Guia semana 4 diplomado UPAEP

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DIPLOMADO EN DERECHO CORPORATIVO

MODULO 2“Del desarrollo y control de la

Empresa”

2.4. ASPECTOS GENERALES DE LA AUDITORIA LEGAL

DOCENTE: Fernando J. Ortíz Vargas



INTRODUCCIÓN

El mayor nivel de integración entre los socios, o accionistas de sociedades obliga a planear y realizar un diagnóstico adecuado de las necesidades de estos para proteger sus derechos antes de integrar una sociedad.

La estructura de la sociedad constituye una de las más modernas expresiones del hombre en su búsqueda de medios para realizar la actividad comercial e industrial necesaria a su compleja coexistencia económica actual. En la conformación aproximada con la que hoy conocemos.

A fines del siglo pasado, cuando la evolución industrial comenzó a operarse, elevó bruscamente los medios de producción siendo necesario, como consecuencia, el curso de grandes estructuras: Las empresas comerciales e industriales que desde entonces fueron multiplicándose vertiginosamente requiriendo para su desenvolvimiento ingentes sumas que no encontraron disponibles en manos de pocas persona; las relaciones se hicieron complejas cuando fue necesario recurrir al aporte de los ahorristas y pequeños inversores, pero el número de personas que se requería para formar un gran capital era tan elevado que dificultaba y hasta posibilitaba la conducción de los negocios.

En la actualidad las empresas requieren de un análisis de las normas legales para su operación en el país o en el extranjero, tomando en cuenta las leyes o los reglamentos aplicables y las consideraciones éticas, económicas o políticas del contexto en que se encuentran inmersas. En este proceso es fundamental verificar el cumplimiento de las normas legales aplicables y las políticas de la empresa, e identificar las áreas en las que pueden estar expuestas a riesgos legales, desarrollando para ello procedimientos que permitan reducirlos al mínimo.

Para dar cumplimiento a lo expuesto, las empresas necesitan llevar a cabo una evaluación cualitativa del estado que guardan sus obligaciones legales y del sustento de las mismas. Lo anterior independiente de las auditorias financieras y fiscales a que esté sujeta la empresa, realizadas por los especialistas de la materia.

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Por tal razón la importancia de este tema se deriva de la vida de las sociedades en general (mercantiles, civiles o reguladas por autoridades), la cual tiene como instrumento auxiliar los sistemas de controles y acciones directivas establecidas en los sistemas de administración en las empresas, para informar y asegurar a los inversionistas, administradores y directivos que la empresa, se encuentra desde el punto de vista jurídico, en debido cumplimiento de las disposiciones legales aplicables. Esto es mantener un control y asegurar que las decisiones corporativas son tomadas en concordancia con sus estatutos sociales y que la relación entre los accionistas y la empresa se lleva a cabo conforme a las disposiciones legales aplicables.

Existe también en forma actualizada, aquella documentación que las leyes establecen, tales como títulos de acciones o certificaciones, libros corporativos actualizados, actas de asambleas ordinarias y/o extraordinarias, otorgamiento de poderes generales y especiales. Así también como un instrumento auxiliar de los sistemas de control y acción directiva, permitirá a los funcionarios de las empresas mantener un registro adecuado del cumplimiento de las disposiciones legales aplicables para el área de comercio o industria en que se desempeñe.

En la práctica mercantil, también la auditoría legal precede a cualquier operación importante que implique una transmisión de riesgos jurídicos relevantes. En particular, se encargan informes de due diligence y opiniones legales para la compraventa de empresas, fusiones, joint ventures, ofertas públicas de venta o de suscripción de valores, para conceder financiación y evaluar sus garantías, así como en otras operaciones como adquisiciones inmobiliarias.

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AUDITORÍA

(1) CONCEPTO.

Cuando nos referimos a la auditoría, la mayoría de nosotros la asociamos a la auditoría contable. Sin embargo como veremos más adelante este término posee muchas más acepciones y matices.

Una definición extendida del término auditoria es la siguiente: “Examen de situación económica y financiera de una sociedad realizado por auditores con el fin de garantizar que los estados financieros reflejan de manera fiable la realidad de la entidad” 1 .

La auditoría contable también recibe el nombre de auditoría externa para diferenciarla de la auditoría interna.

La auditoría, es conocida como revisión o verificación, es el último estadio del proceso contable, y su finalidad es la supervisión y garantía de la trasparencia de éste.

Inicialmente, la auditoria se limitó a las verificaciones de los registros contables, dedicándose a observar si los mismos eran exactos. Por lo tanto esta era la forma primaria: Confrontar lo escrito con las pruebas de lo acontecido y las respectivas referencias de los registros.

Con el tiempo, el campo de acción de la auditoria ha continuado extendiéndose; por ejemplo aspectos legales, financieros, ambientales, laborales, crediticios, entre otros.

Sin embargo, cualquiera que sea la materia sigue el mismo principio: consiste en la revisión de las operaciones de las diferentes ares o actividades funcionales con la intención de informar acerca de su funcionamiento y promover mediante recomendaciones las mejoras dirigidas tanto a proteger el patrimonio como a optimizar los recursos disponibles.

Los fines de la auditoria son los aspectos bajo los cuales su objeto es observado. Podemos escribir los siguientes:

1. Indagaciones y determinaciones sobre el estado patrimonial.2. Indagaciones y determinaciones sobre los estados financieros.3. Indagaciones y determinaciones sobre el estado reditual.

1 Diccionario de Contabilidad(1994), Barcelo, Termcat

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http://www.monografias.com/trabajos12/elorigest/elorigest.shtml

http://www.monografias.com/trabajos12/elorigest/elorigest.shtml

http://www.monografias.com/trabajos6/meti/meti.shtml

http://www.monografias.com/trabajos12/romandos/romandos.shtml#PRUEBAS

http://www.monografias.com/trabajos7/regi/regi.shtml



4. Descubrir errores y fraudes. 5. Prevenir los errores y fraudes 6. Estudios generales sobre casos especiales, tales como:

a. Exámenes de aspectos fiscales y legales b. Examen para compra de una empresa (cesión patrimonial) c. Examen para la determinación de bases de criterios de

prorrateo, entre otros.

Los variadísimos fines de la auditoria muestran, por si solos, la utilidad de esta técnica.

Las auditorias pueden ser internas o externas. Sus diferencias son las siguientes:

Concepto Auditoría externa Auditoría internaAuditoria Es realizada por un

profesional ajeno a la organización

La realiza un profesional de la misma organización.

Obligatoriedad Es un requerimiento fijado por la ley, en algunos casos.

Responde a voluntades internas

Metodología La auditoría se basa en la aplicación de normas y procedimientos. Las normas son directrices que deben ser cumplidos. Tanto para los auditores internos como externos existen normas y procedimientos establecidos.

La auditoría se basa en la aplicación de normas y procedimientos. Las normas son directrices que deben ser cumplidos. Tanto para los auditores internos como externos existen normas y procedimientos establecidos.

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http://www.monografias.com/trabajos4/costo/costo.shtml

http://www.monografias.com/trabajos11/empre/empre.shtml



La auditoría es una actividad profesional. En este sentido implica, al mismo tiempo, el ejercicio de una técnica especializada y la aceptación de una responsabilidad. Como profesional, el auditor desempeña sus labores mediante la aplicación de una serie de conocimientos especializados que vienen a formar el cuerpo técnico de su actividad; sin embargo, en el desempeño de esa labor, el auditor adquiere responsabilidad, no solamente con la persona que directamente contrata sus servicios, sino con un vasto número de personas, desconocidas para él que van a utilizar el resultado de su trabajo como base para tomar decisiones de negocios o de inversión.

La auditoría no es una actividad meramente mecánica que implique la aplicación de ciertos procedimientos cuyos resultados, una vez llevados a cabo, son de carácter indudable. La auditoría requiere el ejercicio de un juicio profesional, sólido y maduro, para juzgar los procedimientos que deben seguirse y estimar los resultados obtenidos.

El trabajo de auditoría tiene una finalidad y un objetivo que no depende ni de la voluntad personal del auditor ni de la voluntad personal del cliente, sino que se desprenden de la misma naturaleza de la actividad profesional de la auditoría. Esta característica obliga también a que el trabajo profesional de auditoría se realice dentro de determinadas normas de calidad. 2

ACTIVIDAD 1. Con tus propias palabras define que es Auditoría?Haz un ejercicio de reflexión y genera una propuesta de definición.Envíame el resultado.

(2) NORMAS DE LA AUDITORIA.

(a) Normas PersonalesSe refiere a las cualidades que debe tener el auditor para poder

asumir, las exigencias que el carácter profesional de la auditoría impone, un trabajo de este tipo. Dentro de estas normas existen cualidades que el auditor debe tener pre-

2 Instituto Mexicano de Contadores Públicos A.C. y Comisión de Normas y Procedimientos de Auditoría. Normas y Procedimientos de Auditoría. Tomo I. México. Boletín 1010-3 y 1010-4.

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adquiridas antes de poder asumir un trabajo profesional de auditoría y cualidades que debe mantener durante el desarrollo de toda su actividad profesional.

Entrenamiento Técnico y Capacidad Profesional . El trabajo de auditoría, cuya finalidad es la de rendir una opinión profesional independiente, debe ser desempeñado por personas que, teniendo título profesional legalmente expedido y reconocido, tengan entrenamiento técnico adecuado y capacidad profesional como auditores.

Cuidado y diligencia Profesionales . El auditor deberá desempeñar su trabajo, con meticulosidad, cuidado y esmero, poniendo siempre toda su capacidad y habilidad profesional, con buena fe e integridad, en la realización de su examen y en la preparación de su dictamen o informe.

Independencia . El auditor está obligado a mantener una actitud de independencia mental en todos los asuntos relativos a su trabajo profesional. 3

(b) Normas de Ejecución del TrabajoEn las normas personales se señaló que el auditor está obligado a

ejecutar su trabajo con cuidado y diligencia, existen ciertos elementos que por su importancia deben ser cumplidos. Estos elementos básicos, fundamentales son los que constituyen las normas denominadas de ejecución del trabajo.

Planeación y supervisión . El trabajo de auditoría debe ser planeado adecuadamente y, si se usan ayudantes, éstos deben ser supervisados en forma apropiada.

Estudio y Evaluación del control Interno . El auditor debe efectuar un estudio y evaluación adecuados del control interno existente, que le sirvan de base para determinar el grado de confianza que va a depositar en él; asimismo, que le permita determinar la naturaleza, extensión y oportunidad que va a dar a los procedimientos de auditoría.

3 ? Instituto Mexicano de Contadores Públicos A.C. y Comisión de Normas y Procedimientos de Auditoría. Normas y Procedimientos de Auditoría. Tomo I. México. Boletín 2010-3 al 2010-7.

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Obtención y evidencia suficiente y competente . Mediante sus procedimientos de auditoría, el auditor debe obtener evidencia comprobatoria suficiente y competente en el grado que requiera para suministrar una base objetiva para su opinión. 4

(c) Normas de Información

El resultado final del trabajo del auditor es un dictamen o informe. Mediante él, pone en conocimiento de las personas interesadas los resultados de su trabajo y la opinión que se ha formado a través de su examen. El dictamen o informe del auditor es en lo que va a reposar la confianza de los interesados en los estados financieros para prestarles fe a las declaraciones que en ellos aparecen sobre la situación financiera. 5

ACTIVIDAD 2.Cuáles son las responsabilidades de los auditores fiscales conforme a la legislación mexicana.Fundamenta tu respuesta.

(3) TIPOS DE AUDITORIA. La extensión de la Auditoria depende de las necesidades de las personas. Las modalidades más requeridas con las siguientes:

(i) Auditoria Legal.(ii) Auditoría Financiera.(iii) Auditoría contable.(iv) Auditoria Operativa(v) Auditoria Inmobiliaria.(vi) Auditoria Patrimonial.

ACTIVIDAD 3.Define con tus propias palabras en no más de dos renglones cada tipo de auditoría.

4 Instituto Mexicano de Contadores Públicos A.C. y Comisión de Normas y Procedimientos de Auditoría. Normas y Procedimientos de Auditoría. Tomo I. México. Boletín 1010-7 y 1010-7.5 Instituto Mexicano de Contadores Públicos A.C. y Comisión de Normas y Procedimientos de Auditoría. Normas y Procedimientos de Auditoría. Tomo I. México. Boletín 1010-7.

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AUDITORIA LEGAL Y DUE DILIGENCE

(1) AUDITORIA LEGAL.

Actualmente vivimos un cambio constante que impacta los aspectos sociales, políticos, económicos y financieros de nuestro país, y a su vez, éstos implican cambios de tipo legal que deben ser atendidos para no perder la eficacia jurídica –razón por la cual fueron creados- y mantenerse a la vanguardia.

En la práctica común las empresas, por medio de su órgano de administración, realizan diversas auditorías –contables, financieras y fiscales- como un medio para dar cumplimiento a lo establecido en el artículo 172 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, el cual señala la responsabilidad de los administradores de presentar a los accionistas informes anuales sobre la marcha de la sociedad, las políticas y criterios contables, la situación financiera y los resultados de los ejercicios fiscales, entre otros, y tienden a omitir la revisión de la situación jurídica de la empresa como un rubro fundamental para conocer y comprender el marco regulatorio de las actividades de la misma.

Por ello resulta fundamental que las empresas verifiquen el cumplimiento de las normas legales aplicables en conjunto con las políticas empresariales, y realicen una evaluación cualitativa del estado que guardan sus obligaciones legales, así como el sustento a las mismas, con el objeto de poder identificar las áreas riesgosas.

Por medio de la auditoria legal se puede determinar la posición legal de la empresa, en cuanto a derechos y obligaciones se refiere, así como sus fortalezas y debilidades, además de que otorga a los socios, accionistas y terceros con quienes se contrata una prestación o servicio, la certeza de que las actividades que se desarrollan atendiendo a su objeto social, se encuentran dentro del marco legal.

Asimismo, es una herramienta de prevención ya que permite no sólo dar solución a problemas existentes sino anticiparse a ellos, detectar problemas, aportar elementos, procedimientos de apoyo que contribuyan a los objetivos sociales y cambiar enfoques que no correspondan con la realidad de la empresa. Funciona como una herramienta para optimizar los recursos, detectar costos sociales ocultos o excesivos y evitar pérdidas patrimoniales innecesarias.

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En cuanto al contenido o temática que comprenden estas auditorias, podemos señalar de manera general la revisión a la estructura corporativa de la empresa; es decir, toda la documentación que contienen los estatutos sociales, tenencias accionarías, diversos libros sociales, contratos y convenios, propiedad industrial, contencioso, normatividad laboral y de seguridad social, contingencias legales, etc., o bien, puede ser específica a un cierto rubro.

La Ley General de Sociedades Mercantiles establece en su artículo 10 que la representación de las sociedades corresponde a sus administradores, lo que significa que éstos son los responsables de la buena marcha de la sociedad, y de ahí la importancia del papel que desempeñan hoy en día en el desarrollo, promoción y liderazgo de su gobierno.

Finalmente podemos concluir que, como práctica de buen gobierno corporativo, es primordial fomentar la cultura preventiva en materia legal por medio de la implementación de auditorias como una herramienta de estrategia para potencializar el desarrollo e incrementar el valor de aquellas empresas cuya visión sea mantenerse a la vanguardia.

Las áreas en las que se divide la Auditoria Legal son principalmente: (i) Corporativo: constitución, estatutos sociales, administración y dirección vigente de la sociedad, registros de accionistas, variaciones del capital, actas de asambleas y sesiones del consejo, títulos accionarios e inversiones extranjeras; (ii) Estructura Accionaria: Contratos de compraventa de acciones, derechos de preferencia, etc.; (iii) Convenios y Contratos : Coinversiones, alianzas estratégicas, joint ventures, contratos de prestación de servicios, contratos de arrendamiento, etc.; (iv) Propiedad Industrial: En México y el extranjero; (v) Área Laboral; y (v) Estatus General y Recomendaciones

ACTIVIDAD 4Lectura del siguiente documento: Marques, J. (2002). La Auditoria Legal en la Unión Europea: Marco, debate actual y perspectiva del futuro. Trabajo presentado en el Diplomado en Comercio Exterior de la Universidad Nacional Autónoma de México, Facultad de Contaduría y Administración, Campus Juriquilla El Cuaderno- Escuela de Ciencias Estrategicas (pp. 51-63). Querétaro, México.

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ACTIVIDAD 5Caso práctico: enlista la información y documentación preliminar que solicitarías para auditar legalmente (no fiscal, ni contable, ni financiera) a una Sociedad Anónima de Capital Variable cuyo objeto social es el préstamo a personas físicas o morales.

(2) DUE DILIGENCE.

Es aquel conjunto de trabajos de investigación o comprobación de las diferentes áreas de una sociedad realizada por el interés de un potencial inversor (inversionista) en el proceso de evaluación y valoración de una inversión en una empresa.

El origen de su nombre proviene de la idea de la necesidad de realizar una operación de estas características con la “debida diligencia”, y por ello deben efectuarse este tipo de trabajos para garantizar la prudencia con la que un empresario debe decidir si lleva a cabo esta operación.

Como consecuencia de la internacionalización de las transacciones mercantiles se ha generalizado, en la práctica, la utilización del término de origen anglosajón due diligence para referirse a los trabajos de revisión encaminados a obtener información sobre los distintos aspectos jurídicos, contables, financieros, comerciales, medioambientales, procesos productivos, etc., en el marco de una operación de adquisición de empresa o un bien inmueble, entre otros.

Debemos señalar que existe una falta absoluta de regulación en esta materia, no sólo a nivel estatal, sino también europeo o mundial, hecho que dificulta la estandarización de un trabajo de este tipo.

En la práctica, lo usual es que el proceso de Due Diligence no se inicie hasta que las partes hayan acordado, al menos, un principio de acuerdo sobre las bases esenciales de la operación. Este principio de acuerdo suele plasmarse en un

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documento que recibe el nombre de Carta de intenciones (o Engagement letter). Los aspectos regulados en la Carta de intenciones suelen hacer referencia a:

(1) El plazo y el calendario para ejecutar la Due Diligence y la obligación del vendedor de facilitar a aquél y a los asesores por el mismo designados el acceso a las instalaciones, documentos e información necesarios para llevarlo a cabo.

(2) Un compromiso de confidencialidad por parte del comprador sobre la propia negociación y con respecto a la información que se le va a facilitar.

(3) La asunción por el comprador de un compromiso de exclusividad en virtud del cual se obliga a no negociar ni a concluir una compraventa o transacción similar con un tercero durante un período determinado.

Muchos expertos del negocio también advierten que el proceso de Due Diligence es incompleto si no incorpora un elemento del autoanálisis objetivo. El “autoanálisis es el primer paso fundamental para determinar si la post-adquisición “entera” será mayor que la suma de su parte,” escribió a Aarón Lebedow en el diario de la estrategia empresarial

En todos los casos no es imprescindible abordar la totalidad de materias señaladas a continuación, sino que ello dependerá de las áreas especialmente identificadas por el comprador o inversor (inversionista) y los tipos de riesgos a identificar de forma prioritaria; la Due Diligence puede llegar a versar sobre las siguientes áreas: (i) Auditoría contable; (ii) Análisis de la información financiera; (iii) Análisis de la información de gestión; (iv) Aspectos fiscales, contingencias; (v) Aspectos legales; (vi) Aspectos organizativos; (vii) Aspectos medioambientales; (viii) Seguridad informática; (ix) Aspectos laborales.

La Due Diligence Legal presenta como objetivos y elementos a verificar: (i) la comprobación de la situación legal de la sociedad en las diferentes áreas; (ii) identificación de riesgos asociados a la operación; y (iii) determinación de las posibles contingencias en materia legal. Las áreas a examinar son: Corporativa; Contractual; Activos: Bienes inmuebles; Administrativo: licencias y autorizaciones; Propiedad industrial e intelectual; Litigios y procedimientos, entre otros.

La Due Diligence Laboral se encarga del análisis de la adecuación de la empresa a la legislación laboral vigente, a partir del Checklist Laboral: (i) Revisión de la documentación; (ii) Análisis del cumplimiento en materia de Seguridad Social; (iii)

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Estudio de los sistemas de retribución; (iv) Contenido de los contratos de Alta Dirección; (v) Convenios colectivos, planes de seguros y pensiones; y (vi) Determinación de contingencias laborales a los efectos de adoptar los acuerdos oportunos en relación al pasivo laboral por reconocimiento de antigüedades y otros derechos.

La Due Diligence Financiera evalúa las oportunidades y riesgos financieros a partir de: (i) la obtención y análisis del comportamiento histórico del resultado operativo; (ii) los niveles de generación de flujos de caja históricos; (iii) la posición de deuda neta financiera, inversión y financiación del circulante, vencimientos; (iv) la viabilidad económico-financiera del Plan de Negocio; (v) los criterios para evaluar el grado de liquidez de una inversión

La Due Diligence Fiscal permitirá: (i) el análisis preliminar de la viabilidad fiscal; (ii) la determinación del impacto impositivo en las proyecciones financieras; (iii) la determinación de contingencias fiscales y su clasificación en función de su grado de probabilidad; (iv) la comprobación de la contabilización correcta de los pasivos fiscales de la compañía; (v) el examen de la razonabilidad de los créditos fiscales existentes a favor de la compañía y las bases imponibles negativas; (vi)-valoración de los “activos” fiscales: impuestos anticipados y diferidos, registrados y no contabilizados; (vii) determinación de garantías sobre riesgos fiscales.

La Due Diligence Medioambiental. Existen estudios que determinan que una tercera parte de las mayores compañías europeas se ha visto afectada negativamente por aspectos de responsabilidad medioambiental tras una operación de fusión o adquisición empresarial. Las implicaciones ambientales y sociales son hoy más importantes de lo que lo han sido nunca. Cualquier transacción que no tenga en cuenta estas implicaciones está ignorando una parte muy relevante de los riesgos a considerar. Para ello habrá que identificar y evaluar los riesgos ambientales potenciales y la toma de decisiones para la aplicación de medidas correctoras.

La Due Diligence Comercial que permitirá el análisis de la competencia, el conocimiento de las dinámicas y tamaño del mercado en el que se opera, el posicionamiento del target en el mercado, la revisión de las líneas estratégicas.

La Due Diligence sobre los Sistemas de Información analiza la plataforma tecnológica (hardware, software y comunicaciones), la adecuación de dichos sistemas al negocio (funcionalidad, capacidad,…), evalúa el dimensionamiento del

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departamento, políticas de externalización, la gestión económica de presupuestos (coste e inversión), compatibilidad y sinergias ante la fusión de plataformas, así como los aspectos legales a tener en cuenta en coordinación con la Due Diligence Legal (propiedad intelectual de las aplicaciones y cumplimiento con la normativa aplicable).

ACTIVIDAD 6Casos prácticos: (i) Un cliente quiere adquirir un terreno sin construcción en el Estado de México. Enlista que información y documentación preliminar solicitarías al VENDEDOR (persona física) para opinar sobre la factibilidad o no de la compra; (ii) Un cliente quiere vender un restaurantes cuyo permiso, licencias y activos están a nombre de una persona moral. Enlista que información y documentación preliminar solicitarías a tu cliente para opinar sobre la factibilidad para poder vender.

(3) DIFERENCIAS ENTRE DUE DILIGENCE Y AUDITORIA.

Ivan Darío Restrepo Londoño en Due Diligence Financiera, una forma para garantizar la toma eficiente de decisiones en la adquisición de empras las define:

Concepto de análisis Auditoria Due DiligenceEnfoque Pasado. Pasado/presente/futuroAlcance Definido por la regulación Definido por el clienteAcceso No restringido Puede ser restringidoVerificación Prueba sustantiva Verificación limitadaOpinión Formato regulado limitado Historia completa

ACTIVIDAD 7. Lectura del siguiente documento: Restrepo I. (2008). Due Diligence Financiera, una forma para garantizar la toma eficiente de decisiones en la adquisición de empresas. El Cuaderno- Escuela de Ciencias Estrategicas (pp. 263-278). Medellin, Colombia

En una página, envíame la esencia de dicho documento.

(5) Dictamen o Conclusiones de las auditorias legales o due diligence. En ambos casos, se informa en forma escrita el resultado preciso y técnico que contiene:

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Auditoria Legal. Debe dar como resultado lo siguiente:

(a) Señalamiento de aquellas fallas que se han encontrado en los programas y procedimientos de las áreas auditadas de la empresa, con la indicación de los daños que se estima han causado o pudieron causar.

(b) La aplicación o no de los programas en relación con los objetivos y políticas de la empresa en cada área sujeta a análisis.

(c) La recomendación de aquellos casos en los que convenga elevar, reducir, modificar, suprimir determinados objetivos, estrategias y políticas por considerar inalcanzables, inadecuados, obsoletos, etc., indicando las razones en que se funde lo anterior.

(d) La información que no pudo auditarse y la razón que lo impidieron.

Lo anterior implica a la vez la entrega de los documentos, formatos, correcciones de clausulados y estrategias legales que se le recomienda utilizar a la empresa, para evitar riesgos jurídicos o minimizarlos al máximo con las consabidas consecuencias.

Es importante resaltar que si bien con la auditoría legal como parte del programa de abogacía preventiva aplicado a las empresas se pretende como ya se mencionó minimizar al máximo los riesgos legales se necesita que la compañía establezca lo siguiente:

(a) Establecer los mecanismos a efecto de dar seguimiento e incorporar el resultado a recomendaciones del dictamen de la auditoría legal en cada una de las áreas de que fue objeto; y

(b) Preparar la documentación a fin de que sean utilizados en la empresa.

Due Diligence. El informe de revisión puede ser un elemento condicionante, sino determinante, de la valoración de lo que constituye el objeto de la adquisición, y, en todo caso, una importante herramienta de negociación de cualquiera de otros aspectos del contrato. Sabido es que no resulta ser lo mismo precio que valor; el verdadero precio es el que acuerdan las partes entre sí, con independencia del valor

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que pudiera atribuirse al objeto de transacción y, todo ello, en muchas ocasiones, por la incidencia de determinados intangibles (fondos de comercio, valor de marcas, derechos de traspaso, gasto).

Así, cuando como consecuencia de la Due Diligence se pone de manifiesto un riesgo o contingencia de difícil o imposible eliminación, aunque no de tanta entidad como para provocar el desistimiento de la compra, esta circunstancia puede dar lugar a: (i) una rebaja del precio de adquisición; (ii) una retención o un aplazamiento en el precio de la compraventa; (c) el establecimiento de garantías adicionales (p.e., aval bancario, etc.). La eficiencia de la operación puede quedar supeditada a la previa regularización de una situación antijurídica detectada derivada de la existencia de diversas irregularidades legales en la sociedad, susceptible de ser subsanadas (p.e., licencias administrativas, enajenación por el vendedor de un determinado activo afectado por un riesgo jurídico cuya regulación resulta muy problemática, …). Es habitual incluir una larga lista de declaraciones del vendedor sobre la existencia, validez y regularidad de todos aquellos elementos que configuran la empresa y hacer constar que tales declaraciones constituyen bases esenciales del contrato del comprador (cláusula de “declaraciones y garantías” o “representations and warranties”).

Por tanto, los beneficios que se pueden esperar de una Due Diligence son los siguientes: (i) Permite identificar los riesgos de la operación; (ii) Aporta argumentos a la hora de determinar el valor de la empresa; (iii) Proporciona información valiosa para la negociación; y, (iv) Determina la estructura de la operación.

El Due Diligence es un “traje a medida” (en función de las necesidades, objetivos y riesgos identificados por la parte inversora) y no una opinión del que la realiza, a diferencia de una auditoría.

ACTIVIDAD 8. Un cliente les ha solicitado sus servicios para realizar una auditoría legal a una sociedad anónima de capital variable. Ustedes han enviado una lista de información preliminar para iniciar la auditoria. El cliente solo les ha proporcionado la escritura constitutiva. Con únicamente la escritura constitutiva auditen la sociedad y emitan su dictamen.

Enviarme el resultado.

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B I B L I O G R A F I A

Instituto Mexicano de Contadores Públicos A.C. y Comisión de Normas y Procedimientos de Auditoría. Normas y Procedimientos de Auditoría. Tomo I. México.

Resa M. Contabilidad de Sociedades. (9ª. Ed.) México: Ecafsa Thomson Learning.

Márquez. J. (Revista Contaduría y Administración, número 206. 2002 julio-septiembre) [en línea]. La Auditoria Legal en la Unión Europea: marco, debate actual y perspectivas de futuro. Portugal. Disponible en: http://www.ejournal.unam.mx/rca/206/RCA20604.pdf [2009, 04 agosto].

Restrepo I. (2008). Due Diligence Financiera, una forma para garantizar la toma eficiente de decisiones en la adquisición de empresas. El Cuaderno- Escuela de Ciencias Estrategicas (pp. 263-278). Medellin, Colombia.

Legislación

Código de Comercio. Código Civil Federal. Código Federal de Procedimientos Civiles. Código Fiscal de la Federación. Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Ley General de Sociedades Mercantiles.

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http://www.ejournal.unam.mx/rca/206/RCA20604.pdf

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