconoce el carácter extraordinario y sobrevenido
de esta crisis sanitaria derivada de la pandemia y su extensión al ámbito económico del país.
13
VÁZQUEZ-PASTOR JIMÉNEZ, L., “El «vaivén» de la moderna jurisprudencia sobre la cláusula rebus sic stantibus”,
Revista de Derecho Civil, http://nreg.es/ojs/idex.php/RDD, ISSN 2341-2216, vol. II, núm. 4 (octubre-diciembre, 2015), Estudios, p. 70. 14
DIEZ-PICAZO, L., Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial II. Las relaciones obligatorias, Civitas, Madrid, 1996, p.
897. 15
ORDUÑA MORENO, F. J., “La cláusula ‘rebus sic stantibus’…”, op. cit.
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Pero no debemos olvidar que –como antes se avanzó–, según la jurisprudencia, es preciso un segundo
requisito para que sea aplicable la cláusula rebus, la valoración de las consecuencias de este cambio de
circunstancias en el plano causal del contrato de que se trate; es decir, su incidencia en la base del
negocio jurídico (la expresión del sentido económico del contrato): si tal cambio imprevisible de
circunstancias ha determinado la desaparición de la base del negocio, resultando totalmente frustrada
la misma o deviniendo inalcanzable; o si la equivalencia o proporcionalidad de las prestaciones
negociales han resultado significativamente alteradas, representando una excesiva onerosidad en la
parte contractual afectada por las mismas, de forma que comporte un perjuicio injustificado en el caso
concreto de que se trate (desde un sustancial incremento del coste de la prestación o una disminución
considerable del valor de la contraprestación recibida, hasta un resultado empresarial de pérdidas
reiteradas o falta de un margen de beneficio económico).
Si bien, como se ha referido, generalmente la cláusula rebus tiene su aplicación en el campo de los
contratos de tracto sucesivo de cierta duración (arrendamientos, contratos de explotación, etc.), no
puede descartarse su aplicación en los contratos de tracto único, si su base de negocio se ve
sustancialmente alterada por el cambio imprevisto de circunstancias.
Tras todo lo antedicho, ¿qué sucede con los convenios concursales?
Pese al carácter contractual de los mismos, según hemos visto, los convenios aprobados en los
procedimientos de insolvencia son pactos del deudor con sus acreedores, pero se trata de acuerdos
sobre el pago de las deudas dinerarias preexistentes a la declaración de concurso que conforman la
masa pasiva del mismo (dejamos a un lado los créditos contra la masa o deudas de la masa, por su
carácter prededucible), y –como tiene establecido la jurisprudencia de la Sala de lo Civil del Tribunal
Supremo– cuando se trata de deudas pecuniarias de pago de dinero como prestación principal, no cabe
que opere como exoneración de la obligación la imposibilidad sobrevenida de esta por caso fortuito o
fuerza mayor (vid., por todas, la STS núm. 266/2015, de 19 de mayo).
Pero lo anterior no obsta, a mi juicio, que no pueda resultar aplicable a los convenios concursales la
cláusula rebus, al igual que también lo sería a cualquier otra obligación dineraria; pues, como también
concluyó el Alto Tribunal en la última sentencia antes citada, los supuestos en que la prestación resulta
exorbitante o excesivamente onerosa tienen “encaje en la doctrina de la cláusula ‘rebus sic stantibus’,
que opera con independencia de cual sea el contenido de la prestación pactada”.
Veamos la posible concurrencia de los requisitos jurisprudencialmente exigidos al efecto:
En relación a lo extraordinario e imprevisible de la situación actual, no cabe duda de su existencia y
habilitación –por notoriedad– para el cumplimiento de este requisito, pues el estado de alarma
decretado por el COVID-19 ha conllevado un indiscutible y relevante impacto económico negativo –
también para empresas en concurso con convenio aprobado– derivado del cumplimiento obligatorio de
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las medidas impuestas a las actividades consideradas no esenciales, que han provocado el cierre de los
establecimientos con la consiguiente paralización total de la actividad. Por muy previsor que fuese el
deudor proponente del convenio, muy diligente la administración concursal que lo evaluara, muy
avezados los acreedores que lo aceptaron y muy garantista el juez que lo aprobó, es evidente que
ninguno habría podido atisbar el acaecimiento de unas circunstancias tan extraordinarias como las que
nos asolan, no solo en España sino a nivel global (no se olvide que estamos ante una pandemia).
Abundando en lo ya argumentado, el convenio concursal –como cualquier negocio jurídico (pese a sus
antedichas peculiaridades)– reúne los requisitos de todo contrato: consentimiento (legitimación para la
proposición y capacidad para la aceptación), objeto (contenido del acuerdo entre el concursado y la
colectividad de sus acreedores) y causa (motivo por el que el convenio, con sus efectos novatorios –
como la quita y/o espera– se acepta), además de su rigurosa formalidad (exigencia de aprobación por
sentencia judicial). Y que se trata de un negocio jurídico de tracto sucesivo, lo evidencia el que las
obligaciones objeto de novación por el mismo se prologan en el tiempo (la generalizada espera), factor
fundamental para lograr su cumplimiento16
; no en vano, la generalidad de los convenios aprobados en
los procedimientos de insolvencia (dejando a un lado los prácticamente inexistentes casos de pago
inmediato de los créditos ordinarios vencidos, con quita inferior al 20%17
) suelen tener una media de
unos cinco años de espera. Por tanto, la práctica totalidad de los convenios aprobados cumplen también
el requisito de tratarse de negocios jurídicos de cierta duración.
Y si las circunstancias concurrentes cuando se propuso el convenio, se declaró aceptado posteriormente
y se aprobó finalmente, lo fueron en base a un plan de pagos y –en su caso– a un plan de viabilidad,
elaborados para una situación de actividad económica y en la que resultaba imposible vaticinar los
excepcionales acontecimientos que se han desencadenado –con lo que no puede ser contemplado en
modo alguno como un riesgo normal o inherente al negocio jurídico para ninguna de las partes (deudor
concursado y acreedores)–, resultaría posible alegar con éxito la aplicación de la cláusula rebus para
impetrar una suspensión de un concreto efecto del convenio (v.gr. el pago tempestivo del hito que
corresponda), en el supuesto de que tras el estado de alarma un acreedor solicitara la declaración de
incumplimiento del convenio (ex art. 140.1 LC), por falta de pago por el concursado de un hito vencido
tras el cierre de su negocio o la demora en el abono (si es de vencimiento posterior); petición de
suspensión que sería razonable por un tiempo equivalente a la paralización forzosa de su actividad.
No puede explicarse que, al igual que se han suspendido los plazos procesales e incluso los de
prescripción y caducidad de cualesquiera acciones y derechos durante el estado de alarma (cfr. las DDAA
16
Así lo entiende también RUIZ DE VELASCO Y DEL VALLE, A., “La fase del convenio”, en Manual de derecho mercantil, Universidad Pontificia Comillas, 3ª ed., Madrid, 2007, p. 1077.
17 Una de las especialidades recogidas en el artículo 124.1.a)-II de la LC para la reducción de la mayoría necesaria,
en relación al pasivo total, en aras a la aceptación de una propuesta de convenio.
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1ª y 4ª, respectivamente, del RD-ley 463/2020, de 14 de marzo), lo que sin duda es una decisión
acertada para salvaguardar los derechos de los justiciables y de la población en general –empresarios o
no– (incluidos los propios acreedores de los concursados convenidos18
), porque se haya obviado
considerar una situación también digna de protección, como la de aquellos concursados que han sido
recuperados para la economía patria como “tejido empresarial en proceso de saneamiento” y que,
aunque solo sea por los esfuerzos realizados para lograr la aprobación de un convenio que les habilita a
continuar con su actividad, mantener puestos de trabajo, contribuir con sus impuestos y, a la vez, pagar
a los acreedores concursales titulares de créditos ordinarios y subordinados (los titulares de créditos
contra la masa ya han sido satisfechos, así como los titulares de créditos privilegiados, dejando a salvo
eventuales convenios singulares que también se estarían cumpliendo), y se les vea hurtada la posibilidad
de amparo judicial mediante la aplicación de la cláusula rebus, si cumplen con los requisitos
jurisprudencialmente exigidos al efecto.
No cabe otra posibilidad de esperar que se haga justicia, pues de todos es sabido la imposibilidad de
impetrar una modificación del convenio, habida cuenta de la invariabilidad del aprobado, pues –entre
otras previsiones legales– el propio artículo 140 de la LC lo veda implícitamente cuando habilita a
solicitar del juez la declaración de incumplimiento a cualquier acreedor que lo estime incumplido en lo
que le afecte. De otro lado, el carácter expresivo y taxativo del artículo 114.2 de la Ley especial («una
vez admitidas a trámite, no podrán revocarse ni modificarse las propuestas de convenio») y los
principios a los que responde dicha regulación no dejan margen para la introducción de modificaciones
cuando, además, la propuesta ha sido judicialmente aprobada. Y, finalmente, aunque al juez le esté
permitido interpretar el convenio le está legalmente vedada su modificación en ningún caso (cfr. art.
129.1 LC); por lo que la interesante tesis defendida por el Prof. GUTIÉRREZ GILSANZ19
, consistente en no
considerar incumplido un convenio por un retraso en el pago, esto es, en base a una interpretación
judicial del calendario de pagos a la luz de las circunstancias excepcionales e imprevisibles actuales, es
válida, pero no con base en el precitado artículo 129.1 de la LC (con el que choca frontalmente) sino
precisamente por aplicación de la cláusula rebus, lo que también se desprende de su sesudo análisis. No
en vano, termina el apartado que dedica a la cuestión con una recomendación muy apropiada al deudor
que se encuentre en esta situación, la de informar diligentemente y en tiempo al juez del retraso del
pago que deba realizar, “sobre la base de que realizarlo en el plazo establecido en el convenio afectaría
de forma negativa e irreversible a la viabilidad misma e inmediata de su actividad, lo cual supondría para
él, una de las partes del convenio, un sacrificio exorbitante, motivado exclusivamente en un cambio de
18 También ha quedado suspendido el plazo de dos meses del que dispone cualquier acreedor para ejercitar la
acción de declaración de incumplimiento del convenio (en caso de que se hubiera ya dictado auto de cumplimiento del mismo por el juez del concurso). 19
GUTIÉRREZ GILSANZ, A., “Incumplimiento de convenio concursal…”, op. cit.
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las circunstancias del contrato absolutamente excepcional e imprevisible”; a lo que añadiría que
también advirtiera a los acreedores en similares términos.
No es que abogue desde aquí –aunque tampoco sería disparatado20
– por la habilitación de una
transitoria modificación del convenio similar a la que introdujo la disposición transitoria 3ª del Real
Decreto-ley 11/2014, de 5 de septiembre, cuya exposición de motivos lo presentó como una medida
general que trataba de favorecer la continuidad de las empresas evitando su desaparición, por la vía de
extender al convenio concursal determinadas medidas de facilitación ya previstas para los acuerdos de
refinanciación en la anterior reforma operada por el Real Decreto-ley 4/201421
; pero sí defender, al
menos, la posibilidad real de usar una figura, la cláusula rebus sic stantibus, que ha sido configurada
precisamente para solventar situaciones excepcionales e imprevistas como las que vivimos actualmente
y que no debe hurtarse a los deudores concursados convenidos. Bastante tienen ya con habérseles
impedido el acceso a los avales otorgados por el Ministerio de Asuntos Económicos y Transformación
Digital a través de las líneas de crédito del ICO.
20
El propio Consejo General del Poder Judicial, en su reunión de hoy mismo (07/04/2020), ha elaborado un
documento base preparatorio del “plan de choque” para evitar el colapso de la Justicia tras el fin del estado de alarma, en el que considera conveniente –entre las medidas necesarias a adoptar en el orden jurisdiccional civil (especialidad de mercantil)–, el “permitir una nueva negociación de su deuda a quienes están cumpliendo un convenio, un acuerdo extrajudicial de pagos o un acuerdo de refinanciación”. Noticia disponible en: http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Poder-Judicial/En-Portada/El-CGPJ-reune-un-centenar-de-medidas-en-un-documento-base-preparatorio-del-plan-de-choque-para-evitar-el-colapso-de-la-Justicia-tras-el-fin-del-estado-de-alarma
21 Asumiendo que algunas grandes empresas no iban a poder cumplir sus convenios concursales; como Martinsa-
Fadesa (que finalmente y pese ello entró en liquidación) y, sobre todo, las concesionarias de autopistas en concurso, con la responsabilidad patrimonial de la misma Administración en su trasfondo. Así, se previó que, para el caso de incumplimiento de convenios aprobados conforme a la normativa anterior, en los dos años siguientes a la entrada en vigor de dicho Real Decreto-ley, se dio la posibilidad al deudor –y también a acreedores que representasen al menos el 30% del pasivo total existente–, de solicitar una modificación del convenio con aplicación de las medidas introducidas por dicho texto legal, para lo que se estableció, además, unas mayorías reforzadas respecto a las que se exigen ahora para los convenios actuales.
