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Comisin de Acceso al Mercado

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INFORME N023-2007/INDECOPI-CAM

A : Miembros de la Comisin de Acceso al MercadoDE : Javier Rizo Patrn Larrabure

Secretario Tcnico

Alfieri Lucchetti RodrguezAsistente Legal Senior

ASUNTO : Procedimiento de Oficio contra la Municipalidad Distrital de Chilca(Expediente N 000149-2006/CAM)

FECHA : 27 de febrero de 2007

I. ANTECEDENTES:

1. La Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea Empresa,y su reglamento aprobado mediante Decreto Supremo N 009-2003-TR, establecenexpresamente los nicos requisitos que pueden exigir las municipalidades respecto alotorgamiento de las licencias de funcionamiento provisional a las Micro y PequeaEmpresas MYPES. Dichos requisitos son los siguientes:

(i) Fotocopia simple del comprobante de informacin registrada o ficha RUC;(ii) Declaracin jurada simple de ser Micro o Pequea Empresa; y,(iii) Recibo de pago por derecho de trmite.

2. El artculo 40 de la referida Ley N 28015 seala que la Comisin de Acceso alMercado de Indecopi es la encargada de velar por el cumplimiento de dichas normas,debiendo actuar de oficio o a pedido de parte.

3. Mediante Informe N 081-2006/INDECOPI-CAM del 24 de noviembre de 2006, laSecretara Tcnica de la Comisin de Acceso al Mercado present la actualizacin delos resultados de la investigacin que viene llevando a cabo sobre el cumplimiento de lanormativa relacionada al otorgamiento de la licencia de funcionamiento provisional parala Micro y Pequea Empresa (MYPE).

En el referido Informe la Secretara Tcnica dio cuenta -entre otros resultados-, que la

Municipalidad Distrital de Chilca viene incumpliendo con la referida normatividad, puesde la revisin de su Texto nico de Procedimientos Administrativos aprobado medianteOrdenanza N 08-2004-MDCH, se pudo observar que la municipalidad establecamayores requisitos a los previstos en la Ley N 28015 y su reglamento, entre los cualesse encuentran:

(i) El Certificado de Zonificacin y Compatibilidad de Uso;(ii) El Certificado de Defensa Civil; y(iii) El Certificado de Fumigacin.

4. Dicho informe fue puesto en conocimiento de la Comisin de Acceso al Mercado en laSesin N 812 del 28 de noviembre de 2006, motivando que la Comisin acordara que

la Secretara Tcnica inicie los procedimientos de oficio correspondientes, de

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conformidad con lo dispuesto en el artculo 23 del Decreto Legislativo N 807 respectode las municipalidades cuyo incumplimiento se ha identificado.

II. PROCEDIMIENTO DE OFICIO:

1. Mediante Resolucin N 0239-2006/STCAM-INDECOPI del 12 de diciembre de 2006,se inici procedimiento de oficio contra la Municipalidad Distrital de Chilca por presuntaimposicin de barreras burocrticas ilegales en el establecimiento de requisitosadicionales a los contemplados en la Ley N 28015 y su reglamento para elotorgamiento de las licencias de funcionamiento provisional a cargo de las pequeas ymicro empresas, conforme a lo dispuesto en su Texto nico de ProcedimientosAdministrativos, aprobado mediante Ordenanza N 08-2004-MDCH.

Asimismo, se otorg a la Municipalidad Distrital de Chilca el plazo de cinco das hbilespara que formule los descargos que estime convenientes con relacin a los cargosimputados.

2. Mediante escrito de fecha 26 de diciembre de 2006, la municipalidad present susdescargos con base en los siguientes argumentos:

2.1. Sostiene que de conformidad con el marco constitucional y legal, lasmunicipalidades son los rganos de gobierno local que gozan de autonoma poltica,econmica y administrativa en los asuntos de su competencia.

2.2. Asimismo, que las municipalidades tienen competencia para crear tasas ycontribuciones y que mediante ordenanzas pueden ejercer dichas competencias.

2.3. Por otro lado, que el artculo 38 de la Ley N 28015 textualmente establece que lamunicipalidad en un plazo no mayor de siete (7) das hbiles, otorga en un solo acto lalicencia de funcionamiento provisional, previa conformidad de la zonificacin ycompatibilidad de uso correspondiente.

En ese sentido precisa que viene actuando de acuerdo a ley, puesto que su Texto nicode Procedimientos Administrativos se adecua al artculo 38 de la Ley N 28015 al exigirel Certificado de Zonificacin y Compatibilidad de Uso.

2.4. Finalmente, manifiesta que est actuando conforme a sus atribucionesconstitucionales y que no viene exigiendo requisitos mayores a los previstos en la LeyN 28015 y su reglamento para el otorgamiento de las licencias de funcionamiento

provisional.III. ANALISIS:

1. El artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868, Ley de Organizacin y Funciones delINDECOPI seala que la Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocersobre los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, inclusodel mbito municipal o regional, que impongan barreras burocrticas que impidan uobstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia de los agenteseconmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por elcumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas entre otrasdisposiciones legales en el artculo 61 del Decreto Legislativo N 776.

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2. La Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea Empresa,establece un rgimen simplificado de tramitacin de licencias y permisos municipales

con respecto al rgimen general de tramitacin de las licencias de funcionamientoordinarias establecido en la Ley N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades y en elDecreto Legislativo N 776, Ley de Tributacin Municipal y encarga velar por sucumplimiento a la Comisin de Acceso al Mercado del Instituto Nacional de Defensa dela Competencia y Proteccin de la Propiedad Intelectual.

Asimismo, el Decreto Supremo N 009-2003-TR, Reglamento de la Ley de Promocin yFormalizacin de la Micro y Pequea Empresa, en su Captulo II del Ttulo IV, contempladisposiciones reglamentarias de las establecidas en la ley con el propsito de permitir sucorrecta aplicacin por parte de las municipalidades del pas y en su artculo 37 encargaa la Comisin de Acceso al Mercado para velar por el cumplimiento de dichasdisposiciones.

3. Del mismo modo, el artculo 23 del Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades,Normas y Organizacin del INDECOPI, dispone que el procedimiento ante la Comisinpuede iniciarse a pedido de parte o de oficio por decisin de la Comisin o delSecretario Tcnico y en este ltimo caso con cargo a dar cuenta a la Comisin.

4. En el presente caso, se ha podido comprobar que mediante la Ordenanza N 08-2004/MDCH, por medio de la cual la Municipalidad Distrital de Chilca aprob su Textonico de Procedimientos Administrativos, se establecen requisitos adicionales a loscontemplados en la Ley N 28015 y su reglamento, tal como se puede apreciar en elsiguiente cuadro:

N PROCEDIMIENTO REQUISITOS DERECHO

DE PAGO% UIT

EVALUACIN

003 Licencia Provisional(Vigencia de un ao)PYMES Ley 27268).

1. Formato de autorizacin de funcionamiento.2. Certificados de Zonificacin y Compatibilidad

de Uso conforme.3. Copia del Documento que acredite la

posesin del inmueble.4. Copia del Registro nico de Contribuyente

RUC o RUS.5. Pago por Derecho de Licencia Provisional.6. Certificado de Defensa Civil.7. Certificado de Fumigacin (Establecimientos

Comerciales que lo requieran)

(Subrayado nuestro)

0.64%Carpeta y

Derecho deTrmite:0.16%

Licencia:1.88%

Automtico.

5. Sobre el particular, la Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y PequeaEmpresa y su reglamento, establecen expresamente los nicos requisitos que debenexigir las municipalidades respecto al otorgamiento de la licencia de funcionamientoprovisional a las MYPES, los cuales son los siguientes:

a) Fotocopia Simple del Comprobante de Informacin Registrada o Ficha RUC.

b) Declaracin Jurada Simple de ser Micro o Pequea Empresa.

c) Recibo de pago por derecho de trmite1.

1Artculo 35 del Decreto Supremo N 009-2003-TR

()La Solicitud de Licencia de Funcionamiento Provisional estar acompaada nicamente de lo siguiente:

Fotocopia Simple del Comprobante de Informacin Registrada o Ficha RUC.Declaracin Jurada Simple de ser Micro o Pequea Empresa.

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Asimismo, cabe indicar que las normas mencionadas establecen que las

municipalidades en un plazo no mayor de siete (7) das hbiles deben otorgar en un soloacto la licencia de funcionamiento provisional sobre la base de la zonificacin ycompatibilidad de uso correspondiente y disponen la aplicacin del silencioadministrativo positivo2.

6. Sobre los requisitos adicionales que exige la municipalidad, cabe indicar que lanormativa analizada no permite la exigencia de los mismos teniendo en cuenta que seest frente a un rgimen promocional que busca formalizar a las micro y pequeasempresas.

En efecto, la normativa vigente no contempla como requisitos: (i) el Certificado deZonificacin y Compatibilidad de Uso; (ii) la Copia del Documento que acredite laposesin del inmueble; (iii) el Certificado de Defensa Civil; y, (iv) el Certificado deFumigacin, entre otros; aunque s exige al municipio respectivo que al momento deevaluar la solicitud de licencia de funcionamiento provisional realice un anlisis decompatibilidad de uso y zonificacin.

Ello, en razn de que la zonificacin y la compatibilidad de uso son aspectos que sonevaluados por el municipio sobre la base de la informacin que ellos mismos poseen yen atencin de que el procedimiento actual de las licencias de funcionamientoprovisional a diferencia del contemplado en la legislacin anterior, ya no es unprocedimiento de aprobacin automtica, sino un procedimiento de evaluacin previasujeto a la aplicacin del silencio administrativo positivo, donde las municipalidadespueden evaluar dichos aspectos antes de que las micro y pequeas empresas obtenganla licencia de funcionamiento provisional.

7.Debe tenerse en cuenta adems que la zonificacin constituye el instrumentomediante el cual las autoridades municipales regulan el uso del suelo. En efecto, estasentidades tienen entre sus competencias, la organizacin del espacio fsico para lo cualaprueban el Plan de Acondicionamiento Territorial de nivel Provincial, los Planes deDesarrollo Urbano y Rural, el Esquema de Zonificacin, el Plan de Desarrollo deAsentamientos Humanos y dems planes especficos.

A travs de la zonificacin la autoridad establece el tipo de uso que se dar a las zonasdestinadas al desarrollo urbano. De ah que se prevea zonas de usopredominantemente residencial, comercial, industrial, etc., en sus distintos niveles (as,por ejemplo, se tiene Zona Residencial 1 - R1, Zona Residencial 2 - R2, etc.).

Para tal efecto, la normativa sobre la materia dispone que los planos de zonificacinvigente deban exhibirse y difundirse previamente, a efectos de que los interesadosorienten adecuadamente sus solicitudes.

8. Por su parte la compatibilidad de uso implica la verificacin por parte de lamunicipalidad de si el tipo de actividad econmica que se pretende desarrollar en el

Recibo de pago por derecho de trmite.2Artculo 35 del Decreto Supremo N 009-2003-TR()La Municipalidad en un plazo no mayor de siete (7) das hbiles, otorga en un solo acto la licencia defuncionamiento provisional, sobre la base de la zonificacin y compatibilidad de uso correspondiente.Si vencido el plazo, la Municipalidad no se ha pronunciado sobre la solicitud del usuario, se entender otorgada la

licencia de funcionamiento provisional.()

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establecimiento resulta o no compatible con la categorizacin del espacio geogrficoestablecido en la zonificacin.

En otras palabras, la evaluacin de la zonificacin y la compatibilidad de uso exigida porla ley a los municipios, nicamente implica verificar si el tipo de actividad econmica aser desarrollada por el interesado resulta o no compatible con la categorizacin delespacio geogrfico establecido en la zonificacin aprobada por la municipalidadrespectiva, con relacin a la ubicacin del inmueble donde se va a desarrollar laactividad tomando en consideracin el Indice para la Ubicacin de Actividades Urbanasy el Cuadro de Niveles Operacionales para Fines Industriales.

9. Como puede verse, la normativa vigente (a travs de su ley y su reglamento antescitados) establece expresamente qu aspectos sern los que deban ser evaluados porla autoridad municipal y qu requisitos formales deben exigirse para expedir lacorrespondiente licencia de funcionamiento provisional.

Ello, con la finalidad de garantizar que las autoridades encargadas de la tramitacin deestas solicitudes no exijan la presentacin u obtencin de requisitos onerosos einnecesarios que pudieran generar obstculos a las micro y pequeas empresas quedesincentiven su acceso al mercado de manera formal, considerando el rgimenpromocional que se ha establecido para conferir una licencia de funcionamientoprovisional de un ao antes de que se otorgue la licencia de funcionamiento definitiva.

10. Ahora bien, debe precisarse que ste rgimen que facilita el rpido acceso almercado formal no impide a los municipios ejercer sus facultades de fiscalizacin y deproteccin de los temas relacionados con la seguridad de los locales, la salubridad delos mismos y orden pblico.

Conforme a la normativa vigente, la licencia de funcionamiento obtenida a travs de estemecanismo slo tiene una duracin de 12 meses, tiempo durante el cual la autoridadmunicipal puede detectar irregularidades que en caso que no sean subsanadas,motivarn que no se otorgue la licencia de funcionamiento definitiva3.

11. De otra manera, el rgimen de promocin de la formalizacin de las micro ypequeas empresas no tendra sentido, toda vez que para su acceso al mercado serequerira la obtencin de todos los requisitos establecidos por las municipalidades parael otorgamiento de licencias de funcionamiento definitivas y no existira mayor diferenciaentre el otorgamiento de una licencia de funcionamiento provisional y una definitiva.

Lo que busca la normativa es que las micros y pequeas empresas puedan ingresar almercado y que los requisitos y otros trmites relacionados con sus locales puedan sersubsanados durante el periodo de un ao, sin impedirle el ejercicio formal de susactividades econmicas.

12. Asimismo, cabe sealar que dichas actividades, usualmente, se caracterizan por seractividades comerciales menores incluso incipientes o artesanales sin mayores nivelesde sofisticacin donde incluso la ley no ha contemplado la necesidad de pasarpreviamente por una Inspeccin Tcnica de Defensa Civil, pues se entiende que dichaexigencia es para actividades de mayor sofisticacin y amplitud, lo cual no limita que lasmicro y pequeas empresas en el desarrollo de sus actividades tengan que dar

3Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea Empresa, Artculo 39.- Vencido el

plazo referido en el artculo anterior, la Municipalidad respectiva, que no ha detectado ninguna irregularidad o quehabindola detectado, ha sido subsanada, emite la Licencia de Funcionamiento Definitiva.

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cumplimiento a las normas de seguridad y que las municipalidades puedan fiscalizarque dichas normas se cumplan.

Ello, en atencin adems a que el rgimen promocional est pensado para la realizacinde actividades econmicas que no tienen por s mismas la posibilidad de generarmayores problemas relacionados con seguridad, orden pblico y buenas costumbres, locual ha sido corroborado en la Quinta Disposicin Complementaria de la Ley N 28015,que seala expresamente que estas normas no se aplican para las micro y pequeasempresas dedicadas a las actividades de discotecas, bares, juegos de azar y afines,para quienes ser obligatoria la obtencin de la licencia de funcionamiento definitiva.

13. Como ha sido mencionado, en el caso de la Municipalidad Distrital de Chilca se hapodido comprobar que viene exigiendo requisitos mayores a los previstos en la Ley N28015 y su reglamento, lo cual constituye una vulneracin a la ley e impedimentos quedificultan ilegal e irracionalmente el acceso a las micro y pequeas empresas a laformalidad.

14. De la revisin de la Ordenanza N 08-2004/MDCH se viene exigiendo mayoresrequisitos a los previstos en la Ley N 28015 y su reglamento, entre los cuales seencuentran el Certificado de Zonificacin y Compatibilidad de Uso, el Certificado deDefensa Civil; y, el Certificado de Fumigacin, requisitos que no se encuentran previstosen la ley.

15. Por lo tanto, esta Secretara Tcnica considera que los requisitos y condiciones parala obtencin de la autorizacin de la licencia de funcionamiento provisional no previstasen la Ley N 28015 y su reglamento, contenidos en la Ordenanza N 08-2004/MDCH,constituyen la imposicin de barreras burocrticas que afectan ilegalmente el acceso de

las micro y pequeas empresas al mercado.

IV. CONCLUSIONES:

En atencin a lo expuesto, esta Secretara Tcnica concluye que:

1. La Municipalidad Distrital de Chilca impone barreras burocrticas ilegales para elacceso de las micro y pequeas empresas al mercado al contemplar en su Textonico de Procedimientos Administrativos, aprobado mediante Ordenanza N 08-2004-MDCH, requisitos adicionales a los previstos en la Ley N 28015 y sureglamento para el otorgamiento de las licencias de funcionamiento provisional.

Ello, toda vez que en el presente caso se ha comprobado que en la Ordenanza N08-2004-MDCH, que aprob el Texto nico de Procedimientos Administrativos de laMunicipalidad Distrital de Chilca, se establecen requisitos adicionales a losestablecidos en la Ley N 28015 y su reglamento para el otorgamiento de laslicencias de funcionamiento provisional, entre los cuales se encuentran el Certificadode Zonificacin y Compatibilidad de Uso, el Certificado de Defensa Civil; y, elCertificado de Fumigacin.

2. En atencin a lo dispuesto por el artculo 48 de la Ley N 27444 modificado por laLey N 28032, corresponde que la Comisin eleve el presente informe al ConcejoMunicipal de la Municipalidad Distrital de Chilca, con la finalidad de que resuelvalegalmente en el plazo de 30 (treinta) das, toda vez que los requisitos que infringenlo dispuesto en la Ley N 28015 y su reglamento y que constituyen la imposicin de

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barreras burocrticas ilegales para el acceso de las micro y pequeas empresas almercado, se encuentran contenidos en una ordenanza municipal.

Es todo cuanto tenemos que informar.

JAVIER RIZO PATRN LARRABURESecretario Tcnico

ALFIERI LUCCHETTI RODRGUEZAsistente Legal Senior

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