Efectos de la Filiacin

Efectos de la Filiacin

Se denominan efectos de la filiacin a Todos Aquellos derechos y obligaciones que emanan de la relacin de padre o madre e hijo y de ah con los dems parientes y el cnyuge.Dentro de los efectos de la filiacin se encuentran:

I. EL estado civil contra sentencia en la prueba y acreditacin de la filiacin;

II. Las relaciones no patrimoniales entre padres e hijos, entre ellos:

El cuidado de los menores

Sus apellidos y el uso de estos por partes de los hijos;

III. Relaciones de carcter patrimonial, donde se encuentra:

La patria potestad

El deber de socorro, especialmente representado en el derecho de Alimentos, pues este no se acaba con est.

La intervencin de las familias en las guardas

Los derechos hereditarios derivados del parentesco

Nota del transcriptor:

Hasta el momento se ha visto

(El Estado civil

( La intervencin de las familias en las guardas

Es materia de Derecho Civil IV

(Los derechos hereditarios derivados del parentesco

La Filiacin y las relaciones no patrimoniales (efectos personales) entre padres e hijos

Se encuentra reglamentada en el Cdigo Civil en el titulo IX Del Libro I, bajo la denominacin De los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos, Arts. 222 a 242

Hoy la ley no hace distingo alguno entre los hijos en relacin a su filiacin a efectos de determinar cuales son los derechos y obligaciones de carcter no patrimonial que existen entre los padres y los hijos.

La autoridad paterna y materna

Dentro de este encontramos:

1.- El deber de respeto y obediencia a los padres

Art. 222 Los hijos deben respeto y obediencia a sus padresAntes el Art. 219 sealaba que estarn especialmente sometidos a su padre, hoy en da se deben igual respeto y obediencia y respeto al padre y a la madre.

El Art. 222-2 viene a consagrar el Principio del Inters Superior del Menor, vale tenerlo presente por que este debe orientar todas las actuaciones que los padres realicen razn de los cuidados que le den a sus hijos.

El deber de obediencia y de respeto de los hijos hacia los padres es de carcter reciproco, toda vez que en virtud del respeto al inters superior del hijo, los padres tambin deben respeto a los hijos, mas an se ha limitado la facultad de correccin (Ius Corrigendi) que tiene el padre o la madre respecto de su descendencia.

2.- Deber del padre o la madre de cuidar a los hijos.

Pero a los hijos tambin les corresponde cuidar a su padre y/o madre e incluso a los otros ascendientes cuando no lo pudieren hacer sus descendientes, aqu se encuentra una norma bastante interesante para poner atajo las situaciones que se dan con frecuencia, de hogares que reciben ancianos y sus hijos o descendencia se desatienden por completo de ellos. Esta norma se encuentra en le Art. 223

Por lo tanto a los hijos les corresponde el cuidado de los padres, no solo en la ancianidad, sino que en estado de demencia y EN TODAS LAS CIRCUNSTANCIAS de la vida en que necesiten auxilio. Tambin les corresponde el cuidado de sus otros ascendientes que no lo sean de carcter directo.

Este deber de asistencia, de cuidado no solo es de carcter material, no solo se trata de proveer lo necesario para la manutencin tanto del hijo cuando el es el beneficiario, como de los padres cuando le toque a el, sino que tambin le responde a un deber de carcter moral y espiritual, de estar con el otro, el que si esta enfermo acompaarlo en su enfermedad.

Que pasa si no se cumple con estos deberes?

Puede constituir causal de perdida del derecho de alimentos, e incluso si se traduce en una injuria atroz, puede constituir una indignidad para suceder por causa de muerte.

3.- Derecho de los padres a corregir a los hijos

Conforme al Art. 234 corresponde a los padres la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal.

Este derecho ya exista bajo la anterior legislacin, se encontraba en el Art. 233 y corresponda a la facultad que tenan los padres para castigar moderadamente a los hijos, hoy en da no se puede castigar, slo corregir.

Aquellas palizas que algunos padres le daban a sus hijos no estn amparadas hoy en da, antes estos decan que tenan la facultad para castigar a sus hijos, hoy en da no, solo puede corregir y corregir moderadamente, de modo tal, de no menoscabar su salud ni su desarrollo personal, o sea no traumarlo.

No es el Rol del padre andar dndole de coscorrones a sus hijos, hay otras formas de educar, hay otras formas de corregir. Tanto es as que con la finalidad precisa de velar por el cumplimiento de esta disposicin se permite que el juez de oficio o a peticin de parte tome las medidas de resguardo a favor del hijo, sin perjuicio de aplicar las sanciones que correspondan al infractor. Cuestin que puede hacer el juez se haya producido el menoscabo o existan posibilidades que esto ocurra.

Coherente con estas ideas se dict y el 07 de octubre fue publicada la nueva ley de violencia intrafamiliar, que viene precisamente a dar un procedimiento ms eficaz a fin de erradicar la violencia al interior de la familia.

Conforme al Art. 1 La ley tiene por objeto prevenir, sancionar y erradicar la violencia intrafamiliar y otorgar proteccin a la vctima. Muchas veces quien hace la denuncia de violencia intrafamiliar le va peor que haberse quedado callado(a) y no haber denunciado.

Hoy en da se establecen medidas de proteccin mas efectivas a fin de que esta vctima no sufra ms daos de los que ya ha sido objeto en razn de estos actos de violencia al interior de la familia.

El Art. 5 de la ley seala que es constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la integridad fsica o psquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cnyuge del agresor o una relacin de convivencia con l, o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive del ofensor o de su cnyuge o de su actual conviviente.

O sea aquellas situaciones en las que pegaba era la pareja y le pegaba los hijos de su pareja y antes quedaba fuera de la regulacin de la ley de violencia intrafamiliar hoy en da queda regulada. As como tambin aun cuando haya terminado el vnculo matrimonial sigue sometido a la ley de violencia intrafamiliar la agresin que se de entre estas personas, por que la ley dice tenga o haya tenido la calidad de cnyuge respecto del ofensor.

Todos los asuntos que se produzcan con ocasin de la ley de violencia intrafamiliar se van a conocer a travs de los tribunales de familia.

El inciso 2 del Art. 234 incluso permite que cuando sea necesario para el bienestar del hijo se puede determinar por el juez que es lo ms conveniente para la vida futura del menor, medidas que no pueden exceder del momento en que el menor cumpla la mayora de edad.

En todo caso si el menor ha sido victima de maltratos, se tiene que distinguir:

1. Si es un maltrato constitutivo de lesiones, justicia penal

2. Si es un maltrato que no llega a ser constitutivo de lesiones, tribunales de familia y ley de violencia intrafamiliar.

Tambin hay una norma especial en la ley de menores que viene a proteger de maltrato, en particular por cuanto permite aplicar sanciones penales a quienes resultaban responsables del maltrato del menor (esta materia la conocan antes los tribunales de menores) los jueces de menores podan aplicar sanciones de carcter panal al agresor respecto del menor.

Se establecen tambin algunas medidas a favor de menor por ejemplo se le saca del hogar comn y se le entrega a otras personas-especialmente sus ascendientes- a fin de que no sea objeto de nuevos maltratos, en todo caso son medidas no punitivas, puesto que estas son propias de los tribunales con competencia en materia penal.

Las resoluciones que dicte el juez en materia de la facultad de la correccin del hijo no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes, debe existir un nuevo pronunciamiento judicial que lo deje sin efecto.

Lo dicho se aplica a todo aquel que tenga el cuidado personal del menor, es decir, el padre si no esta la madre, si ambos no lo estn, aquella persona a quien se le haya confiado el cuidado personal del menor

4.- El deber de Educacin

Art. 236

No solo existe el deber de los padres de educar a sus hijos, sino que tambin el derecho de los padres de educarlos, lo cual se ha visto corroborado con las medidas que han hecho que la enseanza escolar sea de carcter obligatoria y con los programas que vienen ha extender la enseanza preescolar a todos los sectores de la poblacin.

Corresponda al Art. 235 de la anterior legislacin y ha diferencia de lo sealado en ese Art. 235 que dispona que este derecho-deber de educacin se debera realizar de la forma que pareciere mas conveniente el padre, hoy da lo que debe orientar este derecho-deber no es lo que estime conveniente al padre, sino que orientar al hijo hacia el pleno desarrollo en las distintas etapas de la vida, por lo tanto, nuevamente esta norma nos esta diciendo que debemos centrar la mirada en los hijos, no en los padres.

Cambia la mirada de la legislacin antes era totalmente paternalista, el pater familia diriga a su antojo el destino de la familia, hoy en da hay limites dados por el legislador.

5.- el cuidado personal de los hijos

Se encuentra regulado en el Art. 224-1 CC, y es uno de los temas de mayor conflicto judicial cuando se produce la separacin entre los padres.

Regla general Art. 224-1

Por lo tanto, el deber de cuidado no solo se reduce a la crianza y educacin de los hijos, sino que vinculndolo con el Art. 222-2 comprende tambin todo lo relacionado con el desarrollo y realizacin espiritual y material de este.

Para determinar el cuidado personal del hijo vamos a distinguir la filiacin que a este le corresponde:

I. Si la filiacin es de carcter matrimonial aplicamos la regla general, en virtud de la cual toca de consuno a los padres, o al padre o la madre sobre el hijo.

II. Si se trata de una filiacin no matrimonial vamos a subdistinguir:

A. Este hijo se encuentra reconocido por ambos padres caso en el cual aplicamos la regla general del Art. 224.

B. El hijo se encuentra reconocido solo por uno de los progenitores -padre o madre, es indiferente- a el le toca el cuidado personal de los hijos; o

C. No ha sido reconocido por ninguno de sus progenitores, caso en el cual la persona que lo tendr bajo su cuidado ser determinada por el juez de familia.

Que pasa si se establece la filiacin en juicio en contra de la voluntad del padre o la madre o ambos?

Se tendr que recurrir al Art. 203 y el padre, o madre, o ambos respecto del o de los cuales se haya establecido su filiacin con su oposicin queda(n) privado(s) de la patria potestad y en general de todos los derechos que por le ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes.

De modo que en este punto queda privado del cuidado personal del hijo, y entonces dependiendo de quien lo haya reconocido, o si no esta reconocido por ninguno deber el juez nombrarle un guardador.

Si bien el hijo puede perdonar al padre, a la madre, o a ambos cuando se haya establecido la filiacin con su oposicin, cabe tener presente que este perdn, al que se le llama reestablecimiento lo puede realizar el hijo, slo una vez que haya alcanzado su plena capacidad, por lo cual el reestablecimiento no produce efectos en materia del cuidado personal del hijo.

Situacin de los padres que viven separados

Art. 225-1

Por regla general le corresponde a la madre el cuidado personal de los hijos, cuando los padres se encuentran separados.

Que los padres se encuentren separados lo ser:

Por que estando casados han dejado de hacer vida en comn, separacin de hecho o separacin judicial; o

Por que se puso trmino al matrimonio por divorcio o nulidad; o

Por que nunca contrajeron el vnculo matrimonial y ponen trmino a su convivencia.

Por lo tanto es indiferente si han convivido juntos o no, as si de una relacin casual de la cual nace un hijo y esos progenitores nunca hicieron vida en comn tambin cae dentro del supuesto de los padres separados, y aqu el legislador ha privilegiado a la mujer.

La Madre es a quien le corresponde el cuidado personal de los hijos, sin ms trmites, basta acreditar la separacin para que a la madre le corresponda el cuidado personal del hijo, por lo tanto no se deber ir al tribunal de familia a pedir que se le entregu la tuicin a la madre, sino que sencillamente acreditar a travs de los correspondientes medios de prueba que encontrndose separada del padre debe aplicarse el Art. 225-1 del CC.

En todo caso cabe destacar que sobre esta norma prima lo dispuesto en el Art. 224, por cuanto va a corresponderle el cuidado personal a la madre siempre que haya reconocido al hijo y en caso de haber sido en juicio sin que haya sido con su oposicin, por lo tanto, la regla se aplica en la medida que la madre tiene el derecho a tener el cuidado personal del hijo.

Lo mismo va a ocurrir respecto del padre para que este pueda en los caso y bajo las formas que se vern tener el cuidado personal del hijo, solo respecto de aquellos que tienen derecho a tener el cuidado personal.

La regla general:

Padres separados El cuidado personal le corresponde a la madre

Excepciones:

La 1 excepcin

Y ac encontramos otro argumento para decir que aqu ha empezado ha imperar el principio de la autonoma del a voluntad dentro del derecho de familia.

Conforme al Art. 225-2 lo es el denominado PACTO DE TUICIN.

La ley permite que hoy da sean los padres los que resultan entre ellos a quien le corresponde el cuidado personal del menor sin que sea necesario recurrir a los tribunales de familia.

Resulta novedoso, toda vez que con anterioridad a la ley 19.585 los tribunales haban declarado nulo este tipo de pactos, hoy da tienen plena validez y para que produzcan los efectos propios a de cumplir con los siguientes requisitos:

1st. Debe Ser el resultado de un concurso de voluntades entre los pares a quienes les corresponde el cuidado personal del hijo, es un pacto, un contrato, es un acuerdo de voluntades. Por lo tanto, no basta la declaracin unilateral de uno de ellos reclamando el cuidado personal u otorgndoselo al otro.

2nd. Se debe otorgar cumpliendo con las siguientes formalidades:

a) El pacto ha de constar ya sea, en escritura pblica o en acta extendida ante cualquier oficial de registro civil, formalidades solemnidades, son las dos nicas formas de hacer constar el pacto de tuicin.

b) El pacto debe ser subinscrito al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo respecto del cual se ha acordado el cuidado personal dentro del plazo de 30 das siguientes a su otorgamiento.

En el mismo sentido contempla esta subinscripcin la ley sobre registro civil en El Art. 6 n 4

La omisin de esta solemnidad ser sancionada conforme al Art. 8 de la citada ley, que establece la sancin de inoponibilidad del pacto, ms an no podr hacerse valer en juicio.Por lo tanto, se trata de una formalidad de publicidad. Pero ms an dada la redaccin del Art. 225-2 del CC que dice Dentro de los treinta das siguientes y conforme Al Art. 49 del mismo, cuando el legislador utiliza la palabra dentro esta estableciendo un plazo fatal.

Este plazo ser un plazo de caducidad que no requiere ser alegado.

Siendo un pacto jurdico bilateral este pacto de tuicin pueden ser privados de sus efectos mediante la resciliacin, para lo cual debern los padres cumplir con las mismas formalidades que se han indicado para efectos de constituir el acuerdo entre ellos.

2 excepcin

Al padre le toca la posibilidad de ejercer la accin ante los tribunales de justicia a fin de reclamar el cuidado personal del hijo.

Art. 225-3

El supuesto del Art. 225-3 es el siguiente:

A la madre le corresponde el cuidado personal del hijo o en virtud de un pacto de tuicin se le a entregado el cuidado personal del hijo al padre y cumplindose los requisitos que se vern a continuacin el juez puede entregar el cuidado personal al otro progenitor en los casos que se vern.

i. Debe ser en razn del inters del hijo, inters que hace indispensable el cambio de tuicin ya sea por que ha sido maltratado, descuidado o por otra causa calificada. Es una enumeracin a ttulo ejemplar y se podran invocar otros antecedentes que demostrarn que es perjudicial para el menor seguir bajo el cuidado personal del padre o la madre que lo tiene con l.

ii. Hay una limitacin, no se le puede entregar el cuidado personal del menor a aquel padre o la madre que no haya contribuido a la mantencin del hijo mientras estaba bajo el cuidado del otro padre o madre pudiendo hacerlo. O sea, se pone fin al abuso judicial en virtud del cual se reclamaba el cuidado personal del hijo ante los tribunales de justicia a fin de evitar el pago de las pensiones alimenticias.

Tngase presente que conforme a la redaccin del Art. 225-3, no se circunscribe tan solo al derecho de alimentos, el legislador habla de haber contribuido a la mantencin mientras estuvo bajo el cuidado del otro, por lo tanto, si hubo un gasto extraordinario tambin se comprende dentro de esta situacin.

Lgico es pudiendo hacerlo, nadie est obligado a lo imposible.

iii. Conforme al inciso final del Art. 225, en este caso debe subincribirse la resolucin judicial que se pronuncie respecto del cuidado personal del hijo, porque mientras ello no ocurra es inoponible frente a terceros. La subincripcin se pide para que se haga publica esta resolucin judicial, lo que es coincidente en particular con lo dispuesto conforme sobre la Ley de Registro Civil.

3 excepcin

Inhabilidad fsica o moral de ambos padre

Que pasa si quienes incurren en estas conductas son ambos padres?

El legislador se coloca en el caso de que los padres estn inhabilitados fsica o moralmente.

Art. 226

Cuando hay inhabilidad fsica o moral de ambos padres, decimos de ambos padres por que si fuera uno solo de ellos que estuviere inhabilitado, lgicamente le corresponde al otro.

El legislador en el CC guardo silencio, nada dijo de cuando hay inhabilidad fsica o moral y por lo tanto valindonos del elemento sistmico de interpretacin, recurrimos a la ley de menores que en su Art. 41 y 42 nos vienen a indicar cuales son las causas de inhabilidad fsica o moral de ambos padres.

Dice el Art. 42 que para los efectos del Art. 226 del CC son causas de inhabilidad fsica o moral las siguientes:

1st. Cuando estuvieren incapacitados mentalmente;

2nd. Cuando padecieren de alcoholismo crnico;

3rd. Cuando no vieren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo;

4th. Cuando consintieren que el hijo se entregue en la va o en lugares pblicos en la vagancia o a la mendicidad ya sea en forma franca o pretexto de oficio;

5th. Cuando hubieren sido condenado por secuestro o abandono de menores;

6th. Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de este en el hogar constituyere un peligro para su moralidad;

7th. Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.

O sea, tampoco es una enumeracin taxativa, sino que el Art. 7 deja abierto a otros casos que debern ser calificados por el juez de menores.

El Art. 226 indica que acreditndose estas causas de inhabilidad fsica o moral de ambos padres se va a confiar el cuidado personal de los hijos a las siguientes personas:

A los consanguneos ms prximos y en especial a los Ascendientes, o sea normalmente a los abuelos.

Si faltaren los ascendientes y los consanguneos del menor, conforme al Art. 41 de la ley de menores se va confiar el cuidado personal de los hijos:

i. A un reformatorio;

ii. A una institucin de beneficencia con personalidad jurdica; o

iii. A cualquier otro establecimiento que este autorizado para estos efectos por el presidente de la Republica.

Que pasa con aquella persona casada que tuvo un hijo con quien no es su marido o su mujer? es padre o madre pero adems tiene un vnculo matrimonial con otra persona.

Art. 228

Slo podr tenerlo en el hogar comn si cuenta con el consentimiento se su cnyuge.

18/10/05

AUTORIDAD PATERNA: DERECHO A LA RELACION PERSONAL ENTRE PADRES E HIJOS. ART. 229

Corresponde a lo que hoy da se conoce en doctrina como la relacin paterna filial, la relacin directa y regular que debe mantener el padre con los hijos que no estn bajo su cuidado y que bajo la antigua legislacin corresponda a lo que conocamos como el llamado derecho de visitas.

Precisamente, uno de los temas que debe resolverse junto con el cuidado personal es regular la relacin paterna filial entre padre e hijo y como el precepto no distingue rige para la madre o padre que no goza del cuidado personal del menor, de modo que quien no goza del cuidado personal del menor tiene el derecho, pero adems el deber de mantener con el menor una relacin directa y regular.

El nuevo texto del Cdigo Civil elimin el derecho de visitas que rega en la antigua legislacin, recordemos que bajo la antigua la legislacin el padre o madre que no tena el cuidado personal del menor, le corresponda el llamado derecho de visita, pero como consta en la historia del establecimiento de esta ley, la voz visita restringe el alcance y contenido que debe mantenerse por el padre y/o la madre que se encuentre privado del cuidado personal. La idea se entenda restringida al verbo visitar, al frecuentarse padre e hijo o madre e hijo; pero la relacin va ms all de eso es mantener una relacin, conocer al otro, orientarlo, ayudarlo en las distintas circunstancias de la vida del hijo, ese es el sentido de la relacin paterna filial.

En consecuencia, y de ah entonces que se le reconozca al padre o a la madre que se encuentran privado del cuidado personal del menor no slo el derecho a mantener la relacin paterna filial, sino que el deber de mantener tal relacin la que tendr por contenido en cuanto a frecuencia y en cuanto a la forma de realizarse:

1) Segn sea el acuerdo de voluntades el padre o la madre que quiere establecer la relacin paterna filial con el padre o la madre que tenga el cuidado personal del hijo.

2) A falta de acuerdo ser el juez el que fije lo que estime conveniente para el menor.

Nuevamente encontramos en el artculo 229 la manifestacin del principio de la autonoma privada dentro del derecho de familia.

Sin perjuicio de lo dicho, el juez est facultado para restringir e incluso suspender la relacin directa y regular que debe mantener este padre con su hijo en la medida que se perjudique el bienestar del menor, lo que debe ser declarado de forma fundada. Ntese que la disposicin dice suspender, o sea, paralizar o restringir, limitar la relacin paterna filial, no dice cancelar, por lo tanto las medidas que se tomen en caso alguno pueden tener carcter de definitiva o permanente, porque de lo contrario se convulsa la relacin paterna filial.

La regulacin que el CC da hoy da a la relacin paterna filial no solo es entendida como un derecho, sino que tambin como un deber, de ah entonces que hoy da tambin podra el juez conforme a lo sealado en el articulo 242 modificar las resoluciones que se dicten en esta materia, toda vez que debe velar por la observancia no slo del derecho, sino que tambin del deber cuando hayan cambiado las circunstancias que se tuvieron en vista al momento que fue regulado.

A quin le corresponde la relacin paterna filial?

La propia denominacin nos indica que al padre, a la madre, que est privado del cuidado personal del hijo, tiene el derecho y el deber de tener una relacin paterna filial con los hijos menores, ya decamos que a falta de acuerdo de voluntades de estas personas, luego en subsidio se regular conforme lo decrete los tribunales de familia.

Pero la verdad no slo se restringe al padre o madre que estn privados del cuidado personal del menor, toda vez que si recurrimos a la ley de menores veremos que en aquellos casos en que el cuidado del menor fuere entregado al padre o la madre, puede regularse la relacin directa y regular en relacin de los parientes de este menor, por lo tanto, un abuelo, un hermano tambin podran pedir que se regule la relacin directa y regular con el nieto o hermano, segn sea el caso. En este caso no hay exclusin de los parientes a diferencia de lo que ocurra en el derecho de alimentos. Detrs de esto est el principio superior del menor.

El artculo 48 de la ley de menores regula la relacin directa y regular que deben tener el padre o madre u otros parientes con el menor, queda sujeto a el procedimiento ordinario que hoy se regula en la ley que cre los tribunales de familia.

El inciso final del artculo 48 de la ley de menores. (escribir). Por lo tanto es mucho mas amplio de lo que uno podra pensar en cuanto se restringe tan solo al menor.

Si la persona que tiene a su cargo el cuidado personal del menor frustra o retarda o entorpece de cualquier manera la regulacin a que ha quedado sujeta la relacin paterna filial podr el beneficiado con esta regulacin solicitar que se recupere el tiempo perdido.

Pero, de la misma forma si la persona a quien le corresponde la relacin paterna filial deja de cumplir injustificadamente con la relacin directa y regular en la forma establecida, podr instarse a su cumplimiento, incluso bajo apercibimiento de decretar la suspensin o restringir del derecho y deber del cual es titular. O sea, los nios estn esperando a la persona que va a estar con ellos este fin de semana y esta persona sencillamente no llega porque se queda dormido o se olvid. Nuevamente est detrs el inters superior del menor, porque no es bueno que al nio se le cree una expectativa de que va a reunirse con determinada persona en una fecha y hora determinada y que este nio se quede esperando y nunca lleguen a buscarlo, porque psicolgicamente se produce una sensacin de abandono.

Lo anterior manifiesta el carcter de derecho, porque si no cumplen el derecho yo podr pedir que se me compense o deber, en cuanto si Ud. no cumple la otra parte va a pedir que se suspenda la relacin paterna filial. Estas consecuencias no se encontraban en la antigua legislacin.

Conforme al artculo 238 y no solamente aplicable a la relacin paterna filial, sino que tambin a los otros derechos si se produce el abandono por parte del padre o la madre en relacin al menor, pierden los derechos que le corresponden, por cuanto el padre o madre que realiza el abandono no podr reclamar estos derechos; en el mismo sentido el artculo 239 seala que los padres se encuentran privados de los derechos que hemos estudiado cuando estn inhabilitados moralmente, lo que haya dado motivo a separar los hijos de ese padre o madre.

Qu pasa con la salida de los menores al extranjero?

Las normas no estn en el CC, la norma que corresponde aplicar se encuentra en la ley de menores, en el artculo 49. Artculo que tambin fue objeto de modificacin por la ley 19585 en cuanto se elimino la expresin legtimos respecto de los hijos y en cuanto se derog el inciso final que regulaba la situacin del hijo natural. En vez de esto, se agreg en el inciso segundo que corresponde dar la autorizacin a la persona que tenga el cuidado personal del menor que por regla general sern los padres y en particular respecto de aquel que lo hubiere reconocido, de modo que, lo que quiere decir esta expresin es que si de los dos padres (padre, madre) slo uno reconoci el menor, a l le compete el ejercicio de este derecho, lo que resulta lgico, porque quien no lo ha reconocido no tiene filiacin determinada del menor y no podr ejercer ningn derecho respecto de l.

Dice el artculo 49 que si la tuicin del hijo no ha sido confiada por el juez a alguno de sus padres o terceros aqul no podr salir sin la autorizacin de ambos padres o de aquel que lo hubiere reconocido en su caso. Si por el contrario, el juez ha entregado la tuicin a los padres, ya sea a ambos o a uno de ellos o a un tercero, slo podr salir del pas el menor que cuente con la autorizacin de la persona a quien se le haya confiado el cuidado personal del hijo. Si respecto de este menor estuviese tambin regulada la relacin paterna filial, la persona en cuyo favor se encuentra regulada la relacin paterna filial tambin debe dar su consentimiento para que el menor salga del pas; ello a fin de tomar las medidas necesarias para no vulnerar la regulacin que se ha dado a la relacin paterna filial entre el menor que saldr del pas y la persona que est ejerciendo este derecho.

La forma de otorgar el permiso es de carcter formal, toda vez que debe serlo mediante escritura pblica o mediante de escritura privada autorizada ante notario pblico y deber ser acompaada ante la autoridad competente al momento de salir del pas el menor, pero si el menor sale del pas precisamente con las personas que deben autorizar su salida no es necesario la autorizacin.

Si no pudiese presentarse este permiso o sin motivo plausible se negare la autorizacin por alguno de aquellos que deben prestarlo, podr otorgarla el juez de familia para lo cual deber considerar los beneficios que la salida reporta al menor y el tiempo por el cual se concede la autorizacin.

Qu pasa si el menor no vuelve dentro del plazo concedido?

En este caso, siempre que ocurra injustificadamente el juez podr decretar la suspensin de la pensin de alimentos que estuviese decretada en su favor.

Si nosotros repasamos los derechos y deberes que hemos estado estudiando podramos clasificarlos

1.- hay deberes que tienen los hijos para con sus padres

El deber de respeto y obediencia

El deber de cuidado

2.- Hay derechos y deberes de los padres para con los hijos:

El deber de cuidado personal

El deber de mantener una relacin directa y regular por parte del padre que se encuentra privado del cuidado personal del hijo

La correccin del menor

La crianza y educacin de los hijos.

Sin perjuicio de lo sealado existe tambin deber recproco entre padres e hijos que es el deber de socorro que comprende dentro de el la asistencia como el derecho de alimentos, la asistencia en cuanto debemos manifestar que el deber de socorro no se circunscribe exclusivamente al derecho de alimentos, sino que es ms que el derecho de alimentos.

Dentro del deber de socorro cabe incluir los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los hijos, la administracin y el derecho legal de goce de los bienes propios del hijo que forman parte de la patria potestad y el derecho de alimentos de alimentos que tendr lugar cuando el deber de socorro no se cumpla de forma directa.

1) Los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo. Corresponde a la prestacin directa del deber de socorro que es tratado en el ttulo IX el libro I del CC. La regulacin que el legislador ha dado a esta materia no es especfica, sino que ha mas bien ha dado los efectos jurdicos que el deber de socorro en s produce.

En este punto la cuestin se reduce a determinar quien debe soportar la mantencin material de los hijos hasta que ellos puedan tener su propio sustento, de ah que tambin se comprenda al derecho de alimentos, toda vez que ser un efecto del deber de socorro cuando ste es incumplido por la persona a quien le corresponde o cuando el deber de socorro no se cumple de forma espontnea, normal y adecuada, por eso entonces, quien tiene que cumplir con el deber de socorro lo hace naturalmente no debemos recurrir a una pensin de alimentos, porque el deber de socorro ya lo comprende a quien lo est cumpliendo de forma natural, espontnea y completa. Eso no implica que uno deba realizar una actividad necesaria para acreditar el hecho que est cumpliendo el deber de socorro en esta forma. Por lo tanto, una cosa es como se cumple y otra cosa es como probamos el cumplimiento.

Pero el deber de socorro no se agota en el derecho de alimentos, el deber de socorro es ms que el derecho de alimentos e incluso se dice que el deber de socorro es un deber de carcter moral y que se traducira jurdicamente en el derecho de alimentos, as se ha diferenciado esta situacin en distintos fallos judiciales, se seala que Desde que los seres humanos viven en sociedad se reconoce el deber de ayudarse mutuamente, deber que se mantiene en la sociedad como moral sin invadir el campo del derecho.

Hay personas respecto de las cuales el deber de socorro se hace tan ostensible de modo que llega a ser esencial para su mantenimiento y progreso en la vida social que hace que el legislador se haga cargo de el y de ah entonces que primero dir que quien debe hacerse cargo de esta persona lo es la familia y tambin aquellos que tengan un agradecimiento respecto de esta persona, es en este caso entonces el que este deber de carcter moral se transforma en un deber jurdico, adquiere la dimensin no solo de un deber, sino que de una obligacin que su incumplimiento suponga la imposicin de consecuencias jurdicas negativas.

Por eso el deber de socorro es el gnero y los alimentos una especie de este gnero, tanto es as que se seala que los alimentos son la mnima expresin del deber de socorro, es lo menos que una persona debe dar a un miembro de su familia cuando esta se encuentra imposibilita de mantenerse por s misma, de ah entonces que el deber de socorro expresado en la forma de alimentos corresponda tanto entre los cnyuges como tambin entre los descendientes y ascendientes de forma principal, sin perjuicio que incluso pueda llegar a los colaterales.

Los gastos de crianza, educacin y establecimiento. Nos remitimos a la sociedad conyugal. De modo que es lgico comprender de quien debe asumir estos gastos en primer lugar son sus padres, de qu forma lo harn los padres depender si se encuentran casados bajo el rgimen que se encuentren casados, si no segn sus facultades econmicas.

En todo caso esta regla est repetida en el artculo 230 del CC que seala que los gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal segn las reglas que tratando de ella se dirn, si no la hubiere los padres contribuirn en proporcin a sus respectivas facultades econmicas y ms aun si fallece uno de los padres los gastos de l pasan al sobreviviente, de modo que slo un padre en primer trmino asumir este tipo de gasto conforme a su situacin.

Si el hijo tuviera bienes propios se aplicar el artculo 231 que seala que podr sacarse de sus bienes propios lo necesario para asumir los gastos de crianza, educacin y establecimiento, preocupndose de mantener ntegro los capitales; norma que es aplicable no slo en caso de la sociedad conyugal, sino que en cualquier situacin que se encuentren unidos o no los padres, sin importar el rgimen matrimonial o de no existir matrimonio sin importar esta situacin de separacin entre ellos.

Si los padres no tienen los recursos econmicos para enfrentar los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los hijos o este padre o madre faltaren, en tal caso se aplica la norma dada en el artculo 232 del CC. Esta norma se incorpora por la ley 19585 y se modifica por la ley 19741 del ao 2001. Si falta o hay insuficiencia de los padres para proveer a las necesidades del hijo corresponde a los abuelos asumir esta obligacin, obligacin simplemente conjunta y no solidaria.

Pero bajo la anterior legislacin, la ley 19585, ocurra que por ejemplo, normalmente es el padre quien debe pagar alimentos a los hijos, porque normalmente los hijos estn bajo el cuidado de la madre cuando estn separados y este padre o no estaba o es insuficiente su patrimonio, entonces se demandaba a los padres de este padre y ellos decan que tambin deban ser demandados los abuelos maternos, pero la pregunta era por qu los abuelos maternos si la madre est cumpliendo su deber de cuidado y la respuesta era que el legislador no distingua. Por lo tanto, los padres de la madre indirectamente se vean involucrados en el tema de la pensin alimenticia, porque el padre que no es nada respecto de ellos no estaba cumpliendo su obligacin; y de ah entonces la modificacin que se introdujera este segundo inciso que seala que En caso de insuficiencia primero pasa la obligacin a los abuelos respecto ....... y a falta de estos a los abuelos de la madre. Esta ltima situacin se presenta cuando son hijos menores de edad que no tienen los recursos suficientes para mantener a sus hijos.

Qu ocurre si un tercero presta socorro a los hijos? Art. 240 y 241 CC.

El artculo 240 es una norma que sanciona aquella situacin en virtud de la cual los padres dejan bajo encargo de un tercero, familiar o no el cuidado de el hijo, pero debemos complementar esta norma con lo dispuesto en el artculo 47 de la ley de menores, conforme a la cual el solo hecho de colocar al menor en la casa de un tercero no constituye abandono para los efectos del artculo 240, o sea, el abandono implica ms que el hecho de colocar al menor bajo el cuidado de un tercero. Podra ser no cooperar econmicamente a su manutencin, no visitarlo, no mantener una relacin directa y regular con ese menor, etc.

El artculo 47 de la ley de menores seala queda a prudencia del juez determinar que es necesario o no para retirar o no el menor, hacer el pago de reembolso a los terceros que lo tuvieron bajo su cuidado, es decir, no es un derecho absoluto, sino que es el juez quien deber ponderar si para los padres recuperen a su hijo deben o no rembolsar los gastos en que incurri el tercero que lo tuvo bajo su cuidado.

Artculo 241CC, situacin del hijo ausente. El alcance de esta norma es que se trata del hijo que no est en su casa, que no est bajo el cuidado directo y regular de su padre o madre y que requiere ser asistido. Por ejemplo un hijo que est en evidentemente estado de fallecimiento y entra en una posada pidiendo alimentos. La ley dice al dueo de la posada alimntelo, porque existe autorizacin respecto de sus padres para que usted le provea alimentos y para que entonces nazca la obligacin, usted tendr que comunicarse tan pronto pueda con los padres de este menor e informarle que ha hecho un desembolso econmico a fin de proveer de alimentos al menor a fin de que se le reembolse.

Pero no hay un derecho de reembolso eterno en el tiempo, sino que para que se le reembolse en estos casos usted debe comunicar en el menor tiempo posible esta situacin a la persona que tiene bajo su cuidado al menor. Si no lo hace en el perodo ms pronto posible habr que ver las circunstancias del caso para determinar si efectivamente pudo realizarse esta comunicacin, de lo contrario se entiende que se pierde este derecho de reembolso. Se entiende que se renuncia al derecho de reembolso y pasa a ser una mera liberalidad.

2) La administracin y el derecho legal de goce que tiene el padre o la madre en su caso sobre los bienes del hijo. Para poder estudiar este segundo efecto del deber de socorro necesariamente debemos estudiar lo que es la patria potestad, porque estos efectos se circunscriben dentro de la institucin de la patria potestad.

Clase del 20 de Octubre del 2005.

La Patria Potestad.-

Est definida en el articulo 243. La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.

La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer.Los cdigos ms modernos como el mexicano regulan de forma conjunta la patria potestad y la autoridad paterna. Ello lleva a entender que la patria potestad sea definida como el conjunto de derechos y deberes que tienen los padres sobre la persona y bienes del hijo no emancipado.

No ocurre lo mismo en nuestro derecho toda vez que la patria potestad tiene carcter patrimonial.

Hasta antes de la ley 19.585 quienes estaban sujetos a patria potestad eran los hijos legtimos, el articulo 240 deca que era el conjunto de derechos que la ley da al padre o madre legtimos sobre los bienes del hijo no emancipado.

Los hijos naturales no estaban sujetos a patria potestad sino que para que el padre o madre que hubiese reconocido a su hijo tuviese la representacin legal de l era necesario que fuera nombrado por los tribunales como su guardador.

Hoy el articulo 243 no hay distingo en cuanto a la forma de determinacin de la filiacin, ya que estando establecido el estado civil de hijo respecto de un padre, madre o ambos a ste, esta o estos le corresponder la patria potestad.

La ley 19.585 acorde con el principio que inspira de establecer la igualdad jurdica de todos los hijos define a la patria potestad haciendo referencia al hijo no emancipado, son estos quienes quedan sujetos a la patria potestad.

Textos antiguos hablan del padre de familia que era quien ejerca la patria potestad respecto de los bienes de un hijo legitimo y correlativamente la expresin hijo de familia quien estaba sujeto a patria potestad, con la ley 19.585 estas expresiones desaparecen.

La patria potestad no se ejerce en beneficio del padre o madre que la detenta, sino en beneficio del hijo, el inters superior del menor debe orientar la forma de realizar los diferentes actos de los padres.

La Comisin de constitucin y legislacin se opuso a la unificacin de la autoridad paterna y la patria potestad. Sealaron que a pesar que ambas provienen del mismo hecho cual es la paternidad y que persiguen el mismo fin que es la proteccin integral del hijo consideraron que deban seguir tratamientos distintos porque miran a aspectos distintos. La autoridad paterna a proteger, cuidar y educar al hijo y mientras que la patria potestad a velar por los intereses patrimoniales del hijo.

Caracterizando a los derechos que conforman la autoridad paterna y sus deberes como personalsimos, recprocos, intransferibles, intransmisibles e irrenunciables, vamos a distinguir que cosas conforman la autoridad paterna y cual es la patria potestad.

La reglamentacin de la patria potestad ha evolucionado desde el cdigo civil originario por cuanto adems de corresponder y ejercerse respecto de todos los hijos y ejercerse en beneficio de los intereses del menor tambin le corresponde la patria potestad a la madre, de modo que la expresin patria potestad es equivoca en cuanto solo se le asigna al padre este conjunto de derechos y bienes.

quines estn sujetos a patria potestad?

Los hijos cualquiera sea la forma de determinacin de su filiacin. Es necesario que este determinada su filiacin.

Tambin estn sujetos a patria potestad los derechos eventuales del hijo que est por nacer. No solo se restringe al ya nacido sino que se extiende a la persona natural.

A quien corresponde la patria potestad?

En el Cdigo civil originario solo le corresponda al padre, luego evoluciona, tambin le corresponde a la madre pero en defecto del padre. Con la ley de filiacin 19.585 se cambia este punto, pues la patria potestad le corresponde a ambos padres tanto es as que prima el acuerdo de los padres para determinar en quien se radica la patria potestad y solo a falta de este la ley la radica en el padre.

Art. 244.- La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente, segn convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento.

A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad.

En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de l, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Ejecutoriada la resolucin, se subinscribir dentro del mismo plazo sealado en el inciso primero.

En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes correspondern al otro de los padresPactos sobre la patria potestad.

Es una manifestacin del principio de la autonoma privada dentro del derecho de familia.

Requisitos.-

Es una acuerdo solemne por cuanto solo puede otorgarse por escritura publica o por acta ante cualquier oficial del registro civil, debe adems ser subinscrita al margen de la inscripcin del nacimiento del hijo dentro de 30 das desde su otorgamiento.

Se discute acerca de su naturaleza.

Formalidad solemnidad. Inciso 1 articulo 244. establece un plazo fatal y perentorio para realizar la subinscripcion, de no realizarse dicho acto el pacto no produce efecto alguno porque es inexistente o ser sancionado con la nulidad absoluta del mismo.

Formalidad de publicidad. Si no se subinscribe el articulo 246 seala que el nuevo pacto o acuerdo no ser oponible a los terceros, para que sea oponible debe ser cancelada la anterior subinscripcion. La norma es poco clara, la profesora se inclina por la primera opcion.

Qu se puede pactar?

Que la patria potestad le corresponda al padre

Que la patria potestad le corresponda a la madre.

Que la patria potestad sea ejercida de forma conjunta entre los padres.

Qu pasa si no hay acuerdo?

Articulo 244 inciso 2. le corresponde al padre. Se critica en cuanto la constitucin asegura la igualdad entre hombres y mujeres. No estara recogindose el convenio que elimina toda forma de discriminacin de la mujer.

Qu pasa si los padres viven separados?

Articulo 245 no lo radica en una persona determinada. Quien tiene el cuidado personal tambien tiene la patria potestad.

Por acuerdo de ellos o por resolucin judicial fundada se le puede atribuir la patria potestad al padre que no tiene el cuidado personal de los hijos.

Articulo 244 inciso 3. a peticin de uno de los padres podr alterar el juez los acuerdos a que ellos hayan llegado o la regla supletoria cuando el inters del hijo lo haga indispensable, de modo que se le entregue la patria potestad al progenitor que acude a la justicia.

En defecto del padre o madre que ejerce la patria potestad le corresponde de pleno derecho las facultades o derecho de la patria potestad al otro padre. No se seala cuando falta el padre que ejerce la patria potestad, puede serlo cuando se ha suspendido la patria potestad, cuando ha fallecido, cuando es declarado muerto presunto, cuando se reconoce al hijo en sede judicial con la oposicin del padre reconociente.

Cuando procede nombramiento de un guardador?

Cuando la patria potestad no puede ser ejercida por el padre o madre se le debe nombrar al hijo un tutor o curador, para que proteja los intereses del menor.

Procede en los casos en que el menor no tiene determinada su filiacin respecto de su padre o madre o en el caso en que la maternidad o la paternidad ha sido establecida judicialmente con la oposicin del respectivo padre o madre. As tambin en el momento en que el hijo es reconocido por su padre o madre o por ambos cesa la guarda, siempre y cuando sea por un reconocimiento voluntario.

En qu consiste la patria potestad?

Confiere los siguientes atributos:

Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo

Derecho de administrar los bienes del hijo

La representacin del hijo.

Solo tiene el carcter de derecho el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo, ya que es la contrapartida en cuanto debe soportar los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo.

Los otros 2 son deberes o carga de quien tiene la patria potestad.

Tradicionalmente para determinar el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo se ha clasificado el patrimonio distinguiendo:

Peculio profesional industrial.

Comprende todos los bienes del hijo que ste haya adquirido en el ejercicio de todo empleo, profesin, oficio o industria.

Articulo 250 N1. Se complementa con las normas especiales laborales que establece otras normas legales, esto en virtud del principio de especialidad. Articulo 4

Peculio adventicio extraordinario.

El titular de la patria potestad no tiene el derecho legal de goce y la administracin de determinados bienes del hijo sujeto a su patria potestad.

Se encuentra conformado por algunas de las cosas que enumera el articulo 250 numero 1 al 3.

1. Bienes adquiridos por el hijo a titulo gratuito cuando se ha dispuesto que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad ( donacin, herencia o legado)

Hasta antes de 1998 no exista relacin entre aquel que tena el derecho legal de goce con quien tena la administracin. Hoy segn el articulo 253 se unen estos atributos. Son facultades recprocas.

2. Bienes adquiridos a titulo gratuito bajo la condicin que el hijo obtenga su emancipacin.

Es una condicin impuesta por un tercero que consiste en que el hijo no quede sujeto a patria potestad.

La declaracin de voluntad mediante la cual se pretende obtener la emancipacin no produce efecto alguno.

El legislador ha establecido un caso que hoy no podra producir efecto alguno. Se entiende que para estos efectos se tendr por cumplida la condicin privando al titular de la patria potestad, del derecho legal de goce y administracin de los bienes del hijo, es decir hay un caso en que la condicin se cumple por equivalencia.

3. Bienes adquiridos por el hijo a titulo gratuito en que se dispone que el goce de stos lo tenga el hijo.

El donante o testador ha querido que estos bienes sean administrados por el hijo.

4. Bienes que pasan al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre que tiene la patria potestad.

Hijo que adquiere una herencia o legado porque sus padres son incapaces o indignos. Se priva al padre o madre del derecho legal de goce o de la administracin de los bienes de su hijo.

El padre o madre se aprovechar de esta administracin como si fueran propios.

Peculio adventicio ordinario

Constituye la regla general, est compuesto por los bienes que siendo del hijo, tendrn el padre, la madre que ejercen la patria potestad, el derecho legal de goce respecto de ellos su administracin y representacin.

Forman parte de l todos los bienes que no forman parte de los 2 peculios anteriores. Articulo251 ejemplo las cosas adquiridas a titulo oneroso que no sean producto de su trabajo; bienes adquiridos a titulo gratuito en los casos que no se ha privado al titular de la patria potestad de la administracin o del derecho legal de goce, dineros ganados por el hijo en juegos de azar, tesoros y minas adquiridos por compra venta, herencia o legado con la excepcin que la mitad pertenece al peculio profesional y la otra mitad al peculio adventicio ordinario. Articulo250 parte final.

Una vez realizada la distincin de los peculios debemos ver en relacin a cada uno de ellos el derecho legal de goce y la administracin.

Artculo 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes:

1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria. Los bienes comprendidos en este nmero forman su peculio profesional o industrial;

2. Los bienes adquiridos por el hijo a Ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad; ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o ha dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo, y

3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad.

En estos casos, el goce corresponder al hijo o al otro padre, en conformidad con los Artculos 251 y 253.

El goce sobre las minas del hijo se limitar a la mitad de los productos y el padre que ejerza la patria potestad responder al hijo de la otra mitad.Articulo 253. Donde se radica el derecho legal de goce se radica la administracin.

Artculo 253. El que ejerza el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo tendr su administracin, y el que se encuentre privado de sta quedar tambin privado de aqul.

Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer sobre uno o ms bienes del hijo el derecho legal de goce, ste pasar al otro; y si ambos estuviesen impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la administracin.Derecho legal de goce

El cdigo civil por la reforma de 1998 utiliza la expresin de derecho legal de goce. El articulo 252 seala que recibe la denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo.

De forma supletoria se rige por las normas dadas para el derecho real de usufructo.

El derecho legal de goce se define en el inciso 1 del articulo 252 que destaca su carcter de personalsimo que se le confiere a quien tiene la patria potestad, no puede ser transferido o transmitido.

Sabiendo quien es el titular de la patria potestad sabemos quien ejerce este derecho legal de goce.

Artculo 252. El derecho legal de goce es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles.Caractersticas

Es un derecho personalsimo, irrenunciable, intransmisible.

Si la patria potestad la ejercen ambos padres en forma conjunta se dividen en partes iguales el derecho legal de goce a menos que se ejerza una divisin diferente.

Si los padres estn casados bajo sociedad conyugal y el padre ejerce la patria potestad los frutos que se obtengan en virtud del derecho legal de goce pertenecen a la sociedad conyugal por lo tanto no habr problemas de administracin.

Si fuere la mujer quien ejerce la patria potestad se le mira como separada de bienes. Articulo 150.

21 10 2005

3 Es de carcter inembargable: la discusin que presenta este punto no es cuanto al derecho legal de goce en el mismo, el que claramente es inembargable, sino que en cuanto a los frutos que integran los distintos patrimonios sobre los cuales se ejerce este derecho legal de goce.

Qu pasa por ej. con los dividendos que produce una cosa, son o no son embargables? Se discute en doctrina, y la verdad es que no hay una solucin pacfica al respecto.

4 El persona que ejerce el derecho legal de goce ser aquella en quien se radique la administracin de estos bienes: y como se ver ms adelante, ello tambin determina la persona que tiene la representacin del hijo respecto de ese peculio. Por lo tanto, lo que determina la titularidad de la administracin, como de la representacin, lo ser conforme a quien sea la persona llamada a ejercer el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo, lo que lgicamente, como se ver, a simplificado bastante la determinacin de la persona singular, que tiene cada uno de estos atributos, por cuanto hoy en da, ya no se pide en forma separada, sino que se encuentran concadenados el atributo de administracin y representacin al derecho legal de goce.

5 An cuando estamos en presencia del derecho legal de goce, la ley no exige al padre o la madre rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin, ni siquiera se obliga a levantar inventario solemne a fin de detallar los bienes sobre los cuales se tiene el derecho legal de goce. Sin perjuicio de ello, si debe llevar el padre o la madre una relacin circunstanciada de los bienes desde que entro en el goce de ellos, pero es un instrumento de carcter privado, y produce los efectos propios de este tipo de instrumentos.

6 Quien tiene el derecho legal de goce es responsable de la administracin de estos bienes, que conforme al art. 256, se responde hasta de la culpa leve, y slo se extiende a la propiedad, en el caso de que tenga el goce y administracin de los bienes del hijo.

Se volver sobre este punto, cuando se vea precisamente la administracin, como uno de los atributos de la patria potestad.

7 El legislador ha establecido a quien le corresponde la patria potestad y, paralelamente, ha sealado, a quien corresponde el derecho legal de goce, cuando por disposicin legal, o en virtud de una declaracin de voluntad, se haya querido privar a este padre o madre, de este atributo. Se trata en particular de los casos excepcionales que contempla el art. 250 n 2, casos en los cuales -ya se dijo esto en clase pasada, bajo denominacin de peculio adventicio extraordinario- le corresponder el derecho legal de goce al otro padre o al hijo, conforme a las normas de los arts. 251 y 253 CC, respectivamente. Hay que agregar dentro de los casos que seala el art. 250 n 2, los bienes comprendidos dentro del peculio profesional o industrial, a que hace mencin el art. 250 n 1, de modo que debiramos distinguir en consecuencia, cada uno de los peculios, para as fijar en rendicin a quien le corresponde el derecho legal de goce, respecto de este punto.

As, tratndose del peculio profesional, le corresponde al propio hijo toda vez que la ley, para este efecto, lo considera mayor de edad, sin perjuicio de las restricciones que existen en caso de enajenacin de estos bienes.

2 grupo: el peculio adventicio ordinario. Se sabe ya que constituye la regla general, y el derecho legal de goce, le corresponder naturalmente a la persona que ejerce la patria potestad.

3 grupo: peculio adventicio extraordinario. Y vamos a distinguir:

Si se trata del caso en que el testador o el donante dispone que no se tenga en goce o administracin, por quien ejerce la patria potestad, entonces el derecho legal de goce ser ejercido por el otro progenitor, y a falta de ste, o encontrndose tambin impedido, le corresponde al hijo.

Si se trata de aquel caso en que se ha establecido por el testador o el donante la condicin de emancipar al hijo, que es beneficiario de la herencia, legado o donacin, en este caso, dado que esta condicin no produce efecto en el sentido querido por quien fij la condicin, se entiende que se cumple por equivalencia la condicin, al otorgar el derecho legal de goce, al progenitor que carece de la patria potestad, y si ste faltare o estuviese impedido, le corresponde al hijo.

Si se trata del caso en que se seala que el hijo tenga el derecho legal de goce, en este caso pasa directamente a l, al hijo.

El de la exclusin de la herencia o legado del progenitor que ejerce la patria potestad por causa legal, pasa el derecho legal de goce al otro progenitor

8 El derecho legal de goce es un derecho de carcter temporal. As lo define el art. 252, toda vez que durar el tiempo durante el cual exista la patria potestad.

Art. 252 CC inc. 1: El derecho legal de goce es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles.

Como podemos diferenciar el derecho legal de goce, del derecho real de usufructo, ello porque conforme al mismo art. 252 inc. final, se llama tambin al derecho legal de goce, usufructo legal, e incluso supletoriamente, ha de quedar regulado por las normas del derecho legal de usufructo, en lo que no sea incompatible.

Por lo tanto, no se trata de un derecho real de usufructo, sino que de un derecho judicial, en virtud del cual, una persona puede usar y gozar de los bienes de otro.

Al respecto, cabe decir:

1 El usufructo es un derecho real, por consiguiente concede accin de persecucin, la que es propia de todo derecho real.

En cambio, el derecho legal de goce, se ejerce sobre los bienes que integra el patrimonio del hijo, y si estos salen, no hay accin de persecucin a fin de reintegrarlos a dicho patrimonio, de all en consecuencia, que se trate de un derecho de carcter personalsimo, y no de un derecho real.

2 El derecho real de usufructo se puede transferir, se puede renunciar, se puede gravar, e incluso embargar.

Mientras que el derecho legal de goce, se encuentra fuera del comercio humano, es irrenunciable, intransferible y se discute en cuanto a la embargabilidad de los frutos, pero no respecto del carcter inembargable del derecho legal de goce.

3 El usufructuario debe rendir caucin de conservacin y restitucin. Se acaba de ver hace un instante: el padre o la madre, vigente el derecho legal de goce, no esta obligado a rendir caucin o fianza de conservacin y de restitucin, sino que basta con que lleve una relacin circunstanciada de cules son los bienes del hijo.

4 El usufructuario debe levantar inventario solemne, antes de entrar al goce de las cosas.

En cambio, el padre o madre que ejercen la patria potestad, no estn obligados a llevar inventario solemne. Se hace el mismo comentario ya realizado: slo estn obligados a llevar una relacin circunstanciada de los bienes del hijo.

5 El usufructuario esta obligado a rendir cuenta despus de la consolidacin del usufructo, con la nueva propiedad.

No as quien ejerce la patria potestad, pues no estn obligados a rendir cuenta, ni del derecho legal de goce ni de la administracin.

6 El derecho legal de goce tiene sus propias causas de extincin, distintas a las del derecho real de usufructo. De all que la doctrina considere que incurre en un equvoco, al hablar del usufructo legal, porque sencillamente se trata de una institucin distinta, que poco se parece al usufructo, salvo en cuanto, permite usar y gozar los bienes que son de otra persona, en el derecho legal de goce, el hijo, en el usufructo, del nudo propietario.

En consecuencia, quien es titular del derecho legal de goce, lo ejerce sobre todos los bienes del hijo, salvo las excepciones que contemple el art. 250.

2) La administracin de los bienes del hijoEl art. 253 indica que la administracin de los bienes del hijo corresponde al padre o la madre que tenga el derecho legal de goce, as como en el caso inverso, si se esta privado de la administracin, se carece tambin del derecho legal de goce. En este caso, encontrndose privado entonces el padre o la madre del derecho legal de goce, y consecuentemente, de la administracin, el derecho pasa a otro progenitor; y si ambos, padre y madre, estuviesen impedidos, la propiedad plena se radica en el hijo, a quien habr que nombrarle un curador, curador que va a administrar los bienes de este menor.

As entonces, vale la pena nuevamente distinguir entre los distintos peculios, a fin de determinar a quien le corresponde la administracin de ellos:

1 lugar, el peculio profesional: quedan excluidos los bienes que conforman el peculio profesional o industrial, de la administracin del padre o de la madre que ejerce la patria potestad, de modo tal que respecto de este peculio, el hijo menor adulto es considerado plenamente capaz, con la limitacin dada en el art. 254, conforme a la cual, no se pueden enajenar ni gravar estos bienes races, sino que con la autorizacin del juez, con conocimiento de causa. En el caso que el hijo no estuviese sujeto a patria potestad, pero que siendo menor de edad se le ha debido nombrar un curador, el hijo menor adulto administra en los mismos trminos su peculio profesional o industrial, excluyendo de esta administracin al curador.

Qu pasa si se ha privado el derecho legal de goce sobre bienes de el hijo, y consecuentemente, de la administracin de estos bienes? ( se dijo hace un instante: hay que ver caso a caso, conforme a lo sealado en el art. 250 n 2 y 3, a fin de determinar a quien le corresponde la administracin de estos bienes. Y nos remitimos a lo recin dicho (las 4 situaciones en virtud de la cual se puede estar privado, y se dijo que por regla general, pasa al otro padre o la otra madre, salvo el caso especial que se haya dispuesto por el testador o el donante, que la administracin de tales bienes la tenga el hijo, en cuanto dice que le corresponde directamente el goce de los bienes al hijo).

Se pueden presentar situaciones, en las cuales se haya privado de la administracin al padre o la madre que ejercen la patria potestad:

1- Conforme al art. 257, en aquellos casos en que este padre o madre se haya hecho culpable de dolo o de grave negligencia habitual en la administracin. Es una situacin bastante grave, porque se esta imputando dolo, es decir la intencin positiva de inferir dao, en este caso en los bienes del hijo. A fin de evitar dudas, la ley agrega o grave negligencia, que es la culpa grave, la que se equipara al dolo, por lo tanto, estamos frente a actos de administracin, si son reprochables respecto del padre o la madre que los hayan ofrecidos, porque han actuado con la intencin de causar dao en el patrimonio de su hijo o con desidia o negligencia tal que se produce el efecto de todas formas.

Dada la magnitud de los hechos, se requiere que sea establecido en un proceso judicial, en el que se va a privar de la administracin a este padre o a esta madre, segn corresponda.

2- Tambin se pierde la administracin, cuando se suspende la patria potestad, conforme al art. 285, caso en el cual, tambin se requiere de sentencia judicial, y en los 2 casos, esta sentencia judicial debe ser subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

Privado el padre que tiene la patria potestad de la administracin, dicha administracin pasa a otro progenitor, y si ste tambin estuviere inhabilitado, se ha de nombrar a un curador adjunto (un curador de bienes). En estos casos, as como se perdi la administracin, consecuentemente seala el art. 253, tambin se ha perdido el derecho legal de goce sobre estos bienes.

Puede suceder que los bienes del hijo sean administrados por un banco. Ello conforme a las disposiciones de la Ley General de Bases, en aquellos casos en que se hubiere donado, se hubiese establecido un legado o tratndose de una herencia, que se hayan hecho bajo la condicin de que sean administrados por un banco. En este caso, salvo disposicin encontrara, hecha por el donante o el testador, el banco administra conforme a las reglas de los curadores adjuntos.

Qu limitaciones tiene en su administracin el padre o la madre, a quien le corresponda?

1a limitacin: art. 254: No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.

O sea, los bienes del hijo no se pueden enajenar, e incluso los que pertenecen a su peculio profesional o industrial, sino que con autorizacin judicial.

Si se mira la norma, en relacin a si fuera el administrador el curador, veramos esa diferencia, por cuanto este ltimo, contando con autorizacin judicial para enajenar bienes races, debe hacerlo adems en pblica subasta. Se entiende que la palabra enajenar, que utiliza el art. 254, debe ser tomada en un sentido amplio, por cuanto comprende el traspaso de un derecho en favor de otra persona, como la constitucin de gravmenes sobre estos bienes.

2 quien ejerza la administracin, requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa, para enajenar o gravar lo derechos hereditarios del menor.

3 quien ejerce la administracin, no puede donar ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino que conforme a las normas dadas para los curadores, todo ello conforme al art. 255.

Hay que distinguir:

Donacin: quien ejerce la administracin no puede donar bajo ninguna circunstancia los bienes races del hijo. Si lo hiciere, se trata de un acto prohibido por la ley, y por lo tanto la sancin ser la nulidad absoluta del acto o contrato, por cuanto adolece de objeto ilcito.

Donacin de bienes muebles, puede hacerlo sujeto a las limitaciones que establece el art. 402, dado para los guardadores.

Queda sujeta a igual regla la remisin, perdn o condonacin de una deuda.

Arrendamiento: nuevamente el legislador se remite a normas dadas para los curadores, en materia de arrendamiento, y se va a distinguir entonces, si se trata de un bien raz urbano, o se trata de un bien raz rstico.

Tratndose de un bien raz urbano, no puede darse en arrendamiento por ms de 5 aos; tratndose de un bien rstico, no puede cederse su tenencia, por ms de 8 aos, pero incluso podr ser inferior a la duracin del contrato de arrendamiento, por cuanto en caso alguno puede exceder en nmero de aos que falte para que el menor alcance la mayora de edad.

Si ocurriera que quien administra los bienes del hijo celebrara un contrato de arrendamiento respecto de ellos, por ms tiempo que los sealados, especialmente tratndose del lmite por mayora de edad, la sancin es la inoponibilidad del contrato al hijo, por el tiempo que excediera estos mismos. Inoponibilidad que podr alegar el hijo, slo una vez que haya sido emancipado, particularmente, cuando haya adquirido la mayora de edad, porque es slo l quien puede desconocer este contrato.

Aceptacin o repudiacin de una herencia, legado y donacin: nuevamente hay que remitirse a las normas dadas para los curadores y tutores, casos en los cuales, vamos a distinguir entre la aceptacin y repudiacin de la herencia, legado o donacin.

Respecto de la aceptacin, debe aceptar con beneficio de inventario, a fin de delimitar las obligaciones por las cuales deber responder el menor hasta la concurrencia de aquello que reciba por concepto de herencia, donacin o legado.

Para repudiar la herencia, se requiere de autorizacin judicial, con conocimiento de causa, cuando se tratare de herencias y de legados y donaciones, y estos ltimos, sobre bienes races o sobre bienes muebles que valgan ms de 1 centavo, es decir respecto de toda repudiacin se requiere siempre autorizacin judicial, con conocimiento de causa.

Trmino y responsabilidad del administradorSi vigente la patria potestad, responde de la culpa leve en la administracin de los bienes de su hijo. Esta responsabilidad se extiende a la propiedad y a los frutos, y seala el art. 253, que tambin respecto de aquellos bienes en que se tiene la administracin, pero no el goce.

Ello parece un contra sentido, por cuanto se ha hecho hincapi que quien tiene la administracin tiene el goce, y quien tiene el goce tiene a su turno la administracin. Se trata de aquellos bienes en que la responsabilidad por el derecho legal de goce, slo lo es respecto de la propiedad, pero no de los bienes.

Para hacer efectiva la responsabilidad de su padre, de su madre o de ambos, segn sea el caso, el hijo cuenta con un crdito privilegiado de 4 clase, conforme al art. 2481.

La administracin de los bienes del hijo termina por las siguientes causas:

1.- por la emancipacin del hijo

2.- por la suspensin de la patria potestad decretada judicialmente

3.- cuando el padre, la madre, o ambos, se hayan hecho culpables de dolo o de negligencia grave habitual en la administracin de los bienes del hijo. En este caso, privado de la administracin uno de los padres, pasa al otro, y en caso que ste se encuentre inhabilitado, se va a nombrar a un curador.

3) Representacin legal del hijoPara que el hijo este sujeto a patria potestad, debe tratarse de un hijo no emancipado, que son los hijos menores de 18 aos de edad, y que por lo tanto, son personas incapaces, pero conforme al art. 1447, se debe distinguir su incapacidad, segn sea su edad, de modo tal que, los impberes son absolutamente incapaces y los menores adultos relativamente incapaces.

Trtese de un absoluta o relativamente incapaz, ambos requiere de representacin legal, conforme al art. 43, son representantes legales del hijo su padre o su madre, o el curador o tutor. Quien tiene la administracin y el goce de los bienes del hijo, tiene tambin la representacin de estos.

La diferencia entre absolutamente incapaz y relativamente incapaz, va a tener importancia, por cuanto el relativamente incapaz, puede actuar tambin en la vida del derecho auto dictado por quien es su representante legal, mientras que no pueda actuar en el ordenamiento jurdico, el absolutamente incapaz, ni siquiera autorizado por quien es su representante legal.

Excepciones a la representacin legal:

1.- El peculio profesional o industrial del menor: la ley considera al menor adulto, que es plenamente capaz respecto de su peculio profesional o industrial, con las restricciones que ya se indicaron, pero que en caso alguno significa que carezca de esta capacidad; por el contrario, si se exige la autorizacin judicial para enajenar los bienes races que conforman el peculio profesional, es para velar por los intereses de este hijo menor adulto.

2.- Adems, el hijo menor adulto puede testar. La facultad de testar es un acto personalsimo, y por tanto es indelegable

3.- Puede realizar actos extrapatrimoniales, por ej. puede reconocer un hijo, pero no puede contraer matrimonio, sin contar con la autorizacin, bsicamente de sus padres, en contrario, ya se sabe, la sancin no es nulidad del matrimonio, sino que la privacin de sus derechos hereditarios.

Dentro de la representacin del hijo, debemos distinguir distintos aspectos:

1 Hay que distinguir entre actos judiciales y actos extrajudiciales.

2 Luego, ver en cada uno de ellos, los distintos actos que se puedan realizar.

Clase de 27 de octubre

REPRESENTACIN DEL HIJO MENOR DE EDAD

Le corresponde al padre que ejerce la patria potestad.

Debemos distinguir:

REPRESENTACIN EXTRAJUDICIAL.

El legislador nada ha sealado acerca de la forma en que la persona est llamada a dar autorizacin.

Por el contrario slo hace mencin a la autorizacin en casos particulares, cumpliendo con requisitos que tienen el carcter de solemnidad. La doctrina seala que se puede realizar de cualquier forma, de modo expreso o tcito.

Si el padre o la madre que ejerce la patria potestad se negare a dar la autorizacin el hijo no puede suplirla recurriendo al juez, lo mismo se aplica para quien ejerce la patria potestad y est inhabilitado para hacerlo

XXXXXXXXXXXXXXXXXX

Por regla general los contratos entre padre o madre y el hijo no emancipado son vlidos a menos que de forma expresa la ley los haya prohibido. Por ejemplo: contrato de compraventa Art. 1796 y contrato de permuta Art. 1900.

EFECTOS DE LOS ACTOS DEL HIJO.

1.- Actos no autorizados por el representante legal Art. 260 inc. 1

Altera los principios generales en materia del acto jurdico, el acto no es nulo sino que compromete su peculio profesional o industrial.

Se ha justificado esta norma, toda vez que se protegen los intereses de terceros. El hijo que tiene peculio profesional es considerado como plenamente capaz y el tercero no tiene como saber si el menor de edad tiene o no un peculio profesional.

Los terceros actan de buena fe, por lo tanto la ley protege una situacin de apariencia jurdica.

Equivala al Art. 253, que suscit una discusin para saber si esta disposicin era aplicable a los casos en que el hijo no emancipado careca de un peculio profesional o industrial y respecto de los actos que celebraba fuera de la esfera del peculio profesional o industrial. Dicho acto jurdico quedaba sometido a las reglas generales por ser un acto o contrato celebrado sin la autorizacin del representante legal, adolece de un vicio que debe ser sancionado con la nulidad relativa del acto.

Es discutible por la dificultad de distinguir los bienes respecto de los cuales se han celebrado estos actos si dentro o fuera de su peculio profesional.

Somarriba: Art.260 comprende los actos que no estn dentro del peculio profesional o industrial

Claro Solar: los actos celebrados fuera del peculio profesional o industrial adolecen de un vicio ya que el menor acta sin la autorizacin.

Fueyo: dichos actos sern anulables a condicin de que el hijo no emancipado carezca del peculio profesional o industrial.

Inc. 2 Art. 260 establece una excepcin al inc. 1, permitiendo regresar a la regla general.

Si el hijo no emancipado solicita que se le preste dinero sujeto a pagar intereses o se le permita comprar al fiado, la regla general es que dicho contrato adolece de nulidad relativa a menos que:

Hayan actuado debidamente autorizados por quien ejerce la patria potestad

se pruebe que el hijo actu dentro de su peculio profesional o industrial

Si actu fuera, volvemos a la regla general: adolece de nulidad relativa.

2.- Actos autorizados por padres casados bajo rgimen de sociedad conyugal.

Art. 261 inc. 1 establece la regla a aplicar.

Los actos y contratos que el hijo realiza fuera de su peculio profesional y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito o que actu como representante del hijo, quien queda obligado es el padre o madre que ejerce la patria potestad y subsidiariamente el hijo hasta el monto del beneficio del acto o contrato.

Para determinar la forma en que resultan obligados habr que atender si estn casados bajo sociedad conyugal, por lo tanto si lo estn se obligan directamente el padre o madre que ejerce la patria potestad de acuerdo a las normas de este rgimen.

Art. 261 inc. 2 Casos en que los padres estando casados no estn sujetos a sociedad conyugal o no estn casados: quienes responden son el padre o madre que haya intervenido autorizando, ratificando o actuando a nombre del hijo. Tienen derecho a dirigirse contra el otro padre en cuanto haya debido proveer a las necesidades de la familia comn.

Es un caso en que acta un representante legal en nombre de su representado; por regla general se obliga el representado, en este caso queda obligado el representante.

REPRESENTACIN JUDICIAL.

demandante

Civiles

Juicios

demandado

Querellante

Criminales

Accin penal en su contra

1. Hijo como demandante

Es el hijo quien dirige acciones contra terceros Art. 264 inc 1.

El hijo no puede comparecer como demandante de forma personal sino autorizado o mediante representante legal.

Esta norma no se aplica si el hijo es demandante en relacin a su peculio profesional. Art. 251el hijo es considerado mayor de edad. Art. 254 es la excepcin.

Podra ocurrir que la persona llamada a representar no pudiere o no quisiere prestar su autorizacin para ejercer la accin civil contra un tercero o que el padre o la madre estn inhabilitados para hacerlo, el juez puede suplirlos; en caso de concederla nombrar un curador ad litis. Art. 264 inc 2.

Hace mencin expresa a la accin civil. Los tribunales han fallado que no procede la autorizacin en materia penal.

El llamado a ejercer la patria potestad no autoriza al hijo para ejercer la accin, antes de acudir a la justicia tambin debe negarse el otro padre o madre, caso en el cual el juez autoriza al hijo de forma subsidiaria.

Si el hijo acta personalmente sin autorizacin, dicha omisin es una excepcin dilatoria Art. 303 n2.

2. Hijo como demandado Art. 265.

Es un tercero quien desea demandar al hijo no emancipado, se ejerce la accin en contra del padre o madre que ejerce la patria potestad. Si la ejercen conjuntamente debe demandar a uno de ellos. La finalidad es que autoricen al hijo o lo representen. Si no pudieren o no quisiesen hacerlo, el juez debe otorgar esta autorizacin y se debe nombrar un curador para la litis. Esto no se aplica tratndose del peculio profesional del hijo.

3. Juicio criminal: accin penal contra el hijo.

No se requiere autorizacin legal. Sin perjuicio de lo cual el padre o la madre que ejerce la patria potestad debe proporcionarle al hijo expensas para la litis. Art. 266

4. Hijo ejerce la accin criminal. Art. 264.

El hijo no puede comparecer personalmente sino debidamente autorizado o representado. Si el padre o la madre se niega, el hijo no puede solicitar de forma supletoria la autorizacin del juez, ya que solo procede en la accin civil. Los derechos son resguardados por el Ministerio Publico.

5. Hijo que litiga contra el padre o madre.

Primeramente debe obtener la autorizacin del juez de familia nombrndole un curador para la litis.

Es posible que haya un litigio entre el padre o madre que ejercen la patria potestad, en todo caso el Art. 262 seala que el hijo no emancipado pero que sea menor adulto no requiere autorizacin para otorgar testamento o reconocer un hijo.

Suspensin de la patria potestad.-

No le pone termino sino que se paraliza durante el tiempo de la causa de la suspensin. El Art. 267 seala las causales de suspensin:

1 Demencia del padre o madre que la ejerce. No es necesario que estn interdictos, sino que basta una declaracin medica.

2 El padre o madre es menor de edad.

3 Por estar la madre o el padre en interdiccin por disipador, por demencia o sordomudez.

4 Por larga ausencia o impedimento fsico del cual se siga un perjuicio grave a los intereses del hijo.

Efectos:

No se trata de casos de termino de la patria potestad sino que pasa al padre o madre que no estn impedidos para ejercerla.

Si ambos estn sujetos a una de las causales se debe nombrar un guardador al hijo. Tampoco termina segn el Art. 268 por la causal segunda, opera de pleno derecho, no as los otros casos en que la suspensin debe decretarse por el juez con conocimiento de causa una vez odos los parientes del hijo y al defensor de menores.

Este acto debe ser subinscrito al margen de la inscripcin del hijo como solemnidad de publicidad.

Si desaparece el padre o la madre privados de la patria potestad, estos pueden recuperarla. Por ejemplo: los menores de edad, por el solo hecho de cumplir la mayora de edad la recuperan de pleno derecho. En los otros casos, el juez debe declararlo, en consideracin al inters del hijo, y por tanto, podra negarlo por ser perjudicial para l.

Asimismo, deber ser subinscrito al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

Efectos:

1 El hijo queda sujeto a la patria potestad del otro padre.

2 En caso de que ambos estn afectados, se le nombra un guardador al hijo.

3 Si los padres estn sujetos a una tutela, los hijos tambin quedan sometidos a ella.

LA EMANCIPACIN

ART. 269. Es la figura que pone fin a la patria potestad. Puede ser legal o judicial.

La emancipacin tiene carcter irrevocable, el hijo que deja de estar sujeto a patria potestad jams volver a esta, de ser menor de edad deber nombrrsele un guardador. Art. 270-1 cc.

La emancipacin hasta la ley 19.585. Hasta esa ley haba una emancipacin voluntaria que consista en la habilitacin de edad del menor. Hijo mayor de 21 y menor de 25 aos poda ser habilitado.

1 Emancipacin Legal. La patria potestad queda sin efecto ipso iure en el caso de concurrir alguna de las causas del Art. 270 cc:

Muerte del padre o madre, salvo que le corresponda la patria potestad al otro.

Muerte presunta. Se dicta el decreto de posesin provisoria o definitiva.

Por el matrimonio del hijo.

Por haber cumplido el hijo 18 aos.

En estos casos si bien se produce la emancipacin legal, deja de estar sujeto a patria potestad, salvo el ultimo caso, el hijo sigue siendo un relativamente incapaz y debe nombrrsele un curador. Tampoco se le nombra curador cuando contrae matrimonio.

2 Emancipacin Judicial. Art. 271 cc. Se produce por:

Maltrato habitual al hijo por el padre o madre que ejerce la patria potestad. Solo se exige habitualidad lo que deber ser calificado por el juez.

Cuando el padre o madre que tenga la patria potestad ha abandonado al hijo. Art. 19 ley de abandono de familia, si consta en el expediente de alimentos.

Se ha fallado que el apremio por dos veces ser una de las situaciones que acredita el abandono del progenitor, pero no es el nico caso.

Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad.

Excepciones a la irrevocabilidad.-

1) Muerte presunta.

2) Inhabilidad moral del padre o la madre.

Siempre que ejerza la accin el padre o madre que en razn a sus circunstancias haba dado lugar a la emancipacin, acreditado su existencia y que ha cesado la inhabilidad, siendo lo ms conveniente al inters del hijo. Art. 272.

Procede por una sola vez. Art. 273.

Clase 28 de octubre

DERECHO DE ALIMENTOS

Concepto RAE: Comida y bebida que los hombre y los animales toman para subsistir.

Concepto jurdico: Son las asistencias para el sustento adecuado de una persona a quien se debe por ley, disposicin testamentaria, mayorazgo o contrato.

Concepto de Somarriba: Comprenden el sustento diario, vestidos, habitacin y la enseanza de algn oficio o profesin.

Concepto de Fueyo: Es la prestacin que pesa sobre determinada persona para que alguno de sus parientes pobres u otra persona que seale la ley pueda subvenir a las necesidades de su existencia.

Concepto de Ramos Pasos: Es el que la ley otorga a una per4sona para demandar que cuenta con los medios para proporcinaselos respecto de los que necesite para subsistir conforme a su posicin social, que debe cubrir a lo menos: sustento, alimentacin, salud, movilizacin, enseanza basica y media y el aprendizaje de un oficio.

Concepto de la Corte Suprema: El derecho de alimentos son las subsistencias que se dan a cierta persona para su mantenimiento, o sea, para su comida, habitacin y en algunos casos para su educacin, que corresponde regularlos en dinero el juez o en especies.

En el cc estn regulados en el libro I, titulo XVIII en De los alimentos que se deben por ley a ciertas personas.

En dicho titulo no existe una definicin de alimentos, sin perjuicio de que el Art. 323 nos da una nocin de lo que estos son: Los alimentros deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social.

Concepto profesora: Se podra decir que los alimentos es un derecho que confiere la ley a una persona para demandar a otra que cuenta con los medios necesarios para proporcionarle lo que requiere para subsistir modestamente de acuerdo a su posicin social y en el que deben concurrir por lo menos: el sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza basica y media y el aprendizaje de algun oficio o profesion.

La ley 19.585, en virtud de la cual se modific el sistema filiativo, produce como consecuencia de la unificacin de la filiacin que se modifique tambin el derecho de alimentos en cuanto ya no se distingue la situacin entre el hijo legitimo y el natural.

Clasificacin de los alimentos.-

1 En consideracin a su fuente, si la obligacin de proporcionarlos est en:

La ley

En un acto voluntario

a) Alimentos Voluntarios: son los que se dan por una mera liberalidad del alimentante, o en virtud de un acuerdo de voluntades en tal sentido.

b) Alimentos Legales o forzosos: son los que estn establecidos o constituidos por la ley. A ellos se refiere el titulo XVIII del libro I. Art. 337 seala que las normas dadas en este articulo solo se aplican a los alimentos legales.

2 En consideracin a si se otorgan mientras est en tramitacin el juicio o definitivamente.

a) Alimentos Provisorios: Art. 327 y Art. 5 ley 14.908 sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. Son aquellos que se constituyen en virtud de una resolucin judicial que tiene el carcter de accesoria y con vigencia solo durante la tramitacin del juicio respectivo.

Terminado este juicio estos alimentos ya no pueden existir puesto que no configuran un derecho permanente a favor del alimentario.

Si decretados los alimentos provisorios y pagados estos por el alimentante y si en definitiva se rechaza la demanda de alimentos, la persona que recibi el pago de los alimentos provisorios est obligado a restituirlos a menos que haya intentado la demanda de buena fe y con fundamento plausible. Se ha fallado en los tribunales que hay fundamento plausible cuando existan antecedentes que hagan posible llevar al animo del juez el concepto de que podr prosperar la demanda de alimentos.

b) Alimentos Definitivos: Son aquellos que se determinan en virtud de una sentencia firme o ejecutoriada, sin perjuicio de lo cual y dado que en materia de juicio de alimentos el efecto de cosa juzgada es provisorio y no definitivo, se podrn modificar los alimentos determinados en virtud de una sentencia judicial firme en los casos en que cambien las c