Guia Expedientes Disciplinarios

GUA PARA LA INSTRUCCIN DE EXPEDIENTES DISCIPLINARIOS

Servicio de Inspeccin

Sevilla, mayo de 2004

NDICE DE LA GUA PARA LA INSTRUCCIN DE EXPEDIENTES DISCIPLINARIOS

A FUNCIONARIOS Y PERSONAL LABORAL

TEMAPg

Real Decreto 33/86, de 10 de enero y VI Convenio Colectivo, de 15/11/2002 (BOJA n 139)................3-10

Relacin de delitos de los funcionarios ...................................................................................................11

Modelo orientativo de propuesta de resolucin .......................................................................................12-15

Jurisprudencia ........................................................................................................................................16-37

CONSIDERACIONES GENERALES PREVIAS

La tramitacin, comunicaciones y notificaciones se ajustarn a las disposiciones contenidas en la Ley de Procedimiento Administrativo, artculos 47 a 50, cuyo resumen es el siguiente:

Los plazos y trminos obligan por igual a la Administracin y a los administrados.

Cuando los plazos se sealen en das se entendern hbiles, a contar desde el da siguiente al de la notificacin. Para que sean naturales debe ser as indicado en la notificacin. Si el plazo es en meses o aos, se contar de da a da, siempre desde el siguiente a la notificacin. Por ejemplo: un mes de plazo de un acto que se notifica el da 5 de febrero, empieza a contarse el da 6 y acaba el da 5 de marzo (inclusive).

Si el da final es inhbil se entiende prorrogado al primer da hbil siguiente.

Los plazos se pueden ampliar hasta en la mitad del plazo ordinario, previa peticin razonada.

Si se declara un procedimiento de urgencia los plazos se reducen a la mitad.

En cualquier momento que se aprecie la existencia de delito o falta penal lo comunicar a quien ha ordenado la incoacin del expediente (DGGRH), aunque deber seguir la instruccin, salvo que fuera un delito de funcionario contra el ejercicio de los derechos de las personas reconocidos por las leyes o de los funcionarios pblicos de los recogidos en el Cdigo Penal, (Ver relacin al final de este resumen).

ACTUACIONES

Recibido un nombramiento hay que ver si se est incurso en causa de abstencin (no ocurrir porque no se propondra por el Servicio si eso pudiera ocurrir, salvo desconocimiento de tal circunstancia).

Se dar traslado al imputado de la Resolucin de la D.G.R.H. (aunque tal trmite no figura como obligado a hacer por el instructor) y se remitir la copia firmada a la D.G.R.H. No hay que hacerlo personalmente, pero el instructor deber asegurarse de su recepcin por el inculpado.

Se realizarn cuantas diligencias se consideren necesarias para esclarecer los hechos.

Se recibir declaracin del inculpado (siempre de forma personal por el instructor), como primera providencia. Si habiendo sido notificado no acude ni justifica se deber informar de inmediato al Servicio de Gestin de Personal de la Delegacin a los efectos oportunos, continuando la tramitacin, citando por edictos en BOJA.

Slo es preciso citar mediante edictos cuando no ha sido posible la notificacin por haber sido rechazada, rehusada, devuelta por Correos por desconocido, etc. pero no cuando se ha efectuado (basta con recibir de Correos la nota de haber entregado la notificacin) y no ha comparecido. Se citar, tambin, por este medio cuando se desconozca su domicilio.

Es criterio de la Consejera que la citacin va BOJA se haga en tres momentos: para la notificacin de la resolucin iniciando la instruccin, para la notificacin del Pliego de cargos y para la notificacin de la Propuesta de Resolucin.

El inculpado podr estar acompaado de abogado o asesor que no podr actuar en forma alguna en el acto de prestar declaracin, salvo la indicacin de no contestar una o varias preguntas, lo que constar en el acta. En caso de respetar estas indicaciones se le puede expulsar hacindolo constar en el acta que se levante.

Se deben transcribir al acta las preguntas y respuestas lo ms literalmente posible y firmar todos los folios tanto el declarante (o, cursimente, el deponente) como el instructor. Si se ha hecho a mano que firmen en el acto, aunque luego se transcriban para mayor claridad, pero siempre acompaando al acta original.

Simultneamente se pedirn, si es el caso, informes o documentos de las administraciones que sean (todas estn obligadas a cooperar)

Se tomar declaracin a todos los testigos que se considere necesario (si fuesen menores de edad debern estar acompaados por sus padres o representantes legales). Se deben obviar los que no fueron testigos directos y personales de los hechos sobre los que versar el interrogatorio. Si son muchos los testigos se podr hacer una seleccin de los que parezca que pueden dar ms informacin.

Todas las citaciones hay que hacerlas de forma fehaciente: Burofax, en mano con firma del interesado, etc. No hay ms plazo que, por analoga, las 48 horas indicadas en la LPA, pero hay que calcular las eventualidades que puedan existir para que se respete, al menos, ese plazo. Si se notifica en persona y el expedientado no quiere hacerse cargo del documento a recibir, debe levantarse acta con la firma de dos testigos presenciales que debern indicar nombre, dos apellidos y D.N.I.

Hay que tener presente lo dispuesto en la Adicional primera, sobre comunicacin de la incoacin del expediente, si el expedientado es sindicalista y lo dice (no hay que preguntarle nada al respecto) a su Seccin Sindical, Junta de Personal o Central Sindical.

En el plazo de un mes desde la notificacin de la incoacin se redactar

EL PLIEGO DE CARGOS

Se considera el documento base del expediente. No se debe copiar la presunta falta en la redaccin dada en la Resolucin de incoacin, ya que la DGRH voluntariamente no concreta el hecho, lo define de forma genrica e inconcreta, el instructor debe exponer el hecho, o los hechos, lo ms concreto, claro y detallado posible, incluso con cita literal de las palabras que pudieran ser el motivo de la imputacin.

Los hechos por los que se incoa el expediente no podrn alterarse en el transcurso de la instruccin, ni en la propia propuesta de resolucin y resolucin consiguiente. Para hacerlo habra que acordarse por la DGRH, retrotraer el expediente y remitirlo de nuevo al instructor para que siga desde ese momento.

Puede modificarse la calificacin de la falta, (ste es un aspecto secundario, aunque si se hace bien mejor est) o, incluso, concluir que esos hechos no eran tal y como se crean, pero no incluir hechos diferentes.

El instructor no tiene que incluir todas las presuntas faltas por las que se incoa el expediente y puede considerar que los hechos cometidos son constitutivos de faltas distintas a las indicadas en la resolucin de incoacin. Aunque es criterio de la DGGRH incluir todos los cargos de la Resolucin, tiempo habr de excluirlos en la propuesta de Resolucin.

Se har en todos los casos, aunque se tenga ya certeza de la inexistencia de falta. Se seguir por todos los trmites y se solicitar el sobreseimiento en la Propuesta de Resolucin.

Se redactarn los hechos presuntamente cometidos de forma independiente y calificndolos uno a uno de forma clara y precisa y en prrafos separados indicando para cada uno de ellos la presunta falta cometida (segn redaccin dada en el Reglamento) y todas las sanciones que pudiera recaerle. Se harn cuantas indicaciones conduzcan a aclarar y concretar el hecho: lugar, fecha, horario, personas presentes o afectadas, etc.

En las faltas de asistencia, como causa sancionable, se debe hacer expresa mencin de las horas incumplidas, ya que, por ejemplo, si en el horario oficial de ese da tena 6 horas de presencia esas sern las que se computen, pero si tena 4, a efectos sancionadores se computarn 4, y no se debe poner solamente que falt el da tal.

Es el momento de pedir el levantamiento de la suspensin, si se acord tal medida y parece oportuno al instructor.

Si hay hechos nuevos o posteriores que pudieran ser constitutivos de nuevas faltas se comunicar as al Servicio de Inspeccin que obrar en consecuencia.

Se darn diez das de plazo desde que se le notific el pliego de cargos para que presente sus alegaciones (pliego de descargo) y proponga las pruebas que considere oportuna.

Los medios de prueba vlidos en derecho son:

Documental (pblica o privada)

Declaracin del expedientado

Testifical

Pericial

Inspeccin personal del instructor

Presunciones (Ver art. 1.249 y sg. del Cdigo Civil, debe existir acreditacin de certeza del hecho del que ha de deducirse la presuncin y un enlace preciso y directo con esa actuacin, segn las reglas del criterio humano). Hay sentencia del TS que dice que no se debe usar en el derecho sancionador administrativo. Ver en las incluidas al final de este documento.

Desde la finalizacin del plazo, o desde que present las alegaciones, el instructor tiene un mes para practicar las pruebas que estime necesarias y pertinentes, bien de las propuestas por el inculpado, bien las que l/ella as crea.

Las pruebas solicitadas y que no se estimen necesarias se denegarn razonadamente en la propuesta de resolucin. Para las que se practiquen se debe notificar al inculpado da y hora de la prctica. En las tomas de declaracin de las que el inculpado haya propuesto podr estar presente, si lo solicita.

Finalizado el perodo de pruebas se dar de inmediato

VISTA DEL EXPEDIENTE

Para que en el plazo de diez das alegue lo que convenga a su defensa y aporte los documentos que quiera. Si solicita copia de lo actuado se le dar.

Se entregarn todos los documentos que compongan el expediente, teniendo en cuenta que la informacin reservada no es parte del expediente y por ello no hay que mostrarla, darla a conocer o entregar fotocopia de la misma aunque se pida expresamente. En el caso de haberla mencionado o referido en el cuerpo del expediente, ha quedado incorporada al mismo y por ello es parte y habr que mostrarla y/o dar copia.

Para este acto no hay inconveniente que el inculpado est acompaado de quien quiera, ya que no es momento de realizar actividad alguna por parte del instructor nada ms que alguna aclaracin sobre algn documento, si lo considera procedente. Todo cuanto tenga que decir el inculpado debe decirlo en el plazo dado y por escrito.

Finalizado el plazo de diez das o presentado el pliego de alegaciones el instructor tendr diez das para redactar la

PROPUESTA DE RESOLUCIN

Este escrito deber estar redactado de la forma ms clara y precisa posible, se har en todos los casos (aunque sea para pedir el sobreseimiento) y contendr:

- Justificacin de la denegacin de las pruebas solicitadas y no practicadas.

Hechos declarados probados, uno a uno, redactados de forma clara y no en potencial (podra considerarse...). Se explicarn tan detalladamente como sea conveniente para su mayor claridad, con todos los datos y circunstancias, aunque ya consten en el pliego de cargos.

La falta que supone ese hecho, redactada conforme dice el Reglamento: El abuso de autoridad en el ejercicio del cargo, no: Falta grave del 7.1.b.

La sancin que se solicita. Cada falta llevar su sancin concreta. No se puede pedir una nica sancin que englobe distintas faltas.

No hay un baremo o tabla para ponderar o graduar la sancin solicitada por lo que se habr de estar a lo indicado en el art. 131 de la LPA:

Que no sea la sancin ms beneficiosa que el cumplimiento de la norma.

Tener en cuenta la intencionalidad o reiteracin. Hay que considerar que slo hay reincidencia cuando la falta cometida es del mismo tipo (exactamente de la misma clase: por ejemplo, ambas de faltas de asistencia), que hayan sido declaradas firmes y sancionadas. Si estn en fase de instruccin de otro expediente no se puede considerar reincidente hasta que aqul haya concluido. La comisin de tres faltas graves generan per se, la existencia de una muy grave.

La naturaleza de los perjuicios causados.

La reincidencia por comisin en el trmino de un ao de faltas similares declaradas firmes.

Agravantes o atenuantes existentes. De las eximentes nada se dice, pero si as se cree no hay nada que se oponga a hacerlo constar.

El nico criterio que tienen en la DRGH es sancionar con dos das de suspensin por cada da de ausencia injustificada. En las dems faltas hay que ponderar libremente en funcin de lo indicado anteriormente.

Una vez redactado se le dar

NOTIFICACIN AL INTERESADO

para que presente las alegaciones que considere oportunas en el plazo de diez das.

Este escrito se incorporar al resto del expediente sin que pueda ser ya modificada la propuesta de resolucin y no tiene que ser contestado por el instructor, exclusivamente se har constar en el ndice su existencia y adjuntarloSi por haberlo presentado en algn lugar de los permitidos, en la LPA llega con retraso y ya se ha enviado la propuesta de resolucin a la DGRH se remitir a este rgano para su incorporacin el expediente.

Prescripcin:

Se cuenta desde que la falta se cometi, y se interrumpe con el inicio del expediente.

Las faltas muy graves a los seis aos.

Las faltas graves a los dos aos.

Las faltas leves al mes.

Resumen de plazos:

En primer lugar indicar que no son tan relevantes como en general se cree, sobre todo si la superacin del mismo no es desorbitada. En cualquier caso si se ha excedido del plazo se deber hacer una mnima justificacin de las causas. No obstante, se deben solicitar las ampliaciones previstas que se conceden siempre. Lo nico verdaderamente importante es que en ningn caso como consecuencia del incumplimiento de los plazos se haya producido indefensin.

Plazos:

Notificacin al interesado: Cuanto antes. Como regla general la LPA indica DIEZ DAS. Para redactar el pliego de cargos: UN MES desde notificacin inicio instruccin.

Para presentar alegaciones y pedir pruebas DIEZ DAS desde la notificacin del pliego de cargos. Para practicar pruebas: UN MES desde alegaciones y peticin pruebas.

Vista del expediente, de inmediato tras la prctica de las pruebas. Para alegaciones tras la vista del expediente: DIEZ DAS

Para redactar propuesta de resolucin: DIEZ DAS desde alegaciones o finalizacin del plazo. Para alegaciones tras notificacin de la propuesta: DIEZ DAS

Para remitir a la DGRH: de forma inmediata tras la terminacin.

El plazo para notificar la Resolucin al inculpado es de un ao desde la fecha del inicio del expediente.

NOTAS.

La informacin reservada, de existir, puede servir de base o gua para actuar, pero no es parte del expediente disciplinario, por ello, si se solicita copia del mismo por el inculpado no se debe incluir copia de la misma ni darlo a conocer al inculpado. Segn indican de la DGRH los informes reservados que sirven de base a las Delegaciones para solicitar incoacin del expediente suelen ir demasiado genricas e inconcretas y a veces con muy poco contenido en cuanto a materia imputable se refiere por lo que se archivan con demasiada frecuencia.

Slo se puede ser instructor de funcionario de igual o inferior grado.

El instructor es totalmente autnomo, y responsable, de la instruccin del expediente sin que deba admitir sugerencias, orientaciones o similares de nadie.

El expediente estar constituido por los documentos originales (fotocopias slo si no se poseen los originales) incluidos los acuse de recibo de las citaciones.

Deber llevar un ndice por bloques de actuaciones, los folios debern ir con numeracin nica.

El incumplimiento de los plazos no implica ni nulidad ni anulabilidad del acto, podra originar la responsabilidad del instructor o reclamacin en queja del inculpado, salvo que as lo imponga la naturaleza del trmino o plazo.

Hay que dejar claro que un hecho slo puede tener una calificacin como falta y se le debe proponer una sola sancin, y que cada hecho debe ser sancionado con alguna de las previstas, pero no globalizando la sancin (en el caso de varias faltas), sino individualizadas por faltas.

EXPEDIENTES A PERSONAL LABORAL

Slo se hace referencia a las diferencias existentes con el de los funcionarios, aunque se tienen en cuenta las modificaciones introducidas por el VI Convenio Colectivo.

El expediente slo es necesario para las faltas graves y muy graves.

En el desarrollo del expediente, sin precisar en qu momento, sern odos los representantes legales de los trabajadores.

Si el expedientado es delegado de personal o miembro del comit de empresa, se estar a lo dispuesto en el art. 68.a del Estatuto de los Trabajadores que dispone que el expediente debe ser contradictorio y ser odo el comit de empresa o los dems delegados de personal.

Dentro de los cinco das siguientes a la notificacin de la incoacin del expediente se formular el

PLIEGO DE CARGOS

Y se le notificar al trabajador que dispone de diez das para contestarlo y proponer las pruebas que a su derecho convenga.

El instructor en el plazo de diez das admitir o rechazar (motivadamente) las pruebas propuestas y fijar el plazo para realizarlas.

Tras la finalizacin de la prctica de las pruebas, que no tiene plazo concreto para realizarlo, se formular en el plazo de diez das la

PROPUESTA DE RESOLUCIN

Efectuado todo lo anterior, el instructor en el plazo de dos meses (prorrogable a tres) desde la incoacin del expediente elevar la propuesta de resolucin, que se trasladar de inmediato al inculpado para que en el plazo de diez das presente las alegaciones que considere oportunas.

Si se ha interrumpido por cualquier acto del expediente, no imputable al inculpado, la duracin mxima no puede exceder de los seis meses.

Prescripcin de las faltas:

Las leves, a los diez das.

Las graves a los veinte das

Las muy graves a los sesenta das.

RELACIN DE LOS DELITOS REFERIDOS A FUNCIONARIOS PBLICOS RECOGIDOS EN EL VIGENTE CDIGO PENAL.

Estn recogidos en el Titulo XIX, cap. IV

ArtculoDelito

404Prevaricacin administrativa

405Hacer nombramientos ilegales

406Aceptar nombramientos ilegales

407Abandonar el destino para no impedir la comisin de delitos

408Omitir el deber de perseguir delitos

409Abandono colectivo e ilegal del servicio pblico

410Desobedecer resoluciones judiciales u rdenes de superiores

412Denegar auxilio a la Admn. De Justicia u otros servicios pblicos

413Sustraer, destruir, inutilizar u ocultar documentos

417Revelar secretos que conozca por cargo u oficio

418Uso de influencia privilegiada

419Actuar por cohecho

420Realizar actos injustos para beneficiarse l, u otras personas

421Abstenerse de hacer algo con el mismo fin del 420

425Aceptar o pedir ddivas para hacer lo que se tiene que hacer

428Trfico de influencias

430Oferta de trfico de influencias

432Sustraer caudales o efectos pblicos

433Destinar fondos pblicos a usos no pblicos

434Dar aplicacin privada a fondos pblicos

436Concertarse con los interesados para defraudar al ente pblico

437Cobrar ms derechos o tarifas de los autorizados

438Apropiacin indebida de caudales pblicos o estafar

439Aprovecharse del puesto para facilitar cometer un delito

442Usar secretos o informacin por razn del cargo para beneficiarse

443Solicitar servicios sexuales para s o terceras personas para actuar

MODELO ORIENTATIVO

PROPUESTA DE RESOLUCIN DE EXPEDIENTE DISCIPLINARIO

D./D..................Inspector/a de Educacin, como instructor/a del expediente disciplinario incoado a D./......., n......, una vez finalizada la instruccin del mismo, dentro del plazo conferido al efecto procede a elevar a V.I. la siguiente Propuesta de Resolucin.

ANTECEDENTES DE HECHO

Primero.- Por resolucin de la D.G.R.H. de fecha se acuerda instruir expediente disciplinario a D. XXX, funcionario/personal laboral con N.R.P./ D.N.I. XXX y destinado en el centro docente XXXX por la presunta comisin de las siguientes faltas, siendo designado instructor/a del mismo quien suscribe, D. Inspector de Educacin quien al no concurrir causa de abstencin ni haberse presentado recusacin alguna procede a la instruccin del mismo.

1.- No asistir al centro de trabajo los das 6,7,8, y 9 del pasado mes de abril, ausentndose un total de 32 horas, entre lectivas y no lectivas, sin haber presentado justificacin alguna a las mismas, segn se acredita con la documentacin remitida por el centro y de la propuesta efectuada por la comisin de absentismo en su reunin del da....

Esta ausencia ha producido perturbacin en el servicio pblico docente con el correspondiente dao a la Administracin y a los administrados.

2.- Con ocasin de las ausencias anteriores fue requerido el da.... por el Director del Centro por escrito de fecha.... para que efectuara las alegaciones que a su derecho convinieran al respecto. En presencia del Jefe de Estudios rompi el escrito que le entregaba el Director, lo tir al suelo y se march, desoyendo las llamadas que le haca el Director y Jefe de Estudios, y manifestando a gritos que no tena que justificar su ausencia porque ya era muy mayor para eso.

Segundo.- El da .... el instructor entreg el Pliego de cargos al expedientado en el que se le imputa la comisin de sendas faltas graves consistentes una, en la ausencia por ms de 10 horas al mes, prevista en el apartado l), del artculo 7 del R.D. 33/1986 de 10 de enero, y dos, la desconsideracin grave con los superiores, compaeros o subordinados, apartado e), del artculo antes citado.

Tercero.- Finalmente, y tras la presentacin de las alegaciones y propuesta de pruebas por parte del expedientado, se procedi a la prctica de las que se consideraron pertinentes y que estn incorporadas al presente procedimiento.

Tras la vista del expediente por el interesado y la presentacin (o no) de las alegaciones que consider oportunas, se formula la presente Propuesta de resolucin.

El instructor manifiesta que la no admisin de las pruebas solicitadas referidas a (se expondran las propuestas y no admitidas) est motivado por (se expondran todo lo detalladamente posible las causas por las que no se han considerado pertinentes o necesarias).

HECHOS PROBADOS

De las actuaciones practicadas y de la documentacin obrante en el procedimiento seguido, procede declarar, como as se hace, probados los siguientes hechos.

PRIMERO.

D........, funcionario docente, destinado durante el curso acadmico en el centro..... no asisti al centro, ni cumpli por ello, con el horario que tena establecido durante los das

6 de abril, desde las a las total del da horas.

7 de abril, desde las a las total del da horas

8 de abril, desde las a las total del da horas, y

9 de abril, desde las a las total del da horas

sumando un total de ...horas de ausencia. (Folios....) segn consta en los correspondientes partes de faltas, siendo... horas lectivas y slo presenciales, causando con ello un grave perjuicio a la Administracin y a los administrados, ya que tuvo que ser sustituido por sus compaeros en la atencin a los alumnos y alumnas no recibiendo este colectivo las enseanzas programadas para esas horas de la materia que imparte el Sr. , Fsica y Qumica.

Una vez incorporado al centro no present alegacin alguna de su ausencia, rechazando hacerlo cuando fue requerido para ello (Folios....)

En consecuencia procede declarar como injustificada las ausencias antes indicadas por el total de horas predicho.

SEGUNDO.

El da 2 de mayo a las 10.30 en el distribuidor del centro y en presencia del Jefe de Estudios D....... , y del conserje del mismo, D.....el Director, D...... le entreg en mano un requerimiento (Folio...) para que alegase lo que a su derecho conviniese en justificacin de las ausencias antes indicadas. El expedientado, Sr... lo cogi y alzando la voz le manifest Yo no tengo que justificarte nada ni a ti ni a nadie porque ya soy muy mayor para eso., tras lo cual rompi el escrito y lo arroj al suelo marchndose sin ms.

El Director lo llam repetidas veces para intentar que recapacitase y, sin volver la cara, le hizo un gesto de adis con la mano.

VISTOS

La Constitucin Espaola, el Estatuto de Autonoma para Andaluca, la Ley de Funcionarios Civiles del Estado de 7 de febrero de 1964, la Ley 30/1984, de 2 de agosto, de Medidas para la Reforma de la Funcin Pblica, la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, 30/1992, modificada por las 4/1999 y 21/2001 y el R.D. 33/1986, Reglamento de Rgimen Disciplinario de los Funcionarios de la Administracin del Estado as como cuantas disposiciones de carcter general o especfico han sido de pertinente aplicacin. (En el caso del personal laboral se hara mencin al VI Convenio Colectivo de mbito Interprovincial del Personal Laboral al servicio de la Junta de Andaluca, BOJA de 28 de noviembre de 2002).

FUNDAMENTOS DE DERECHO

A la vista de los hechos declarados probados en el presente escrito, procede efectuar un anlisis jurdico de los mismos.

Al Hecho Primero.-

La ausencia de un funcionario de su puesto de trabajo por un perodo superior a las 10 horas acumuladas en el mes, sin que exista la debida justificacin de las mismas, y sin haberse, como es el caso, presentado durante el desarrollo del presente procedimiento sancionador alegaciones alguna a las mismas est declarado como falta grave, tipificada en el apartado l), del art. 7.1 del R.D. antes citado: El incumplimiento injustificado de la jornada de trabajo que acumulado suponga un mnimo de 10 horas al mes.

El instructor no ha apreciado circunstancia alguna que justifiquen las faltas por lo que considera al expedientado autor, sin que aparezcan circunstancias atenuantes, de una falta grave tipificada segn se indica anteriormente.

Al Hecho Segundo.-

Consta probado que el expedientado adopt pblicamente una actitud absolutamente inadmisible con un superior, aunque sera igualmente reprochable con un compaero o subordinado, ya que al entregarle la notificacin para que si a su derecho conviniese presentase alegaciones a las ausencias habidas. no slo no la admiti, sino que ostensiblemente la rompi, la arroj al suelo y se march desoyendo las llamadas que le hacia el Director,. Todo ello ocurri el pblico y con testigos, lo que agrava la a juicio de este instructor la falta cometida

Durante el desarrollo del procedimiento sancionador no ha justificado debidamente su actitud, ya que es inadmisible e increble que intente justificarla con un simple me puse nervioso, como figura en su declaracin, Folio.., por lo que se considera que el expedientado ha incurrido en una falta grave de las prevista en la letra e) del artculo y R. D. Antes citado: La grave desconsideracin con los superiores, compaeros o subordinados.

No se aprecian circunstancias atenuantes, antes al contrario existe la circunstancia agravante de haber cometido la falta en pblico y ante compaeros y subordinados, lo que a juicio de este instructor es motivo a tener en cuenta a la hora de sancionar esta falta.

PROPUESTA DE SANCIN

Por lo anteriormente expuesto este Instructor propone que el funcionario D..... con N.R.P. y destino en.... sea sancionado:

1 Por la comisin de una falta grave de las contempladas en la letra l) del art. 7.1 del R. D. 33/1986, con la suspensin de funciones por doce das.

2 Por la comisin de una falta grave de las tipificadas en la letra e) del mismo artculo y norma con la suspensin de funciones por veinte das.

En Sevilla a , de de 2.003

Ilmo. Sr.- Director General de Gestin de Recursos Humanos.

JURISPRUDENCIA

NDICE DE SENTENCIAS POR VOCES

VOCESPGINA

Abandono de servicio17

Abuso de autoridad18

Accidente in itinere18

Actos de trmite y resoluciones18

Actuaciones fuera de plazo18

Antiformalismo administrativo ponderado19

Aprehensin de escritos insultantes en clase19

Audiencia, trmite19

Ausencia para asistir a actos oficiales20

Constitucionalidad del Reglamento Disciplinario20

Correcciones a alumnos de centros privados20

Crtica, derecho a la misma20

Deber de residencia de los funcionarios21

Defectos de forma21

Derechos del denunciante21

Derechos fundamentales22

Desconsideracin con los superiores, etc,22

Desobediencia, elementos necesarios23

Desviacin de poder24

Excesos verbales en defensa propia25

Expedientes disciplinarios a presuntos enfermos25

Falta de rendimiento25

Faltas de asistencia injustificadas, necesidad de soporte material25

Imparticin de materias distintas a su especialidad26

Imposibilidad de imputar delitos doloso sin St. Firme26

Incompatibilidad26

Incumplimiento de plazos26

Indefensin, irregularidades en la tramitacin26

Informacin reservada27

Irregularidades en los trmites28

Irretroactividad medidas sancionadoras28

Lesiones28

Libertad de ctedra28

Libertad de expresin29

Licencias por enfermedad a no enfermos29

Medidas cautelares29

Motivacin, necesidad de30

Necesidad de probar los hechos30

Non bis in idem30

Notificaciones31

Perturbacin del servicio31

Pliego de cargos31

Prescripcin31

Presuncin, la, como medio de prueba32

Presuncin de inocencia32

Principios del derecho sancionador: la culpabilidad32

Principio de jerarqua32

Propuesta de resolucin32

Reclamaciones de calificaciones en centros privados33

Sanciones a alumnos de centros privados33

Tipificacin33

Trmites esenciales34

Vista de expediente y entrega de documentos34

Abreviaturas utilizadas:

ST: Sentencia

TS: Tribunal Supremo

AN: Audiencia Nacional

TS y una letra: Tribunal Superior de ... (Cada Comunidad Autnoma tiene el suyo)

FD o FJ: Fundamento de Derecho o Fundamento Jurdico.

TC: Tribunal Constitucional

ABANDONO DE SERVICIO

TS 2315/89 RJ 1989/3835

F.J. 6

Existe por:

a) Reconocerlo expresamente.

b) No atender a los requerimientos realizados para su incorporacin.

c) Residir en otra localidad.

d) Trabajar en una actividad incompatible.

e) Incumplir de forma voluntaria los deberes inherentes al destino... y con desprecio total de las advertencias y requerimientos.

TS 7/11/84 RJ 1984/5395

Sin que, en todo caso, pueda equipararse la falta de asistencia y puntualidad, por reiteradas que sean al abandono del servicio, cuando no existe voluntad ninguna en tal sentido...

TS 20/10/94 RJ 1994/8079

... que el abandono de servicio comporta la manifestacin extrema del apartamiento de los deberes de actividad profesional a que obliga el marco estatutario del servidor pblico y, a esa calificacin se llega, en principio, por exclusin de los tipos infractores antes relacionados.... Hace referencia a la falta de rendimiento, incumplimiento de la jornada de trabajo o incumplimiento de los deberes como funcionario.

TS 17/3/95 RJ1995/2384

define la falta de abandono de servicio como la dejacin total del puesto de trabajo encomendado al funcionario, generalmente por tiempo indefinido y sin motivo alguno que lo justifique, unido al propsito de apartarse de los deberes inherentes al mismo.

ABUSO DE AUTORIDAD

TSJ de Andaluca 23/06/98 RJCA 1998/2932

Fj 5

... requirindose (para que exista abuso de autoridad) la intencin de la persona investida de autoridad de aprovecharse de su condicin usando mal. Excesivamente o injustificadamente su cualidad...

ACCIDENTE IN ITINERE

TSJ de Murcia 21/11/96 RJCA 1996/2429

FJ 1

Lo cierto es que la obligacin de residencia... se encuentra en vigor y dado que efectivamente ello puede dar lugar a distorsiones como las que denuncia el recurrente... existe la posibilidad de solicitar su exencin.

el accidente ocurrido en municipio distinto de aquel en el que el recurrente presta sus servicios y deba tener fijado su domicilio (no se ha acreditado haber obtenido la exencin del deber de residencia y ni siquiera haberlo solicitado) no rene los requisitos precisos para ser considerado un accidente de servicio...ACTOS DE TRMITE Y RESOLUCIONESTS. 12/5/95 RJ 1995/5286

...actos de trmite son los que desempean la funcin de preparar y hacer posible la decisin del procedimiento, mientras que las resoluciones son hoy actos que deciden las cuestiones planteadas.

ACTUACIONES FUERA DE PLAZOST AN 10/06/1999 RJCA 1999/2556

la realizacin de las actuaciones fuera del tiempo establecido slo implica la anulabilidad del acto cuando as lo imponga la naturaleza el trmino o plazo.

ANTIFORMALISMO ADMINISTRATIVO PONDERADO

TS 27/12/90 RJ 1990/10239

el Derecho Administrativo, en principio, se ha decidido por un antiformalismo ponderado que, sin merma ni quiebra de la legalidad, permite el desarrollo de la actuacin administrativa conforme a normas y principios de celeridad y eficacia, hasta el punto de que al vicio de forma o del procedimiento, no se le reconoce tan siquiera virtud invalidante de segundo grado, anulabilidad, ms que en aquellos casos excepcionales en que el acto carezca de los requisitos indispensables para alcanzar su fin, se dicte fuera del plazo previsto, cuando ste tenga un valor esencial, o se produzca una situacin de indefensin, supuestos todos que acreditan que dicho vicio, carente de fuerza en si mismo y de naturaleza estrictamente instrumental, slo, adquiere relieve propio cuando su existencia ha provocado una disminucin efectiva, real y trascendente de garantas, incidiendo as en la decisin de fondo y alterando, eventualmente, su sentido en perjuicio del administrado y de la propia Administracin.

APREHENSIN DE ESCRITOS EN CLASE

TSJ de Madrid 5/11/98 RJCA 1998/4241

FJ 4

... tambin tienen (los profesores) un derecho de correccin sobre sus alumnos que si bien se ha visto limitado y reducido en relacin con la intensidad que tal derecho tuvo en otras pocas, no se puede ver eliminado. En este sentido, los profesores pueden reprender a sus alumnos por las acciones u omisiones de stos que impidan conseguir la finalidad primordial de la enseanza, deben velar porque todos sus alumnos aprovechen el tiempo, permanezcan atentos a sus explicaciones, debiendo impedir cualquier actividad que impida la atencin propia o ajena.

En uso de estas facultades, la profesora, en el caso de autos, viendo que dos alumnos no permanecan atentos, se acerc a ellos y les retir cierto escrito. Independientemente de cules fueran las consecuencias de esa accin, se debe reconocer que la profesora no hizo sino cumplir con su deber: el de intentar que sus alumnos permanecieran atentos a sus explicaciones.AUDIENCIA, TRMITE DE

TSJ de Baleares 30/12/96 RJCA 1996/433

Se estima el recurso del inculpado contra sancin de apercibimiento por haberlo hecho la Direccin del centro, sin competencia y haberla hecho suya la delegacin provincial, con competencias, pero sin el trmite de audiencia.AUSENCIA PARA ASISTIR A ACTOS OFICIALES

TS 22/3/96 RJCA 1996/433

No basta comunicar la asistencia, se requiere autorizacin previa.

CONSTITUCIONALIDAD DEL REGLAMENTO DISCIPLINARIOST AN 03/04/98 RJCA 1998/1282

F.D. CUARTO.

La alegacin de insconstitucionalidad no puede tener acogida pues, el propio TC, en su ST 35/1990, de 1 de marzo dice que el Reglamento es desarrollo de la Ley 30/84 (Medidas para la reforma de la Funcin Pblica), y tambin el TS ha declarado en sentencias, entre otras de 27/12/91 y 16/10/95 que la cobertura legal del mencionado reglamento se encuentra en la Ley 30/84, de 2 de agosto, y en al art. 89 de la Ley de Funcionarios Civiles del Estado de 1964.

CORRECCIONES A ALUMNOS DE CENTROS PRIVADOSTC AUTO 13/10/97 RTC 1997/333AUTO

FJ 2

El cumplimiento de las normas de convivencia puede, por consiguiente, justificar suficientemente la expulsin de la escuela, sin que ello suponga en modo alguno la vulneracin del derecho fundamental. Solo, en suma, en los supuestos en que la sancin se haya impuesto arbitrariamente cabra plantearse la hipottica lesin del derecho en cuestin.

CRTICA, DERECHO A LA MISMA

TC 20/4/89 RTC 1989/69

...la crtica... deber hacerse con la mesura necesaria para no incurrir en vulneracin del respeto debido a los superiores, pues todos los derechos al ser ejercidos entran en concurrencia con otros bienes y derechos tambin dignos de tutela.

Tambin el TS ha dejado sentado:

El recurrente se ha excedido ampliamente de lo que constituye el derecho a la crtica, al reiterar de forma monotemtica y abusiva unos escritos que fueron objeto de atencin por la Administracin,

A esto debe unirse que el recurrente no aporta indicios probatorios sobre sus graves acusaciones, y que en las visitas de la Inspeccin se hiciera constar la perturbacin que para el servicio reportaba la actuacin del recurrente.

Ver St. De la AN de 31/10/95 RJCA 1995/847

DEBER DE RESIDENCIA DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOSSTJ de Galicia 9/12/98 RJCA 1998/4820

Fj3

La sentencia del TS de 215 de diciembre de 1986 (posterior, pues a la Constitucin) ya haba proclamado la vigencia de dicho artculo 77 de la LFRCE de 1964 y del consiguiente deber de residencia, y, a la hora de abordar su ajuste al aludido art. 19 de la CE, ha declarado la Sentencia del mismo Alto Tribunal de 17 de febrero de 1992 que la exigencia que dimana de la prestacin de un servicio pblico resulta siempre prevalente a los intereses de los funcionarios pblicos en cuanto que stos hayan accedido al ejercicio de la funcin pblica voluntariamente asumiendo las obligaciones derivadas del Estatuto, entre ellas el deber de residencia, aadiendo que con dicho deber de los funcionarios pblicos en general y la imposicin de la consiguiente obligacin no se infringe el derecho de los espaoles a elegir libremente su residencia derivado del art. 19 de la Constitucin, ya que el acceder a la funcin pblica implica tener que residir en un determinado lugar, salvo disposicin expresa en contrario, de lo que cabe concluir que el lugar elegido de residencia es el que le corresponde por su puesto de trabajo y destino que desempea, al aceptar el rgimen estatuario que le es aplicable.

Se puede denegar la peticin de autorizacin de residir en otro municipio si:

...si se considera que no se podr llevar a cabo el acatamiento minucioso, puntual y cuidadoso del cometido y de todas sus exigencias.

(Ver, tambin, Accidente in itinere)

DEFECTOS DE FORMATSJ de Galicia 19/2/99 RJCA 1999/289

FJ 3

la doctrina del TS se pronuncia con carcter general en el sentido de que no todo defecto de forma, aunque existiese, lleva necesariamente a la nulidad de las actuaciones y a la reposicin del expediente al momento en que se cometieron: para que esto se produzca es preciso que esa defectuosa actuacin haya sido causa de indefensin del sancionado (TS 11-7-88 RTJ 1988/5574)

DERECHOS DEL DENUNCIANTETS 18/1/96 RJ 1996/497

FJ 2

Esto es lo que tambin ocurre en el campo de la funcin pblica, como se infiere de la regulacin contenida en el Ttulo II del reglamento de Rgimen Disciplinario de los Funcionarios de la Administracin del Estado, que no reconoce al denunciante otra participacin que la notificacin de las resoluciones de iniciacin y terminacin del procedimiento.

En la misma lnea TS 13/3/91 RJ 1991/1762 y TS 12/3/91 RJ 1991/6306

DERECHOS FUNDAMENTALESTS 21/3/1985

... no toda irregularidad durante la tramitacin de un proceso puede conducir a la nulidad de las actuaciones... por cuanto ello ser procedente (la nulidad) cuando la omisin procesal sea lo suficientemente trascendente, por inobservancia de preceptos fundamentales, que origine una evidente indefensin...

No procede nulidad si ... se han cumplido con las formalidades esenciales exigidas...DESCONSIDERACIN CON LOS SUPERIORES(Sentencia pendiente de localizar)

F.D. CUARTO

contestando a presencia de sus compaeros que el referido jefe era un mentiroso y que lo que se le imputaba era una mentira, contestacin que hecha en pblico, tachando de mentiroso al Jefe delante del resto de subordinados, evidencia una grave desconsideracin correctamente corregida con suspensin de dos das.

DESCONSIDERACIN CON LOS SUPERIORES

ST 18/6/98 RJ 1998/3498

F.D. CUARTO

... para que pueda hablarse de grave desconsideracin con el superior no basta con una actitud insolente o descarada con el mismo, que en principio debe incluirse en la falta leve del art. 8 c) como tal incorreccin, intemperancia o grosera, sino que es preciso, por la propia literalidad del precepto que habla de grave desconsideracin, que sta alcance el grado necesario para merecer tal calificacin, lo que ha de resultar de las circunstancias concurrentes en las que se muestre una clara intencin de menospreciar la autoridad ejercida y desconocer el respeto debido al superior colocndolo en una situacin de apreciable descrdito y desprestigio de su condicin.

DESCONSIDERACION CON SUPERIORES.A.N. 31/10/95 RJCA 1995/847

F.J. 3

......supone una grave desconsideracin efectuada por escrito para quien es superior, ya que se trata de imputaciones que el recurrente no prueba y que entraan expresiones o valoraciones tenidas en el concepto pblico como degradantes. A tales efectos, tiene declarado el TC, que .

La libertad de expresin no puede justificar la atribucin a una persona, identificada por su nombre y apellidos, de hechos que la hagan desmerecer del pblico aprecio y respeto reprobables a todas luces, sean cuales fueren los usos sociales del momento.

ST TS 11/11/94... se trata de imputaciones que el recurrente no prueba y que entraan expresiones o valoraciones tenidas en el concepto pblico de degradantes.

AN 18/6/98 RJCA 1998/3498

F.J. 4

Ya que para que pueda hablarse de grave desconsideracin con el superior no basta con una actitud insolente o descarada con el mismo, que en principio debe considerarse incluida en la falta leve del art. 8 c) como tal incorreccin, intemperancia o grosera, sino que es preciso por la propia literalidad del precepto que habla de grave desconsideracin, que sta alcance el grado necesario para menester tal calificacin... clara intencin de menospreciar la autoridad ejercida y desconocer el respeto debido al superior colocndole en una situacin de apreciable descrdito y desprestigio de su condicin.

TSJ de Castilla-La Mancha 16/3/99 RJCA 1999/556

Sobre desconsideracin, abunda en la dificultad para considerar grave una desconsideracin.

DESOBEDIENCIA, ELEMENTOS NECESARIOSAN 16/01/96 RJCA 1996/3

F.J. 5

la existencia de una orden clara, terminante, dirigida por el superior, en el ejercicio de sus competencias, al inferior, y que frente a ella, este ltimo adopte una actitud consciente de oposicin a su cumplimiento y desconocimiento de la autoridad que el superior ejerce

TSJ de Andaluca 4/11/96 RJCA 1996/2079

FJ 21

Es interesante porque se estima el recurso de un director sancionado por desobedecer la orden de la Delegacin de abrir el centro un sbado por la tarde.

...para la apreciacin de la misma (falta de obediencia debida) resulta imprescindible la concurrencia de una conducta omisiva e intencional por la que se exteriorice el acto de desobediencia; que dicha orden emane de quien ostenta el carcter de superior jerrquico del obligado a acatarla o de alguna autoridad de quien funcionalmente dependa; y finalmente que la orden se adopte en el mbito de las atribuciones propias de quien la emite, es decir, que sea legtima y ajustada a derecho.

DESVIACIN DE PODERAN ST 31/10/95 RJCA 1995/847

F.J. 5

Requisitos requeridos segn constante jurisprudencia, a saber: a) Un acto, aparentemente ajustado a la legalidad pero que en el fondo persigue un fin distinto al inters pblico querido por el legislador, b) Presuncin de que la Administracin ejerce facultades conforme a derecho, c) No poder exigirse una prueba plena de su existencia, ni tampoco poder fundarse en meras presunciones o conjeturas, siendo necesario acreditar hechos o elementos suficientes para formar en el tribunal la conviccin de que la Admn. acomod su actuacin a la legalidad, pero con finalidad distinta a la pretendida por la norma.

TSJ de Canarias 13/1/1999 RJCA 1999/920

FJ 2

... es definida en la Ley Jurisdiccional como el ejercicio de potestades administrativas para fines distintos de los fijados por el ordenamiento jurdico, sealando la jurisprudencia que para su apreciacin es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos: a) una actuacin administrativa que en apariencia se ajusta a la legalidad, pero que en e fondo persigue un fin distinto al inters pblico querido por el legislador. b) presuncin de que la Administracin ejerce sus facultades conforme a derecho; y c) la singularidad de que si bien no puede fundarse en meras presunciones o conjeturas, tampoco es necesaria una prueba plena sobre su existencia, siendo suficiente acreditar aquellos hechos o circunstancias que permitan al Tribunal llegar a la conviccin de que la actuacin administrativa, aunque aparentemente ajustada a la legalidad, responde a una finalidad distinta de la querida por el legislador...

TSJ de Cantabria 27/11/97 RJCA1997/265

FJ 6

A la luz de la precedente doctrina legal, la Sala llega a la conclusin de que la Administracin demandada, al conceder al recurrente la licencia por enfermedad, incurri en el proscrito vicio de desviacin de poder, pues no otro carcter que el de una sancin encubierta, impuesta sin la observancia de los trmites procedimentales dispuestos al efecto en la norma, puede atribursele. Efectivamente, la decisin del Director provincial del Min8sterio de Educacin y Ciencia trae causa de la denuncia efectuada por el equipo de inspectores de la zona oriental de Cantabria, quienes se hacen eco de las quejas formuladas por varios padres de alumnos, en la que se consignan conductas consistentes en actitudes provocadoras e insultantes hacia los padres y alumnos, falta de respeto hacia la directora y el jefe de estudios en presencia de alumnos y desarrollo antipedaggico de las clases impa5ttidas por el profesor. Ante tales denuncias, el camino correcto a seguir hubiera sido el de la comprobacin de los hechos denunciados y, en su caso, la imposicin de la sancin disciplinaria pertinente... ms no la concesin de una licencia basada en la enfermedad del actor.

Ver, tambin: TS 21/3/92 RJ 1992/2029

EXCESOS VERBALES EN DEFENSA PROPIA

(Sentencia pendiente de localizar)

F.D. CUARTO

los evidentes excesos verbales, que reflejan una equivocada eleccin para defender sus intereses por quien se siente perjudicado por una actuacin administrativa, no pueden ser estimados como constitutivos de la falta por la que se le sancion, al constituir, ms bien, expresin de crtica y defensa de su posicin funcionarial, y no constituyen el grave atentado a la consideracin y autoridad que representa el superior y que constituye la falta prevista en el art. 7.1.e) sino que, como tales excesos verbales, podran constituir una falta leve del art. 8 c)EXPEDIENTE DISCIPLINARIO A PRESUNTOS ENFERMOS.TSJ de Cat. 31/3/95 RJCA 19985/43

F.J. 6

... sin que este expediente disciplinario pueda ser la respuesta o el remedio a una situacin de deterioro personal que deba ser solucionada tras la debida atencin mdica individualizada de la enferma, con la adopcin de las medidas asistenciales y de observacin que procedan, y tras stas y el debido diagnstico e informe sobre el alcance y limitaciones de la enfermedad que padezca, adoptar, sin perjuicio de las previas o cautelares debidas, las medidas que procedan como consecuencia de la consideracin especial, concreta e individualizada de la seora....

FALTA DE RENDIMIENTOA.N. 17/10/95 RJ 1995/844F.D. CUARTO

...el ncleo que constituye la falta de rendimiento la jurisprudencia del Tribunal Supremo ha venido articulando como requisitos de la misma los siguientes: 1) Que debe considerarse en relacin al estndar medio o normal de los dems funcionarios de su misma funcin. 2) Que sea notoria o evidente, clara, manifiesta y patente. 3) Que comporte inhibicin o disminucin. 4) Que el rgano superior jerrquico haya requerido al funcionario para que cumpla debidamente con el ejercicio de sus funciones. 5) Que se produzcan en el cumplimiento de las tareas encomendadas.FALTAS DE ASISTENCIA INJUSTIFICADAS.TSJ DE CAT. 31/3/95 RJCA1995/43

FALTAS O RETRASOS, NECESIDAD DE SOPORTE MATERIAL ( Firmar que han llegado tarde o han faltado)

ST AN 21/12/1999 RJCA 1999/4652

se objeta en la demanda la falta de apoyo de las fichas u hojas de control mecnico acreditativas de los retrasos o faltas imputadas, carencia documental determinante de una situacin de indefensin para el expedientado al no conocer, poder contrastar y replicar en su defensa los retrasos y ausencias imputados, que de esta forma no enervan la presuncin de inocencia

IMPARTICIN DE MATERIAS DISTINTAS A SU ESPECIALIDADTSJ de Andaluca 29/6/98 RJCA 1998/2289

FJ 2

la Sala ha tenido ocasin de pronunciarse sobre las cuestiones realmente planteadas en sentencias que la propia demanda refiere y constituye una cuestin pacfica que la Administracin no puede obligar a un profesor a impartir una disciplina distinta de la de su especialidad, para la que, adems, aqul manifiesta no sentirse preparado, ya que, en algunos casos, ninguna relacin existe entre las materias y no se trata sino de salvar la ausencia de profesores, cuya provisin debi oportunamente realizarse.

IMPOSIBILIDAD DE IMPUTAR CONDUCTA DE DELITO DOLOSO SIN ST FIRME.ST AN 04/05/98 RJCA 1998/1664

F.D. TERCERO

Por el contrario, al imputrsele la comisin de la infraccin tipificada en el apartado e) de dicho art. 7.1, consistente en conducta constitutiva de delito doloso relacionado con el servicio o que cause dao a la Administracin o a los administrados para incardinar una conducta de ese tipo es preciso que exista una conducta constitutiva de delito doloso, es decir, una condena penal recada en procedimiento de esta ndole, por hecho que tenga relacin con el servicio o que cause dao a la Administracin o los administrados.

INCOMPATIBILIDADESTS 15/10/94 RJ 1994/8034

INCUMPLIMIENTO DE PLAZOSTS 17/3/95 RJ 1995/2384

F.J. 3

No es causa de nulidad si no genera indefensin.

INDEFENSIN, IRREGULARIDADES EN LA TRAMITACIN.TS 23/5/89 RJ 1989/3835F.D. SEGUNDO.

...la comisin de la existencia de las mismas no ha de ser suficiente para proceder a anular el acto administrativo si no se ha producido indefensin del afectado; que la omisin de un trmite, por muy importante que sea, no es bastante para declarar la nulidad de pleno derecho del acto ya que el artculo 47.1 de la LPA (antigua; 62 de la actual) exige para ello que se haya prescindido total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido; y que la motivacin del acto al no constituir un rito fundamental sino una medida instrumental para que se conozcan las razones de la voluntad de la Admn., permite a la jurisprudencia modular esta exigencia acomodndola a las circunstancias de cada caso... estimando que los razonamientos que puedan faltar en el acto administrativo que remate el expediente, pueden muy bien verse suplidos con los informes tcnicos que les preceden y con los dems datos incorporados a las actuaciones...

F:D: QUINTO

...las irregularidades que en l se observan (expediente) no son estas suficientes para decretar la nulidad del mismo, al no haberse producido la indefensin del recurrente.

... y que el pliego de cargos y la propuesta de resolucin que le fueron notificados no contengan una separacin de hechos y fundamentos de derecho no pueden ser motivos suficientes, segn la doctrina citada, para decretar la nulidad del expediente.

INFORMACIN RESERVADA Y RELACIN PLIEGO DE CARGOS- PROPUESTA DE RESOLUCINTS 5/10/92

F.D. SEGUNDO

... los poderes pblicos no pueden, en casos sustancialmente iguales, modificar el sentido de sus actos, salvo que el apartarse de sus precedentes vaya acompaado de una fundamentacin razonada y suficiente...

F.D. SPTIMO

... pretende la demanda que haya que mantener con rigidez el pliego de cargos? Ello no se exige ni en va administrativa-disciplinaria, ni siquiera en la va penal que permite modificar las calificaciones acusadoras siempre que no se alteren los hechos...

En cuanto a la informacin reservada no es posible pretender que se oyera al seor XX pues la misma supone una actividad depuradora o de tamiz en los rganos colegiados para evitar la decisin de abrir o no un expediente, pero no puede pretender equipararse esta actividad a la puramente disciplinaria con un expediente.

F.D. OCTAVO

... la propia naturaleza de la informacin reservada hace no slo innecesario, en cuanto no se trata de un expediente disciplinario, sino hasta conveniente no dar participacin al interesado y no existe ningn precepto en que se disponga que haya que darse publicidad inicial.

IRREGULARIDAD EN LOS TRMITESTS 8/5/95 RJ 1995/3643

F. D. CUARTO

El que en el acuerdo de sancin se omitiese la indicacin de recursos, a que alude el hecho 7 de la demanda, es una mera irregularidad formal, intrascendente para el enjuiciamiento de la sancin impuesta en el acuerdo impugnado, que no ha producido indefensin alguna a la actora, como lo demuestra la existencia de este mismo proceso.

IRRETROACTIVIDAD MEDIDAS SANCIONADORASTS 2315/89 RJ 19898/3835

La doctrina de esta Sala ... establece el principio de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales...

LESIONES

TSJ de Cantabria 8/6/99 RJCA 1999/2273

FJ6

...la Sala tampoco puede compartir la alegacin de la recurrente al manifestar que, cuando arroj la perforadora al alumno, no tena intencin de causarle las lesiones que sufri, ni tampoco incurri en culpa. Sin mayor razonamiento, el hecho de arrojar un objeto ms bien contundente, como es una perforadora, en este caso concreto a un alumno, la experiencia y el sentido comn nos demuestran que esta actitud puede, presumiblemente, causar lesiones a una persona como en este caso sucedi, por lo que, al menos y como mnimo incurri en dolo eventual y es responsable con su conducta de la sancin impuesta.

LIBERTAD DE CTEDRA

Auto TC 18/9/89 RTC 1989/457AUTO

FJ 1

...el derecho a la libertad de ctedra, entendido como el derecho de quienes llevan a cabo personalmente la funcin de ensear, a desarrollarla con libertad dentro de los lmites del puesto docente que ocupan est sujeto a lmites necesarios que resultan de su propia naturaleza, con independencia de los que se produzcan por su articulacin con otros derechos o de los que, respetando siempre su contenido esencial, pueda establecer el legislador.

Este derecho no desapodera en modo alguno a los centros docentes de las competencias legalmente reconocidas para disciplinar la organizacin de la docencia dentro de los mrgenes de autonoma que se les reconozcan, autonoma que en el caso de la Universidad alcanza un alto nivel en beneficio...

La libertad de ctedra no puede identificarse, obvio es decirlo, con el derecho de su titular a autorregular ntegramente y por s mismo la funcin docente en todos los aspectos, al margen y con total independencia de los criterios organizativos de la direccin del centro universitario.

LIBERTAD DE EXPRESINDebe sealarse al respecto que los funcionarios tienen el deber de cooperar con sus jefes y compaeros as como el deber de respeto con las autoridades y superiores jerrquicos conforme a lo establecido en la Ley de Funcionarios Civiles. Por lo que el mbito de esa libertad de expresin tiene unos contornos ms determinados en la actuacin funcionarial.

Ver, tambin, Desconsideracin con superiores.

ST AN 31/10/95 RJCA 1995/847

FJ 3

En este sentido, la libertad de expresin que proclama el artculo 20.1.a de la CE consiste en la libre emisin o formulacin de opiniones, juicios, pensamientos o creencias personales y tiene necesariamente como lmite la ausencia de expresiones inequvocamente injuriosas o vejatorias para las personas, no pudiendo estar protegida dicha libertad de expresin cuando insidias o ataques innecesarios provocan el deshonor de las personas. La libertad de expresin no puede justificar la atribucin a una persona, identificada por su nombre y apellidos, de hechos que la hagan desmerecer del pblico aprecio y respeto, reprobables a todas luces, sean cuales fueren los usos sociales del momento.LICENCIAS POR ENFERMEDAD


Necesidad de solicitar y obtener licencia por enfermedad de la autoridad competente para poder ser consideradas como justificadas las ausencias alegando este motivo.

MEDIDAS CAUTELARES


FJ 3

Las medidas cautelares adoptadas por la autoridad administrativa constituyen actos recurribles en cuanto ponen trmino a un procedimiento administrativo, precisamente aqul en el que se adoptan. Son actos autnomos del que recaiga en el procedimiento principal y que tienen una vida, una finalidad y una trayectoria distinta de este ltimo. La medida cautelar se adopta para evitar una determinada situacin o por existir motivos fundados de que pueda producirse o mantenerse una situacin contraria al ordenamiento jurdico; tiene la duracin que marca la norma que permite su adopcin o, en su defecto, lo que dure la tramitacin del procedimiento administrativo sancionador; se adopta por autoridad distinta de la que resuelve el procedimiento principal y cesa por haber desaparecido los motivos que justificaron su adopcin, por el transcurso del tiempo o por ser innecesario su mantenimiento.


FJ 3...es una medida cautelar configurada, en sntesis, para evitar en determinados supuestos que la continuacin del funcionario en su puesto pueda perturbar la normalidad del servicio pblico y/o perjudicar la instruccin del expediente en el cual se est depurando su presunta responsabilidad.

Hay que calificarla de excepcional, con un fundamento razonable, proporcionada a la trascendencia de las infracciones imputadas, motivada suficientemente... y temporalmente limitada.

MOTIVACIN, NECESIDAD DE

TS 20/10/94 RJ 1994/8079

F.J. 1

... no cumple lo preceptuado..., es decir, falta de motivacin, que, como viene manteniendo la reiterada jurisprudencia del TS es esencial, y cuya falta puede producir indefensin...

NECESIDAD DE PROBAR LOS HECHOSST AN 18/06/98 RJCA 1998/3498

La conducta sancionada debe resultar probada, lo que tiene su reflejo en la resolucin sancionadora con la expresin de los hechos declarados probados, de tal manera que, en definitiva, debe existir una correspondencia entre la relacin de hechos probados, como descripcin de la conducta del sancionado que se entiende acreditada, y la falta descrita en el precepto aplicado.

NON BIS IN IDEM

TSJ de Cantabria 08/06/99 RJCA 1999/2273

FJ 4

... no se conculca el principio non bis in idem, pues penalmente el bien jurdico protegido es la integridad fsica de la persona, en tanto que en el mbito administrativo el bien jurdico es la consideracin que en todo momento debe merecer el administrado, quien debe recibir un trato conforme a su dignidad de persona. En consecuencia, si bien se dan los supuestos de identidad del sujeto y del hecho, en el caso presente es distinto el fundamento y bien jurdico protegido.

NOTIFICACIONESTS 16/12/98 RJ 1999/760

...conforme a las que los eventuales defectos de las notificaciones quedan subsanadas cuando no concurre indefensin para el recurrente...

PERTURBACIN DEL SERVICIO

F.D. NOVENO

...dado los elementos del tipo disciplinario, es precisa una acreditacin fehaciente de la concreta y grave perturbacin que la conducta del interesado haya podido provocar en la prestacin del servicio pblico educativo, tal uy como exigen, entre otras, la ST de la A.N. de 1/10/93 y las de 15/10/99 y 30/04/99 del TSJ de Las Palmas.

PLIEGO DE CARGOSTS 18/5/89 RJ 1989/3787

... se exige que se reseen con precisin y en prrafos separados los cargos que aparezcan a tenor de las actuaciones practicadas.

Tampoco puede olvidarse que un efecto tan radical (nulidad de actuaciones) slo se encuentra justificado cuando razonablemente puede pensarse que se ha producido una situacin de indefensinTS 3/7/86 RJ 1986/4071

F.J. 2

... en cuanto es obligatorio en todo procedimiento administrativo sancionador la formulacin del pliego de cargos.... y evidentemente resulta, que tal trmite esencial e ineludible no puede ser soslayado...

TSJ de Galicia 19/2/99 RJCA 1999/289

Fj 3Insiste en la importancia de la congruencia entre pliego de cargos y propuesta de resolucin.

PRESCRIPCIN

ST AN 17/01/01 JUR 2002/9043

F.D. SEGUNDO.

el plazo de prescripcin de las faltas a contar desde el momento en que inicia el expediente sancionador.

ST AN 10/06/99

El plazo de prescripcin se interrumpe por la iniciacin del procedimiento y vuelve a correr si el expediente permanece paralizado durante ms de seis meses por causas no imputables al funcionario

PRESUNCIN, LA, como medio de prueba.

(Sentencia pendiente de localizar)

F.D. TERCERO

... que en el mbito sancionador del derecho administrativo no es procedente acudir a indicios racionales para dar por probada una infraccin administrativa, imponiendo la aplicacin de la presuncin de inocencia del acusado a la Admn. que acusa y sanciona la carga de probar la realidad de los hechos que imputa...

PRESUNCIN DE INOCENCIA

A.N. 16/1/96 RJCA 1996/3

...el principio de legalidad y el derecho a la tipicidad de las infracciones y sanciones administrativas que consagra el art. 25.1 de la CE, exigen que slo pueda acordarse la sancin prevista en la norma a conductas que renan todos los elementos del tipo descrito.

PRINCIPIOS DEL DERECHO SANCIONADOR: LA CULPABILIDAD


Muy interesante en general y especialmente en la necesidad de probar la culpabilidad del inculpado.PRINCIPIO DE JERARQUATSJ de Galicia 28/4/99 RJCA 1999/1195

FJ2Profesora que recurre contra la Delegada Provincial por haber estimado recurso contra calificaciones.

el Delegado Provincial es rgano superior competente para resolver, a la vista del informe de la Inspeccin educativa, en los casos de reclamaciones de calificaciones, por lo que el principio de jerarqua impone que ningn funcionario pueda considerarse afectado ni perjudicado en sus derechos por resolucin contraria a la suya dictada por rgano superior competente.

PROPUESTA DE RESOLUCIN.TS 18/5/89 RJCA 1989/3787

...porque en la propuesta de resolucin se exponen los hechos que en definitiva se imputan al inculpado y sobre los que ya fue interrogado al declarar ante el Instructor. (hace referencia a la posible confusin en cuanto a los hechos declarados probados)

RECLAMACIONES DE CALIFICACIONES EN CENTROS PRIVADOS

Juzgado de lo Contencioso de Sevilla n 3 13/07/01

FJ 3

Como generalmente disponen los propios estatutos o reglamentos de los centros privados, el sistema de revisin de exmenes constituye una de las actividades acadmicas mnimas que deben incluir en el plan de docencia que elaboren para cada curso, con el correlativo derecho de los alumnos a ser evaluados objetivamente con arreglo a esas normas de procedimiento y rgimen interno, pero el art. 6.1 B) de la L.O. 8/1985 recoge el derecho a que el rendimiento escolar sea valorado conforme a criterios de plena objetividad. De tal precepto se desprende no solo el expresado derecho sino la posibilidad jurdica de su actuacin cuando el alumno considere que le ha sido vulnerado por el centro educativo en el que cursa sus estudios, en un acto calificador de su rendimiento escolar realizado sin justificacin, el derecho a la referida accin impugnatoria en va administrativa, no se desvirta por el hecho de la inactividad de la Administracin a hacer uso de su potestad reglamantaria en desarrollo de la ley que le faculta. Dicho de otro modo, la ausencia de regulacin, o la omisin de referencias a los centros privados en relacin con los medios procedimentales de impugnacin contra cualquier actuacin administrativa relacionada con el derecho a la revisin de los exmenes no puede derivar en perjuicio del alumno que ostenta tal derecho. De lo expuesto, resulta la competencia de la Administracin educativa de la Comunidad Autnoma Andaluza.

Para llevar a efecto ese derecho,:...entendemos adecuado el regulado en la Orden 9/9/97

SANCIONES A ALUMNOS DE CENTROS PRIVADOS.Ver Correcciones....privadosTIPIFICACIN

AN 26/01/96 RJCA 1996/3

FJ 5

...el principio de legalidad y el derecho a la tipicidad de las infracciones y sanciones administrativas que consagra el art 25.1 de la C.E. exigen que slo pueda acordarse la sancin prevista en la norma a conductas que renan todos los elementos del tipo descrito.

TS 7/11/1984 RJ 1984/5395

... que los principios de tipicidad de la infraccin y de la legalidad de la pena, bsicos presupuestos para el ejercicio de la potestad sancionadora por la Administracin, requieren, no ya slo la necesidad de que el acto u omisin castigado se hallen claramente definidos como infraccin en el ordenamiento jurdico... ha de rechazarse... cualquier tipo de interpretacin extensiva, analgica o inductiva, e igualmente la posibilidad de sancionar con supuestos diferentes del que la misma contempla...

TRMITES ESENCIALESTS 23/1/98 RJ 1998/1688

En este sentido, dos son los trmites esenciales del procedimiento sancionador en materia disciplinaria d los funcionarios pblicos: el traslado del pliego de cargos en el que puede el inculpado no slo alegar, sino solicitar la prctica de las pruebas... y el de la propuesta de resolucin. Concluye que, sin estar totalmente probado la recepcin de ambos: ... que son imprescindibles para poder afirmar que no sufri indefensin material que da motivo a la anulacin de las actuaciones.

VISTA DE EXPEDIENTE Y ENTREGA DE DOCUMENTOS EN MOMENTOS NO PREVISTOS POR EL REGLAMENTOST AN 08/06/99 RJCA 1999/2555

F.D. SEGUNDO.-

por cuanto en el escrito de alegaciones al pliego de cargos pidi que se le diera vista inmediata del expediente, a fin de poder ejercitar su derecho de defensa

En contestacin a lo anterior el tribunal dice (F.D. CUARTO): el vicio de procedimiento slo provoca nulidad cuando determina una efectiva indefensin insubsanable al haberse seguido especficamente los trmites establecidos para el procedimiento administrativo especial disciplinario, de aplicacin preferente a lo establecido con carcter general en la LRJ-PAC, slo aplicable con carcter supletorio de lo expresamente establecido en al normativa especial contenida en la Ley 30/92 se le dio vista del expediente al interesado en el momento establecido reglamentariamente, sin que haya habido limitacin alguna de su derecho de defensa

LAS SENTENCIAS DE LAS QUE SE HAN SACADO LOS PRRAFOS ANTERIORES ESTN A DISPOSICIN DEL SERVICIO ARCHIVADAS EN EL DESPACHO DEL ASESOR JURDICO, D. GERARDO CUBEROS

Asesora Jurdica

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