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CIENCIA Y DERECHO PROCESALOMAR SUMARIA BENAVENTE
Meditaciones sobre la cientificidad del derecho procesal
• ¿El derecho procesal es ciencia o es técnica?• ¿Requiere el derecho procesal de la filosofía
del derecho?• ¿Cuál es el objeto del derecho procesal?• ¿Cuál es el método del derecho procesal?
Fundamentos del Derecho Procesal
Distintas definiciones
¿El procesalista hace ciencia?
Recurso de reposición• ¿Qué es?- ¿Qué “es” metafísicamente? “ser” esencial (No). Se sale de la
experiencia- ¿Qué “es” racionalmente? “ser” intelectual (Si) concepto
apriorístico (concepto)- ¿Qué “es” empíricamente? “ser” experimental (intuición)
(contingente)
¿Que debe ser?- “deber ser” axiológicamente (valores)- “deber ser” lógicamente (norma)
¿Conclusiones?
1° El ser metafísico de una figura procesal es objeto de investigación de la Filosofía jurídica
2° El ser empírico de la figura procesal es el objeto cierto particular de la ciencia procesal
3° El deber ser axiológico es objeto de investigación de la Filosofía jurídica pero de interés para todo actor del proceso
4° El ser racional y el deber ser lógico, son objeto de la Filosofía jurídica, pero son el enlace con la ciencia procesal, como reconstrucción crítica del conocimiento del ser empírico
CONFLICTO Y PROCESOTEMA 2
La relación de conflicto
Concepto de conflicto
“Relación social con objetivos incompatibles”Rel. Social - Relaciones sociales (Continuas, permanentes, eventuales, accidentales, ostentosas, privadas, etc)
Cooperación
Conflicto
Mecanismos de solución de conflictos
• La visión del ordenamiento jurídico como un método institucionalizado de resolución de conflictos en sentido amplio (prevención y resolución) es a menudo rechazada por juristas y abogados, que la ven como una descalificación teórica (ENTELMAN, 2000, pág. 61), provocado por el hecho de que el sistema jurídico fue implantado en la sociedad con el uso de un discurso estridente que recurrió a la postulación de valores fundamentales divinos o de la razón, como discurso del “poder”, y representación de la “soberanía”, además, por el hecho de que el sistema jurídico se haya implantado mucho tiempo antes y que la ciencia que hace de su estudio su objeto ya tenga existencia secular mientras que la vocación por el análisis del conflicto como problema general de la sociedad haya aparecido recién a mitad del siglo XX (ENTELMAN, 2000, pág. 69). Sin embargo, desde la antigüedad, el hombre había desarrollado, sin teorizar sobre ello, diversos métodos de resolución de conflictos (ENTELMAN, 2000, pág. 61).
PROCESO Y CULTURATEMA 3
El oráculo Bengé: Formas ¿irracionales? de solución de conflictos
Papúes: autoridad sin Estado
Estado sin autoridad
Organización socio-económica y formas de resolución de conflictos
Utilización de un tercero o un
jurado
Requerimiento social de
requerir a l tercero neutral
Autoridad de la decisión del
tercero
Centralización de la decisión
que resuelve el conflicto
Existencia de diversas
instancias jurisdiccionales
Elementos de un sistema de solución de conflictos
CULTURA
DELIMITACION DE LA CONTROVERSIA
SISTEMA DE CREENCIAS
Cultura
Valores
SímbolosCreencias
Prácticas
Delimitación de la controversia
Sistema social
Sistema económico
Sistema de solución de conflictos
Proceso y rito
El proceso como rito
Sistema de creencias
• La prueba como oráculo
• El oráculo del derecho
Variables de un sistema procesal
Cultura JurídicaModo de
producción de la
verdad
Adecuación de la política
Acceso a la justicia:
¿prerrogativa o bien
alienable?
Proceso: ¿momento o
proceso?
Prueba: ¿verdad o
verosimilitud?
Juez: ¿árbitro o
investigador?
Juicio: ¿silogismo u
opinión?
Justicia: ¿Servicio púbico o
foro?
Proceso metódico por etapas_ “Civil Law”
Proceso momento – Trial (Common Law)
PRE TRIAL TRIAL
FUNDAMENTOS CULTURALES)
PROCESO POR ETAPAS PROCESO MOMENTO
Centro de gravedad Razonamiento La prueba
Bien jurídico Aplicación del derecho Garantías de las libertades públicas
Perspectiva Soberano Sujeto
Intensidad simbólica Gravedad de la confusión social
Riesgo de condenar un inocente
Confrontación con lo sagrado
Exaltación de los derechos del individuo
Formas procesales y contexto
a) S.XVI-XVIII. Etapa pre procedimental: Ausencia de la unidad de la jurisdicción
PARTE
PARTE
CON
TRAD
ICTO
RIO JUEZ D
ECIDE
JUS/ PRO
CESSUS
Proceso isonomico puro
b) Derecho procedimental o praxismo: El monopolio estatal de la jurisdicción
PARTE
PARTE
PROCEDIMIENTO/ JUZGAMIENTO
CONTRADICTORIO
JUEZ APLICA LA LEY
PROCESO ISONOMICO SINCRETICO
C) Derecho Procesal Científico o procesalismo: La estatalidad del proceso
JUEZ
PARTEPARTE
PROCESO JUZGAMIENTO
CONTRADICTORIO
PROCESO ASIMETRICO AUTONOMO
• En cualquier sociedad los procedimientos empleados para resolver controversias tienen su origen en la cultura propia de la sociedad al tiempo que la conforman. De esta manera “la forma escogida por cada sociedad para el manejo de los conflictos es el resultado de una serie de elecciones conscientes e involuntarias que han sido realizadas desde sus condiciones de conocimiento, creencias y estructura social”
• CHASE, Oscar. Proceso, Cultura y rito Pág. 19
ANALISIS COMPARADO DEL PROCESO
TEMA 4
¿Cómo se definen los sistemas procesales?
1) ¿Requiere el proceso la interacción de tres partes independientes: un demandante, un demandado y un juez, o puede asimismo tomar la forma de una súplica entre un individuo y un representante del Estado?
2) Para que el proceso conserve su naturaleza legal ¿Es necesario que esté controlado, directa o indirectamente, por un “juez” del Estado?
3) ¿Cuáles son las funciones y atributos esenciales de este funcionario?
4) ¿Es básicamente la persona que resuelve los conflictos, el que aplica una política de Estado, un educador, un terapeuta?
5) ¿Los individuos implicados en un proceso siguen siendo “partes” si se convierten en fuente de pruebas, si proporcionan la información que requiere el Estado para llevar a cabo sus políticas y programas?
6) ¿Cuáles son los requisitos mínimos en los Estados Modernos para un debido proceso?
Elaborando un objeto modelo para el análisis del proceso
• Sistemas adversariales e inquisitivos
• El proceso y la organización socio económica
• El proceso y el régimen político
Sistemas adversariales e inquisitivos
Adversarial (Contradictorio)• Impulso de parte (per accusationem)• Se desarrolla como el compromiso de
dos adversarios ante un juez relativamente pasivo, cuyo deber primordial es el de dictar un veredicto
• La acción es de cargo de las partes• Características:- Jurado como órgano decisorio- Discrecionalidad para la toma de
decisión- Apego a la prueba oral
• ¿Cuan pasivo puede ser un juez?
Inquisitivo (No contradictorio)• De oficio (per inquisitionem)• Esta estructurado como una
investigación oficial• La acción es del Estado• Características:- Carrera judicial- Reglas rígidas- Documentación oficial
• ¿Cuán activos puede ser el juez?
Enfoques de utilidad para esta distinción
Enfoque histórico• Distinguir dos tipos de
procesos descendientes de sistemas históricos distintos (Inglaterra – Europa Continental)
Enfoque técnico - tipológico• Búsqueda y articulación de
ideas que puedan encajar en marcos reconocibles (rasgos – tipo)
El proceso y la organización socio económica del Estado
Modelo socio económico• Modelo feudal• Modelo capitalista
(Economía de Mercado)• Modelo socialista
(Economía planificada)
Modelo procesal• Proceso feudal• Proceso capitalista
• Proceso socialista
El proceso y la organización socio económica del Estado
• Sin embargo, el comon law y el civil law surgen en la Edad Media (Feudalismo) y originan distintos tipos de procesos en los países capitalistas
• Ideología de la justicia (derecho) como instrumento de dominación de clases
• El proceso es entendido como la forma para que a través del derecho se lleguen a objetivos substantivos definidos
El proceso y el régimen político: Marco Teórico
PRINCIPIO: Un régimen político se legitima a través del sistema de administración de justicia
SUPUESTOS:• El diseño de proceso es sensible a las variaciones particulares de la ideología política (oposición del
proceso como relación privada a una relación pública, F. Kleiz, F. Engel, M. Capelleti)
• En el proceso penal se arguye que el grado de protección al acusado por el Estado varia de acuerdo a la ideología (Derecho anglosajón – ideología liberal clásica, M. Taruffo)
• La influencia del poder político determina un diseño procesal, en grados de centralización y participación de legos (Dawson)
• Creación de “tipos ideales de autoridad” y su relación con el poder explican diferencias en los sistemas legales y la administración de justicia (M. Weber)
HIPOTESIS:a) La estructura del Estado y el carácter de Poder Judicialb) La función legítima del Estado y el propósito que debe perseguir la administración de justicia
El proceso y el régimen político: Marco Teórico
• La organización del Estado: Vínculo entre la autoridad y el proceso
• Funciones del Estado: Conexión entre el diseño de los procedimientos legales y las visión del rol del Estado en la Sociedad
¿Cómo se definen los sistemas procesales?
• Sistemas adversariales e inquisitivos• El proceso y la organización socio económica• El proceso y el régimen político- La organización del Estado y el rol de sus
funcionariosa) Modelos paritariosb) Modelos jerárquicos
Organización del Poder: Los modelos jerárquicos y paritarios
El Ideal jerárquico:
- Profesionalización de los funcionarios responsables
- Ordenamiento estrictamente jerárquico
- Normas técnicas para tomar decisiones
El ideal paritario:- Funcionarios legos- Distribución horizontal del
poder- Justicia substantiva
El proceso judicial ante la organización del Estado
Implicancias procesales del ideal jerárquico
- Sucesión metódica de etapas- El impacto de la revisión
superior- El archivo del caso- Fragmentación del proceso- Exclusividad del proceso
oficial- Legalismo lógico y disciplina
del proceso
Implicancias procesales del ideal paritario:
- La concentración del proceso- Ramificaciones en un nivel único
de toma de decisiones- Confianza en la calidad y en el
testimonio dado directamente en la audiencia
- El “day in court”- Legitimidad de la actividad
judicial- Justicia substantiva y realización
del proceso
Objetivos del proceso judicial y el modelo de Estado
Estado reactivo (laissez-faire)
El proceso como mecanismo de implementación de políticas
Estado activista:
El proceso como mecanismo de resolución de conflictos
El proceso y el objetivo El proceso como implementación de políticasi. Naturaleza instrumental del
derecho procesalii. Participantes sin poder: las partesiii. Control oficial del proceso: - Comienzo y final - Contenido de la causa- Grados de intervencióni. Determinación de los hechosii. Las partes como fuente de
informacióniii. Posición del jueziv. Rol del abogado
El proceso como mecanismo de resolución de conflictosi. Procedimiento como substanciaii. Equilibrio de ventajasiii. Partes en conflicto: - Autonomía- Igualdadi. Control de las partes sobre el proceso- Existencia del pleito- Formulación de las cuestiones de hecho- Formulación de las cuestiones de
derecho- Búsqueda de pruebas- Conducción del procesoi. Rol del juez como adjudicadorii. Estatus del abogadoiii. Estabilidad de las decisiones
• “La pregunta no es sólo que tipo de procedimiento queremos, sino también qué tipo de organización del Estado poseemos” (DAMASKA, Mirjan R.)
• DAMASKA, Mirjan R. Las caras de la justicia y el Poder del Estado. Análisis comparado del proceso legal. Editorial Jurídica de Chile.1986. Pág. 86
LOS ELEMENTOS DEL DERECHO PROCESAL
Tema 5
Evolución del derecho procesal
Práctica forense (SXV – XVII)
Derecho Romano oficial y Derecho patrio en los Tribunales
No hay derecho procesal como ciencia
No hay método, ni objeto de estudio
Recopilación de las formas ante los tribunales
Derecho procedimental
(S. XIX)
Influencia de la Revolución Francesa (1789)
Ideología liberal
Objeto de estudio de la “Ley”, método la “exegesis”
El Código como expresión de la ley que establece las formas en que
debe actuarse ante los Tribunales
Derecho Procesal
Científico (1800)Polémica Winschaid – Müther
(1856): Autonomía del derecho de acción que debe ser dirigido al
Estado
Bülow (1868). Teoría de las excepciones procesales.
Autonomía de la relación procesal
Método: Sistema. Objeto: Proceso
Autonomía del derecho procesal y desarrollo del concepto “acción”
Elementos del Derecho Procesal
ACCION
PROCESO
DERECHO PROCESAL
JURISDICCION
LA ACCION: Desarrollo• Derecho Romano – s. XIX:
No existía distinción entre el derecho de acción y el derecho subjetivo material (identidad “ius” y “actio”):
a) Vinculación al derecho subjetivo:a.1 Acción como parte del contenido del derechoa.2 Acción como potencia dentro del derecho, que actuaba ante
la lesióna.3 Acción como derecho accesorio del derecho material
b) Poder del titular del derecho de exigir la restitución del derecho o la indemnización
LA ACCION: Transformación
• Momento, que es un aspecto del mismo derecho subjetivo privado que se actúa o ejercita judicialmente.
Tiene como supuesto:a) La existencia de un derecho materialb) La lesión o desconocimiento de este derecho
LA ACCION: Teorías monistasTeorías monistas (no distinguen entre acción y derecho):
- Savigny: Aspecto del derecho subjetivo violadoDerecho subjetivo“Derecho subjetivo en pie de guerra”
- Escuela Francesa:Acción como prolongación del derecho subjetivo“Sin no hay derecho, no hay acción, y no hay acción sin derecho”
LA ACCION: Teorías dualistas
Teorías concretas:Derecho a solicitar a la jurisdicción la actuación concreta del derecho (a través de una sentencia favorable)
¿Cómo se pasa del derecho material al proceso?
Teorías abstractas:Derecho a solicitar la actividad jurisdiccional
¿ Porqué un particular se puede dirigir al Estado-jurisdicción?
¿Qué teoría adopta el CPC?
La Jurisdicción
Poder (Potestad) Judicial
Función Jurisdiccional
Organización
Función Jurisdiccional
a) Teorías subjetivas:
- (Helwig) La jurisdicción tiene como fin el descubrimiento y declaración de lo que sea derecho entre las partes, el proceso está al servicio de los intereses de los particulares.
- El Estado con su jurisdicción tutela los derechos subjetivos de los ciudadanos
b) Teorías objetivas:
- La jurisdicción persigue la actuación objetiva del derecho mediante la aplicación de la norma al caso concreto
- Calamandrei, El derecho es la voluntad del Estado y su observancia el respeto a la autoridad, surge en primer plano el interés público en la observancia del derecho objetivo, en contraposición al interés individual
¿Qué TEORIA ADOPTA EL CPC?
EL PROCESO
¿QUE TEORIA ADOPTA EL CPC?
a) Teorías privatistas:
• Contrato
• Cuasi contrato
b) Teorías publicistas:
• Teoría de la relación jurídica
• Teoría de la institución
• Teoría de la función pública
• Teoría de la situación jurídica
c) Teorías eclécticas
• Situación que desenvuelve en relaciones
• Relación que se desenvuelve en situaciones
• “del proceso sabemos dónde está, pero no lo que es (si una relación o situación jurídica, etc); de la jurisdicción conocemos lo que es, pero no dónde está (si en el Derecho procesal o en el constitucional), y de la acción ignoramos lo que es (pugna entre las teorías abstractas y concretas) y donde está (si en el campo del derecho material o el derecho procesal). Como es natural, nuestras palabras no deben ser tomadas al pie de la letra, sino sólo como una forma llamativa de expresar la incertidumbre doctrinal en torno a estos conceptos, que el argentino PODETTI ha reunido bajo el nombre trilogía estructural del proceso” (ALCALA –ZAMORA Y CASTILLO, Niceto. Proceso, autocomposición y autodefensa. Imprenta Universitaria, México, 1947, Pág. 99-100)
REDEFINIENDO EL DERECHO PROCESAL
TEMA 6
Análisis Multidisciplinario
Analísis Multidisciplinario
Análisis Constitucional
Análisis Económico (AED)
Análisis Comparado
Análisis Sustantivo
Análisis Semiótico
Análisis Histórico
Jurimetría
Contenido ponencia
El dinamismo como fundamental en el derecho procesal
El proceso como fenómeno total
• Las visiones o definiciones sólo jurídicas o sociológicas respecto del proceso son parciales
• El proceso como “un espacio triángulo obligatorio” a) variables de estructura del proceso: Vector vertical
i) El tercero, ii) El interés en juego ii) Organización del espacio
b) variables de procedimiento: Vector horizontal i) Constitución (input)ii) Debateiii) Decisión (output) -
c) dinámica interna del proceso: Relaciones entre lo social y lo jurídicod) dinámica externa del proceso: Función externa como control social y
resolución del conflicto
Contenido ponencia
El objeto de estudio del derecho del procesal
• La ciencia procesal tiene por objeto las conductas que a través de determinado procedimiento crean los presupuestos jurídicos culturales necesarios para que puedan ser captadas las conductas por el jurista en su significación jurídica
El método del derecho procesal
• El objeto a conocer es la “conducta”• El contenido dogmático de la norma es la
delimitación conceptual y material de la conducta
• La valoración es el elemento que, teniendo sentido jurídico vivido en el, nos permite conocer por “comprensión” la conducta delimitada dogmáticamente;
• Y la estructura formal es la forma intelectual que nos sirve para realizar el acto de conocer
Método empírico-
dialéctico a través de la
comprensión a través de
una construcción
crítica
El derecho procesalcomo ciencia
• Conocimiento de contenido cierto y de validez universal, obtenido por método empírico-dialéctico, de las conductas que intervienen en el proceso como vía para la obtención de condicionamientos lógicos-imputativos
DERECHO PROCESAL CONTEMPÓRANEO
ESTADO Y JURISDICCIONConstitución y proceso
LA PRUEBA COMO SUSTENTO RACIONAL DE LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL
Debido proceso probatorioSistemas probatorios
ANALISIS DE LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL
Cognición, ejecuciónTutela cautelar y diferenciada
Razonamiento y argumentación
DERECHO PROCESAL Y GLOBALIZACIONProtección jurisdiccional de los intereses
supraindividuales
DERECHO PROCESAL
¿Que es el pensamiento sistémico?
Enfoque de análisis
Que identifica elementos de un
todo llamado sistema.
Reconoce interacciones entre ellos.
Reconoce influencia entre sí (modificaciones).
El producto del sistema implica efectividad de
cada uno de los elementos y de
sus interacciones.
Formación del sistema de la tutela jurisdiccional
JURISDICCION
ACCIONQ1
J(A)
J
A
Cmg
Umg
Mucha demandaSistema costosoSaturación
Falta credibilidadFalta de legitimación
Punto de equilibrio
Sistema de la tutela jurisdiccional