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UNIVERSITAT DE VALÈNCIA
DEPARTAMENT DE DRET DEL TREBALL I DE LA SEGURETAT SOCIAL
LA PARTICIPACIÓN DE LOS TRABAJADORES
EN LA EMPRESA EN EL MARCO DEL
MODELO SOCIAL EUROPEO
TESIS DOCTORAL
Presentada por:
MARÍA PONS CARMENA
Dirigida por:
Dr. JUAN M. RAMÍREZ MARTÍNEZ
Dra. REMEDIOS ROQUETA BUJ
VALENCIA 2014
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ÍNDICE ÍNDICE DE ABREVIATURAS INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO PRIMERO.- CONFIGURACIÓN, EVOLUCIÓN Y BALAN CE DEL
MODELO SOCIAL EUROPEO I.- PRIMERA ETAPA: LA REALIZACIÓN DEL MERCADO
COMÚN
1-. La creación de la Comunidad Económica Europea en 1957:
objetivos económicos y geopolíticos e ideas sociales de los padres
de Europa (1951-1956) 21 2.- El contenido social del Tratado de
Roma de 1957 y la problemática delimitación de las bases jurídicas
de actuación en materia social 24
2.1.- El Preámbulo y los artículos iniciales 25 2.2.- La Libre
circulación de trabajadores 26 2.3.- La Política social 27
2.4.- La Participación institucional en el Comité Económico y
Social Europeo 29 2.5.- Vías de actuación en materia social
previstas en el Tratado de Roma 29
3.- El primer Programa de acción social de la Comisión de 1974
33 4.- Las Directivas de mercado o de crisis de 1975 y 1977 37
II.- SEGUNDA ETAPA: LA DEFINICIÓN DE LA EUROPA SOCI AL
1.- La dimensión social del mercado interior a partir del Acta
Única Europea de 1987 39
1.1.- Veto a la regla de la mayoría cualificada para actuar en
materia social 43 1.2.- El reconocimiento puramente formal del
diálogo social europeo 46
2.- Primer intento de constitucionalización de los derechos
sociales: la Carta Comunitaria de Derechos Sociales Fundamentales
de los Trabajadores de 1989 48 3.- El diseño de la Europa social en
el Acuerdo sobre política social, anejo al Tratado de Maastricht de
1992 52
3.1.- Modificaciones de carácter general en el Derecho
originario a partir del Tratado de Maastricht 54 3.2.- Nuevos
objetivos y vías de actuación en materia social en el Acuerdo sobre
política social 59 3.3.- La exclusión del ámbito competencial
comunitario de materias sociales especialmente sensibles 62
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3.4.- Disposiciones sobre diálogo social y negociación colectiva
previstas en el Acuerdo sobre política social 63 3.4.1.- Acuerdos
traspositorios 65 3.4.2.- Acuerdos sustitutorios 66
4.- La confirmación de la Europa social en el Tratado de
Ámsterdam de 1997 69
4.1.- La Europa de los quince: el nuevo mecanismo de las
cooperaciones reforzadas y otras modificaciones generales de cara a
la ampliación 70 4.2.- La política social europea a partir del
Tratado de Ámsterdam: la prioridad del Empleo 79 4.3.-
Reconocimiento formal de las Cartas sociales: la Carta Social
Europea de 1951 y la Carta Comunitaria de Derechos Fundamentales de
los trabajadores de 1989 83 4.4.- Reunificación del Derecho social
comunitario y confirmación del diálogo social europeo como fuente
normativa 86
III.- TERCERA ETAPA- LAS TENTATIVAS DE CONSTITUCION ALIZACIÓN DE
LOS DERECHOS SOCIALES 1.- Hechos que condicionaron la política
europea en la década de los años 2000 89 2. - Segundo intento de
constitucionalización de los derechos sociales: la Carta de
Derechos Fundamentales de la Unión Europea de 2000. 93 2.1.-
Antecedentes, finalidad y método de elaboración 94 2.2.- Contenido
97 2.3.- Primeras Explicaciones 100 2.4.- Valor jurídico 100 3.-
Reformas institucionales de cara a la ampliación previstas en el
Tratado de Niza de 2001 102 4.- Modificaciones de carácter social
en el Derecho originario a partir del Tratado de Niza de 2001
111
4.1.- Reorganización de los objetivos sociales y mayor
visibilidad de los mismos 112 4.2.- Mejor posicionamiento del
método abierto de coordinación en materia social 117
5.- El fracasado Tratado Constitucional de 2004: la pretendida
incorporación de la Carta de Derechos Fundamentales de 2000 al
Derecho originario 120
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IV.- CUARTA ETAPA.- LA PRECARIA CONSTITUCIONALIZACI ÓN DE LOS
DERECHOS SOCIALES: LA REFORMA DE 2007 1.- Antecedentes y génesis de
la adopción del Tratado de Lisboa de 2007 125 2.- Novedades de
carácter general en el Derecho originario a partir del Tratado de
Lisboa de 2007 129
2.1.- Reordenación del marco jurídico e institucional 130 2.2.-
Reformas en las Instituciones comunitarias 133 2.3.- Delimitación,
ejercicio y distribución de competencias en el ámbito de la Unión
Europea 134 2.4.- Modificaciones en los procesos legislativos y en
la técnica del método abierto de coordinación 139
3.- Novedades en materia social en el Derecho originario a
partir del Tratado de Lisboa de 2007. 141 3.1- Nuevos objetivos
sociales en el Tratado de la Unión Europea. 141
3.2.- Reordenación sistemática de las disposiciones sociales del
Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea 144
4.- Novedades que introduce el Tratado de Lisboa de 2007 en la
protección de los derechos fundamentales de la Unión Europea
147
4.1.- Reconocimiento de valor jurídico a la Carta de Derechos
Fundamentales de 2007 147 4.2.- Adhesión de la Unión Europea al
Convenio Europeo de Derechos Humanos 160
V.- MODELO SOCIAL EUROPEO: BALANCE Y PERSPECTIVAS D E FUTURO 1.-
El Modelo social europeo y los elementos que conforman su
existencia 171 2.- Problemática que plantean el reconocimiento y la
protección de derechos sociales fundamentales en el ámbito europeo
185 3.- Repercusiones de la reformas operadas por el Tratado de
Lisboa de 2007 en punto a la protección de derechos sociales
fundamentales 194 4.- Retos y cuestiones pendientes 201
4.1.- La adhesión de la Unión Europea a la Carta Social Europea
201 4.2.- La protección multinivel de los derechos sociales
fundamentales. 213
5.- Hacía un estándar común europeo en materia social colectiva
220
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CAPÍTULO SEGUNDO.- GÉNESIS DE LOS DERECHOS PARTICIP ATIVOS EN EL
ÁMBITO EUROPEO I.- CONCEPTO DE DERECHOS PARTICIPATIVOS 1.- La
definición de la participación de los trabajadores en la empresa
229
1.1.- Teorías iniciales sobre la participación de los
trabajadores en la empresa 230 1.2.- Participación interna versus
participación externa 232 1.3.- Participación
contractual/conflictiva versus participación
institucional/cooperativa 234 1.4.- Participación negociada o
flexible versus participación impuesta o ex lege 237
2.- Concepto legal vigente sobre participación en la empresa y
derechos participativos 240
2.1.- La opción por el término participación y los derechos
participativos 240 2.2.- El concepto legal de implicación de los
trabajadores en la Sociedad anónima europea 244
II.- ORIGEN DE LOS DERECHOS PARTICIPATIVOS EN EL ÁM BITO EUROPEO
1.- La necesidad de contrarrestar el poder del capital por parte de
la clase trabajadora y de atenuar el conflicto social por parte de
las clases empresariales y dirigentes 247 2.- La autogestión obrera
como expresión máxima de la Democracia industrial 253 3.- La co-
determinación alemana como paradigma de la Democracia industrial en
Europa 256
3.1.- Origen y rasgos principales del modelo alemán 256 3.2.-
Participación interna en el Consejo de vigilancia o Aufsichtsrat
261 3.3.- Participación externa vía Comité de empresa o Betriebsrat
262
III.- PRIMERA GENERACIÓN DE PROPUESTAS COMUNITARIAS SOBRE
DERECHOS PARTICIPATIVOS 1.- Propuestas normativas pertenecientes al
ámbito del derecho societario 264
1.1.- Las propuestas de Reglamento sobre la Sociedad Anónima
Europea de 1970 y 1975 266 1.2.- La propuesta de 5º Directiva de
1972 273 1.3.- Debates en torno a la imposición de la participación
interna 274
2.- Propuestas normativas pertenecientes al ámbito del derecho
social 280 2.1.- La necesidad de atender al fenómeno de las
empresas multinacionales 280 2.2.- Notas principales de las
propuestas de Directiva Vredeling
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y Vredeling-Richards de 1980 y 1983, respectivamente 285 3.-
Cambio de enfoque en materia participativa: el origen de la
participación negociada versus la participación impuesta 287 IV.-
SEGUNDA GENERACIÓN DE PROPUESTAS COMUNITARIAS SOBRE DERECHOS
PARTICIPATIVOS 1.- La participación negociada y flexible en el
marco de la nueva empresa europea 294 2.- Propuestas normativas
sobre participación negociada equivalente 299
2.1.- Notas principales de las propuestas de Reglamento sobre la
Sociedad Anónima Europea de 1989 y 1991 301 2.2.- Notas principales
de las propuestas de Directiva sobre la posición de los
trabajadores en la Sociedad anónima europea de 1989 y 1991 302
3.- Propuestas normativas sobre participación negociada externa
307
3.1.- Diferencias entre la propuesta Vredeling Richards de 1983
y la propuesta de Directiva sobre el Comité de empresa europeo de
1991 308 3.2.- Notas sobre el contenido de la propuesta de
Directiva sobre el Comité de empresa europeo de 1991 309 3.3.-
Razones sobre el rechazo a la propuesta de Directiva sobre el
Comité de empresa europeo de 1991 312
4.- El triunfo de la participación negociada externa y de la no
institucional o informal: la aprobación de la Directiva sobre
Comités de empresa de 1994, actualmente derogada 316 V.- REGULACIÓN
ACTUAL DE LOS DERECHOS PARTICIPATIVO S EN EL ÁMBITO COMUNITARIO 1.-
Presentación de las tres Directivas participativas en vigor 322
1.1- La Directiva marco 2002: marco mínimo sobre información y
consulta 323 1.2.- La Directiva CEU 2009: participación externa
negociada y no institucional o informal 329 1.3.- La Directiva SE
2001: implicación negociada 332
2.- Notas principales de las normas participativas 338
2.1.- La difícil clasificación de las normas participativas 338
2.2.- Los diferentes ámbitos de aplicación, finalidades y
fundamentos jurídicos de las normas participativas 342 2.3.- La
extensa dilación temporal en la aprobación de las normas 345 2.4.-
Los laboriosos procesos de transposición de las normas
participativas 350 2.5.- La ambigua regulación de la articulación
entre las normas participativas 351
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CAPÍTULO TERCERO.- MARCO JURÍDICO ACTUAL DE LOS DER ECHOS
PARTICIPATIVOS (I)
I.- FUNDAMENTOS JURÍDICOS DE LAS NORMAS PARTICIPATI VAS 1.- El
artículo 27 de la Carta de Derechos Fundamentales: el
reconocimiento de la información y consulta como derechos
fundamentales 357
1.1.- Contenido y alcance del artículo 27 de la Carta de
Derechos Fundamentales 357 1.2.- Reglas sobre su interpretación y
aplicación 363
1.2.1.- La Explicación al artículo 27 de la Carta de Derechos
Fundamentales 364 1.2.2.- El artículo 27 de la Carta de Derechos
Fundamentales a la luz de las disposiciones generales previstas en
los artículos 51-54 de la misma 371 1.2.3.- Reservas en su
aplicación a Reino Unido, Polonia y República Checa 373
1.3.- Valor jurídico del reconocimiento de la información y
consulta como derechos fundamentales 374
2.- Las bases jurídicas de actuación en materia participativa
previstas en el Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea
377
2.1.- Las bases jurídicas generales 378 2.1.1.- El artículo 115
TFUE: las Directivas de mercado
interior 378 2.1.2.- El artículo 352 TFUE: la cláusula de
imprevisión y flexibilidad 380
2.2.- Las bases jurídicas específicas en materia social 382
2.2.1.- La vía legis lat iva del art ículo 153.2.b
del TFUE 382 2.2.2.- La vía convencional
389 2.2.3.- El método abierto de coord inac ión
398
II.- ÁMBITOS DE APLICACIÓN DE LAS NORMAS PARTICIPAT IVAS 1.-
Tipos, tamaños y estructuras de las organizaciones empresariales
que determinan la aplicación de las normas participativas 404 2.-
La empresa y el centro de trabajo según la Directiva marco 2002.
406
2.1.- Conceptos de empresa y de centro de trabajo 407 2.2.-
Número y tipo de trabajadores incluidos en el cómputo 412
2.2.1.- Concepto de trabajador y tipo de trabajadores incluidos
en el cómputo 414 2.2.2.-Modo de realizar el cómputo, período de
referencia temporal y variaciones de plantilla 420
2.3.- Restricciones, disposiciones especificas, exclusiones y
ausencias 424
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3.- La empresa y el grupo de empresas de dimensión comunitaria
según lo dispuesto en la Directiva CEU 2009 427
3.1.- El concepto de grupo de empresas de dimensión comunitaria
428
3.1.1.- Origen y alcance del concepto empresa que ejerce el
control 429 3.1.2.- Preferencia por el modelo orgánico y el método
presuntivo 431 3.1.3.- El juego de la presunción iuris tantum sobre
la existencia de la empresa que ejerce el control 433 3.1.4.-
Supuestos excepcionados del juego de la presunción 436 3.1.5.-
Problemas que plantea la determinación de la empresa que ejerce el
control 437
3.2.- La ubicación geográfica de las empresas y grupos de
dimensión comunitaria 441
4.- La Sociedad anónima Europea en virtud del Reglamento y de la
Directiva SE 2001 446
4.1.- Concepto y régimen jurídico de la Sociedad anónima europea
447 4.2.- Constitución de la Sociedad anónima europea 449
4.2.1.- Los conceptos de sociedad participante, filial de
sociedad y filial o establecimiento afectado 449 4.2.2.-
Nacionalidad comunitaria de las sociedades participantes y el
principio de sede efectiva 450 4.2.3.- Modos de constitución
451
4.3.- Estructura de la Sociedad anónima europea. 454 4.3.1.-
Sistema dual 455 4.3.2- Sistema monista 456 4.3.3.- Normas comunes
a ambos sistemas 456
4.4.- Inscripción y registro de la Sociedad anónima europea e
implicación de los trabajadores 457 4.5.- Traslado transnacional
del domicilio social 461 4.6.- Ámbito de aplicación territorial de
la normativa 465
CAPITULO CUARTO.- MARCO JURÍDICO ACTUAL DE LOS DERE CHOS
PARTICIPATIVOS- (II) I.- TITULARIDAD, CONTENIDO, ALCANCE Y LÍMITES
DE LO S DERECHOS PARTICIPATIVOS 1.- Titularidad colectiva de los
derechos participativos 469 2.- Contenido y alcance del derecho de
información 473
2.1.- El derecho de información en la Directiva marco 2002 474
2.2.- El derecho de información en la Directiva CEU 2009 477
2.2.1.- Indicaciones generales sobre la definición y
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10
aplicación del derecho 479 2.2.2.- Informaciones a proporcionar
con anterioridad a la apertura del procedimiento de negociación 481
2.2.3.- Contenido mínimo previsto en las disposiciones subsidiarias
484
2.3.- El derecho de información en la Directiva SE 2001 485
2.3.1.- Definición 486 2.3.2.- Las cuestiones transnacionales 487
2.3.3.- La reunión informativa ab initio 488 2.3.4.- El respeto de
los derechos adquiridos 490 2.3.5.- Contenido mínimo previsto en
las disposiciones de referencia 492
3.- Límites al derecho de información 495 3.1.- El deber de
secreto con respecto a la información confidencial 496
3.1.1- Alcance del deber de secreto 497 3.1.2.- Sujetos
obligados 499 3.1.3- Ámbitos geográfico y temporal del deber de
secreto 500
3.2.- La dispensa empresarial en punto a la transmisión de
informaciones muy sensibles 501
3.2.1- Fundamento, alcance y normativa aplicable 502 3.2.2.-
Sujetos empresariales con derecho a no facilitar informaciones
506
3.3.- Disposiciones especiales en empresas de tendencia 507
3.4.- Mecanismos de tutela en favor de los representantes de los
trabajadores 508
4.- Contenido y alcance del derecho de consulta 509 4.1.- El
derecho de consulta en la Directiva marco 2002 510
4.1.1.- Concepto legal y finalidad 510 4.1.2.- Materias objeto
de consulta 514
4.2.- El derecho de consulta en la Directiva CEU 2009 518
4.2.1.- Concepto legal e indicaciones sobre su ejercicio 518
4.2.2.- Contenido mínimo previsto en las disposiciones subsidiarias
522
4.3- El derecho de consulta en la Directiva SE 2001. 525 4.3.1-
Definición de consulta como mecanismo de implicación 525 4.3.2.- El
respeto de los derechos adquiridos 527 4.3.3.- Contenido mínimo
previsto en las disposiciones de referencia 528
5.- Contenido y alcance del derecho de participación interna
533
5.1.- Ausencia de regulación en la Directiva marco 2002 533
5.2.- Ausencia de mención y de regulación en la Directiva CEU 2009
535 5.3.- El derecho de participación interna en la Directiva SE
2001 537
5.3.1.- Definición legal 537
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11
5.3.2- Régimen jurídico 539 5.3.3.- Contenido mínimo previsto en
las disposiciones de referencia 544
II.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO PARA EL EJERCICIO DE L OS DERECHOS
PARTICIPATIVOS 1.- Notas fundamentales de las normas de
procedimiento 549
1.1.- La flexibilidad de la normativa 549 1.2.- El predominio de
autonomía colectiva como fuente de regulación 551 1.3.- El deber de
negociar con espíritu de colaboración o cooperación 552
2.- Normas para el ejercicio de los derechos participativos en
el plano nacional previstas en la Directiva marco 2002 554
2.1.- Las modalidades prácticas de la información y consulta.
555 2.2.- Efectos y límites 559
3.- Normas para el ejercicio de los derechos participativos en
el plano transnacional 560
3.1.- El procedimiento de negociación en la Directiva CEU 2009
562 3.1.1.- Objeto y legislación aplicable 562 3.1.2.- Obligaciones
empresariales previas al inicio de las negociaciones 565 3.1.3.-
Inicio del procedimiento 567 3.1.4.- Constitución y composición de
la comisión negociadora y convocatoria de primera reunión con la
dirección central 573 3.1.5.- Funcionamiento de la comisión
negociadora y estatuto jurídico de sus miembros 577
3.1.6.- Desarrollo y contenido del procedimiento 583 3.1.7.-
Conclusión de la negociación con acuerdo 587
3.2.- El procedimiento de negociación en la Directiva SE 2001
591 3.2.1.- Objeto del procedimiento y legislación aplicable 593
3.2.2.- Inicio del procedimiento de negociación 594 3.2.3.-
Constitución y composición de la comisión negociadora 597 3.2.4.-
Funcionamiento de la comisión negociadora 601 3.2.5.- Desarrollo y
contenido del procedimiento 603
3.2.6.- Conclusión de la negociación con acuerdo 605 III.-
TUTELA DE LOS DERECHOS PARTICIPATIVOS. 1.- Remisión general a las
normativas internas 610 2.- Retos pendientes 615
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12
CONCLUSIONES.- PERSPECTIVAS DE FUTURO DE LA ACTUACI ÓN
COMUNITARIA EN MATERIA PARTICIPATIVA 1.- La participación de los
trabajadores en la empresa: un debate comunitario aparentemente
cerrado 623 2.- Progreso obtenido hasta la fecha en materia
participativa en el ámbito comunitario 624 3.- La revaloración de
la participación interna a la vista del modelo alemán de relaciones
laborales 630 4.- Obstáculos, impedimentos y límites que
condicionarían una reforma en profundidad del actual sistema
participativo comunitario 640 5.- Procesos de revisión y de
evaluación de la normativa participativa realizados por la Comisión
y por los expertos hasta la fecha 662 6.- Consideraciones finales
682
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ÍNDICE DE ABREVIATURAS
AA.VV. Autores varios.
AELC Asociación Europea de Libre Comercio.
APS Acuerdo sobre política social.
BCE Banco Central Europeo.
AUE Acta Única Europea.
BJIR British Journal of Industrial Relations.
CBI Confederation of Bristish Industry.
CCDSFT Carta Comunitaria de Derechos Sociales Fundamentales de
los Trabajadores.
CCOO Comisiones Obreras.
CDF Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea.
CE Comunidad Europea.
CECA Comunidad Europea del Carbón y del Acero.
CEDH Convenio Europeo para la protección de los Derechos Humanos
y de las Libertades Fundamentales.
CEDS Comité Europeo de Derechos Sociales.
CEE Comunidad Económica Europea.
CEEP Centro Europeo de Empresas Públicas y de Servicios
Públicos.
CES Confederación Europea de Sindicatos.
CEU Comité de Empresa Europeo.
CIG Conferencia Intergubernamental.
COM Comisión Europea.
COREPER Comité de Representantes Permanentes.
CSE Carta Social Europea.
DGB Confederación Alemana de Sindicatos.
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DO Diario Oficial.
DOUE Diario Oficial de la Unión Europea.
EEE Espacio Económico Europeo.
EIRR European Industrial Relations Review.
ETT Empresa de Trabajo Temporal.
ETUC European Trade Unions Congress.
ETUI European Trade Unions Institute.
EU-TCA European Union-Transnational Agreement.
EWC European Works Council.
EWCB European Works Councils Bulletin.
FEDER Fondo Europeo de Desarrollo Regional.
JAI Cooperación Policial y Judicial en materia penal.
JO Journal Officiel des Communautés Européennes.
MAC Método Abierto de Coordinación.
OCDE Organización para la Cooperación y el Desarrollo
Económicos.
OIT Organización Internacional de Trabajo.
OMS Organización Mundial de la Salud.
OMC Organización Mundial de Comercio.
OMT Organización Mundial de Turismo.
ONG Organización No Gubernamental.
ONU Organización de Naciones Unidas.
OPA Oferta Pública de Adquisición.
OPEP Organización de Países Exportadores de Petróleo.
OTAN Organización del Tratado del Atlántico Norte.
PAC Política Agrícola Común.
PECOS Países de la Europa Central y Oriental.
PESC Política Exterior y de Seguridad Común.
PIGS Portugal, Italy, Greece and Spain.
PYMES Pequeñas y Medianas Empresas.
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SE Sociedad anónima europea.
SSTJCE Sentencias del Tribunal de Justicia de las Comunidades
Europeas.
STCO Sentencia del Tribunal Constitucional.
STEDH Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
STJCE Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades
Europeas.
STJUE Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión
Europea.
TA Tratado de Ámsterdam.
TCE Tratado Constitutivo de las Comunidades Europeas.
TCECA Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea del Carbón y
del Acero.
TCEE Tratado Constitutivo de la Comunidad Económica Europea o
Tratado de Roma.
TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
TFUE Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea.
TPI Tribunal de Primera Instancia.
TJCE Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas.
TJUE Tribunal de Justicia de la Unión Europea.
TUE Tratado de la Unión Europea.
UE Unión Europea.
UEAPME Unión Europea de Pequeña y Mediana Empresa.
UNED Universidad Nacional de Educación a Distancia.
UNICE Unión de Industrias de Europa.
UNCTAD Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y
Desarrollo.
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16
INTRODUCCIÓN
OBJETO DEL TRABAJO.- El presente trabajo tiene por finalidad
analizar
el fenómeno de la participación de los trabajadores en la
empresa en el marco
del Modelo social europeo. Interesa a los efectos de este
trabajo el concepto de
participación en la empresa definido por la Comisión Europea en
1975, que la
identifica con “el conjunto de medios a disposición de los
trabajadores para influir
en las decisiones que les afectan1”. Así, versa este trabajo
sobre la participación
o influencia que los trabajadores pueden ejercer en la gestión
diaria de las
empresas para las que trabajan. No trata el presente estudio
sobre la
participación directa de los trabajadores, sino sobre la
indirecta, ejercida a través
de sus representantes laborales. Tampoco se refiere este trabajo
a la
participación de los trabajadores o de sus representantes, ni en
la propiedad ni
en los beneficios empresariales. La participación de los
trabajadores en la
gestión empresarial objeto del presente estudio se materializa
principalmente en
el establecimiento de determinados derechos de información, de
consulta y de
participación interna en los órganos societarios reconocidos por
la legislación
comunitaria a los representantes de los trabajadores. En este
sentido, los
derechos participativos que interesan son derechos de
titularidad y de ejercicio
colectivo y forman parte del conjunto de derechos sociales de
naturaleza
colectiva asimilables a los derechos de asociación y
representación, de
negociación colectiva, de huelga, entre otros.
1 Libro verde sobre La participación de los trabajadores y la
estructura de las sociedades de la Comunidad europea de 12 de
noviembre de 1975, COM (75) 570, p. 37. Puede verse una versión en
castellano publicada por el Servicio de Publicaciones del
Ministerio de Trabajo, Madrid, 1976.
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17
En el ámbito de la Unión Europea, los derechos de participación
de los
trabajadores en la gestión empresarial, o derechos
participativos, se reconocen
legalmente en diversas Directivas comunitarias. En concreto,
este trabajo
analizará en profundidad tres Directivas comunitarias,
denominada por la
doctrina como las tres hermanas2, que constituyen el marco
jurídico actual de los
derechos participativos. Es significativo a primera vista que no
exista una
regulación conjunta de una misma materia, sino una regulación
dispersa en
varias normas jurídicas. Las Directivas participativas son las
siguientes: 1.- la
Directiva marco 2002/14/CE del Parlamento Europeo y del Consejo,
de 11 de
marzo de 2002, por la que se establece un marco general relativo
a la
información y consulta de los trabajadores en la Comunidad
Europea, en
adelante, Directiva marco 2002; 2.- la Directiva 38/2009/CE del
Parlamento y del
Consejo, de 6 de mayo de 2009, sobre la constitución de un
Comité de empresa
europeo o de un procedimiento de información y consulta a los
trabajadores en
empresas y grupos de empresas de dimensión comunitaria, que
viene a sustituir
y derogar la anterior Directiva 94/45/CE sobre la misma materia,
en adelante,
Directiva CEU 2009; y 3.- la Directiva 2001/86/CE del Consejo,
de 8 de octubre
de 2001, por la que se completa el Estatuto de la Sociedad
anónima europea en
lo que respecta a la implicación de los trabajadores, en
adelante, Directiva SE
2001. Cada una de ellas tiene un ámbito de aplicación diferente,
es decir, el
cumplimiento de la normativa es exigible en un determinado tipo
y/o tamaño de
organización empresarial distinto: la empresa o centro de
trabajo de ámbito
nacional con más de 50 trabajadores en el caso de la Directiva
marco 2002; la
empresa o grupo de más de 1500 empleados, con al menos 100 en
dos Estados
miembros distintos, en el supuesto de la Directiva CEU 2009; y
el nuevo ente
societario denominado Sociedad anónima europea, que exige al
menos dos
sociedades o dos establecimientos situados en Estados miembros
diferentes,
según su modo de constitución, con respecto a la Directiva SE
2001.
La finalidad principal de este trabajo consiste en determinar la
efectividad
y la eficacia de los derechos participativos que estas normas
regulan,
2 “The Three sisters” de BLANPAIN, R., Involvement of Employee
in the European Union, Kluwer, London, 2002, pp. 16-17. Con esta
denominación se refería este autor a la derogada Directiva CEU
1994, Directiva SE 2001 y Directiva marco 2002.
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18
profundizando especialmente en las dificultades y complejidad
que presenta la
normativa. La perspectiva que interesa es la relativa al estudio
de los derechos
participativos como elementos integrantes del Modelo social
europeo y como
contenido de la política legislativa social y societaria que se
viene desarrollando
desde hace décadas por las Instituciones de la Unión Europea. Se
hará hincapié
en la contribución de estas normas en punto a la formación de un
estándar
común europeo en materia social colectiva. En este sentido, se
profundizará este
trabajo sobre la multitud de significados y de contenidos que
pueden acogerse
bajo el término Modelo social europeo, que da cabida, no sólo a
determinada
normativa comunitaria de diversos ámbitos y no únicamente de la
rama social
del derecho, sino también a un conjunto de valores o creencias
en su concepción
como proyecto político o ideológico.
El objeto de esta trabajo es presentar algunas propuestas de
mejora con
respecto a una futura revisión de las Directivas participativas
estudiadas,
anunciada desde hace años por la Comisión Europea. Se pretende
en este
trabajo ahondar sobre las perspectivas de futuro de la actuación
comunitaria en
materia participativa, valorando las probabilidades de que
dichas actuaciones se
produzcan, e indagando sobre las dificultades, impedimentos y
límites jurídicos
y políticos, a los que se seguramente se enfrentarían estas
actuaciones futuras.
Estas actuaciones deben estudiarse desde las modificaciones que
se han
introducido en el Derecho originario a partir del último gran
Tratado de reforma,
el Tratado de Lisboa en vigor desde 2009. Lo deseable sería
refundir y proponer
una nueva regulación más coherente, efectiva y unitaria, de
aplicación general,
independiente del tamaño y tipo de organización empresarial y de
la ubicación
geográfica de los centros o empresas en el territorio
comunitario.
METODOLOGÍA Y JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.- El
fenómeno de la participación de los trabajadores en la empresa
es un tema
clásico de estudio y de análisis por la doctrina jurídica en los
diversos Estados
miembros de la Unión Europea desde hace muchas décadas, y con
anterioridad
a la propia creación de la Comunidad Económica Europea en 1957.
Son
numerosísimos los autores y las obras dedicadas a estudiar la
participación de
los trabajadores en la empresa en todas sus vertientes: desde
aquellas teoría
iniciales que la identifican con la Democracia Industrial o
democratización en las
-
19
empresas, hasta estudios más recientes que asimilan la
participación de los
trabajadores con las más modernas técnicas de organización y
gestión de
recursos humanos, de círculos de calidad y/o con elaborados
sistemas de
colaboración de los asalariados en la gestión de las empresas
para las que
trabajan. No se pretende profundizar en este trabajo sobre la
incorporación de la
normativa participativa europea en el ordenamiento jurídico
español, por cuanto
que existen ya numerosos estudios que abordan las
incorporaciones de las
Directivas comunitarias y la problemática que éstas han
planteado, así como
numerosos trabajos doctrinales que abordan cuestiones puntuales
del régimen
jurídico de los derechos participativos en el marco de la
aplicación concreta del
Derecho del trabajo español.
La perspectiva que interesa es la relativa al estudio de los
derechos
participativos de los representantes de los trabajadores como
elementos de la
política legislativa de la Unión Europea, como parte integrante
del denominado
Modelo social europeo y, especialmente desde 2009, como
derechos
fundamentales de la Unión Europea. A partir de la reforma
operada en el
Derecho originario por el Tratado de Lisboa, la Carta de
Derechos
Fundamentales de la Unión Europea, elaborada y proclamada
formalmente en
2000 y de nuevo posteriormente en 2007, ha reconocido en su
artículo 27 a los
derechos de información y consulta a los trabajadores como
derechos
fundamentales de la Unión Europea. Dicho reconocimiento, junto
con el hecho
de la reciente aprobación de la Directiva CEU 2009 sobre la
constitución de un
Comité de empresa europeo en empresas y grupos de dimensión
comunitaria,
justifican la actualidad de este trabajo.
Este trabajo propone que se adopte una nueva regulación
comunitaria en
materia participativa más coherente, efectiva y unitaria. A tal
efecto, como
metodología de trabajo, se han abordado todas las variables
posibles que
afectan o condicionan las actuaciones legislativas en el ámbito
comunitario, a
saber, la propia historia de la construcción europea, el
funcionamiento y
competencias de las Instituciones de la Unión, las diversas
posiciones y posturas
de los Estados miembros ante la realidad europea, las sucesivas
ampliaciones
de la Unión y sus consecuencias, la problemática distribución de
competencias
entre la Unión y los Estados miembros, la difícil actuación
comunitaria en materia
-
20
social, la interrelación entre los planos del derecho social y
del derecho societario
europeo, y entre éstos y los ordenamientos internos, los
diversos debates y
posturas que se han ido sucediendo en el ámbito de la Unión y de
los propios
Estados miembros en materia participativa, el papel que se
asigna a los
interlocutores sociales tanto en la creación como en la
aplicación de derechos,
las palpables alergias a lo social colectivo en el ámbito
comunitario y la reticencia
a la regulación del fenómeno de los grupos de empresas. La
amplitud de esta
investigación permite abordar el régimen jurídico actual de los
derechos
participativos europeos con una amplia visión histórica y desde
el punto de vista
de lo que pudo haberse hecho y no se hizo, resaltando las
razones u obstáculos
que han ido apareciendo y que condicionan que el régimen
jurídico actual es el
que es y no es otro. Sólo a partir de un estudio exhaustivo de
los antecedentes
del régimen participativo actual pueden proponerse y
justificarse determinadas
mejoras de futuro.
La situación económica, social e institucional actual que impera
en la
Unión Europea requiere una revisión en profundidad de las
políticas legislativas
existentes y una amplia reforma de las mismas. Es opinión de
muchos que el
Modelo europeo, tanto como construcción ideológica o signo de
identidad
europea asociado con el bienestar y la mejora de las condiciones
de vida y
trabajo de sus ciudadanos, y como continente del conjunto de
normas jurídicas
en materia socio-laboral, requiere una re-definición. El
denominado Modelo
social europeo es deficitario, tanto en términos
económico-financieros como en
términos de justicia social. La participación de los
trabajadores en la empresa es
parte integrante y fundamental de dicho Modelo y es además un
objetivo
fundamental de la política social de la Unión, junto con el
pleno empleo y la
mejora de las condiciones de vida y de trabajo, como
expresamente ya se
declaró en el primer Programa social de la Comisión de 21 de
enero de 19743.
Y, en este sentido, 40 años después, puede afirmarse que los
objetivos
comunitarios no se han logrado y que se requieren acciones
urgentes, con vistas
al largo plazo que resuelvan los problemas estructurales. Este
trabajo pretende
3 Resolución del Consejo de 21 de enero de 1974, DO nº C 13 de
12.02.1974, adoptada por los entonces nueve Estados miembros de la
Comunidad Económica Europea: Alemania, Bélgica, Francia, Italia,
Luxemburgo y Países Bajos. El 1 de enero de 1973 se incorporarían
Dinamarca, Irlanda y Reino Unido.
-
21
aportar algo de luz en cuanto a la revisión futura de la
legislación comunitaria en
materia participativa, entendiéndose en este sentido que una
mayor
democratización en los lugares de trabajo podría contribuir, sin
duda, a retomar
la identidad del Modelo europeo y a afianzar sus virtudes y
resultados. La
Directivas participativas comunitarias que se analizan en
profundidad en este
trabajo, Directiva marco 2002, Directiva CEU 2009 y Directiva SE
2001, se
presentan de forma unitaria, al objeto de facilitar la
presentación final de diversas
recomendaciones conjuntas finales o de mejora.
SISTEMÁTICA Y CONTENIDO DEL TRABAJO.- El presente trabajo se
articula en cuatro capítulos. El primer capítulo analiza la
configuración del
Modelo social europeo, desde la creación de la Comunidad
Económica Europea
en 1957 hasta la actualidad, haciéndose especial hincapié en las
reformas que
ha introducido en el Derecho originario el Tratado de Lisboa de
2007. El segundo
capítulo aborda la génesis de los derechos participativos en el
ámbito europeo,
analizándose todas las propuestas normativas que se han ido
sucediendo en el
ámbito comunitario desde 1970 y que forman parte de los
antecedentes de la
regulación actual de los derechos participativos. Los capítulos
tercero y cuarto
analizan el marco jurídico actual de los derechos participativos
en el ámbito
europeo. Por un lado, el capítulo tercero versa principalmente
sobre los
fundamentos jurídicos y los ámbitos de aplicación de las normas
participativas y,
por otro lado, el capítulo cuarto se centra en la titularidad,
los contenidos, el
alcance, los límites, los procedimientos y la protección y
tutela de los derechos
participativos. Por último se presentan, a modo de conclusiones,
determinadas
consideraciones en torno a las perspectivas de futuro de la
actuación comunitaria
en materia participativa.
El CAPÍTULO PRIMERO , relativo a la Configuración, evolución
y
balance del Modelo social europeo , está dividido en cinco
títulos que se
corresponden, los cuatro primeros, con diferentes etapas de
evolución de dicho
Modelo y que pueden identificarse a su vez con determinados
periodos
históricos; son las siguientes: 1.- La realización del mercado
común, que se
corresponde básicamente con las décadas de los años cincuenta,
sesenta y
setenta. 2.- La definición de la Europa social, que abarca desde
mediados de la
década de los ochenta hasta finales de los años noventa. 3.- Las
tentativas de
-
22
constitucionalización de los derechos sociales, etapa que
comienza en el año
2000 y finaliza en el año 2007. 4.- La precaria
constitucionalización de los
derechos sociales, etapa dedicada al análisis de las novedades
que introduce el
Tratado de Lisboa en el Derecho originario. El último título de
este capítulo
primero, denominado Modelo social europeo, balance y
perspectivas de futuro,
ahonda sobre la problemática que plantea el reconociemiento de
derechos
sociales fundamentales en el ámbito europeo, profundiza sobre
las
repercusiones de la reforma de 2007, y analiza los retos y
cuestiones pendientes
en torno a la consolidación de un estándar común europeo en
materia social
colectiva.
Los cuatro primeros títulos del capítulo primero hacen
referencia a los
principales Tratados de Derecho originario, o de reforma de los
mismos, así
como a los principales hitos de cada uno de los distintos
periodos históricos. La
atención se dirige principalmente a lo acontecido en materia
socio-laboral en
cada una de las etapas, sin descuidar aquellos otros hechos o
materias
relevantes que forman parte de la historia de la construcción
europea y que es
necesario conocer y analizar para obtener una visión adecuada
del proyecto
europeo en su conjunto y desde sus inicios. Con respecto a la
primera etapa
relativa a la realización del mercado común, se analiza el
diseño básico de la
actuación legislativa comunitaria en el marco del Tratado de
Roma y,
principalmente, los límites de dicha actuación en materia
social. La segunda
etapa relativa a la definición de la Europa social viene marcada
por la necesidad
de ahondar en mayor medida en el proyecto comunitario, con hitos
como la
adopción del Acta Única Europea en 1987, la atención a los
problemas
presupuestarios, al funcionamiento de las Instituciones y a los
procedimientos
legislativos, todo ello con la intención de avanzar en la
consecución del mercado
interior, y muy tímidamente, se comienza a hablar de la
dimensión social de la
entonces Comunidad Económica Europea. Esta segunda etapa, que
abarca
desde mediados de los años ochenta hasta finales de los años
noventa es, sin
duda, transcendente, vino marcada muy significativamente por la
perspectiva de
la reunificación alemana, y sobre todo por sus sustanciales
costes. En mayor
medida que en décadas anteriores, en los inicios de los años
ochenta se
pusieron de manifiesto las grandes divergencias y los intereses
altamente
-
23
contrapuestos que se dan entre los Estados miembros: por una
parte se
pretendía afianzar una marca denominada Europa pero, por otra
parte, los
Estados no deseaban renunciar a sus competencias internas, o lo
que es peor,
no tenían claro cómo debían de distribuirse estas competencias,
entre los planos
comunitarios, internos y regionales o locales. Con la adopción
del Tratado de
Maastricht de 1992 se sentaron las bases de la futura Unión
Económica y
Monetaria, pero sin plantearse en profundidad hasta dónde se
quería llegar, ni a
que precio. ¿A qué estaban, o están, dispuestos a renunciar los
Estados
miembros en favor de la Unión? La adopción del Acuerdo sobre
política social
de 1992 fue un ejemplo claro de retroceso en materia social: a
cambio de
reconocer mayor protagonismo a los interlocutores sociales en
varios niveles, se
renunciaba a una homogeneización de derechos sociales,
principalmente los de
carácter colectivo, que incluso pasaron a ser considerados
materias
especialmente sensibles, sobre la que la Comunidad renuncia a
intervenir4. La
década de los años noventa finaliza con la adopción del Tratado
de Ámsterdam
de 1997 que, confirmando tendencias anteriores, va a poner de
manifiesto, no
sólo la existencia de las importantes divergencias entre Estados
miembros, sino
que, además, éstas se admiten y que de alguna forman se permiten
y se
institucionalizan a través de mecanismos denominados de
cooperación
reforzada, cláusulas de flexibilidad, Europa de varias
velocidades, a la carta etc.
Por lo demás, los avances en materia social a finales de los
años noventa siguen
siendo muy limitados: ni siquiera en materia de empleo, tema
estrella, se logran
avances con capacidad de permanencia.
El primer capítulo dedica un gran apartado, el título tercero
denominado
las tentativas de constitucionalización de los derechos
sociales, a la década de
los años 2000 que podría denominarse la década de la desilusión
o desencanto
comunitarios. A grandes ambiciones, la ampliación hacía el este
y centro de
Europa con vistas a lograr un gran mercado común, grandes
planes. Sin duda,
los esfuerzos de la década fueron dirigidos a permitir afianzar
las dos
4 Como se verá (Infra, cap. 1º, apartado II.3.3), en virtud del
artículo 2.6 del Acuerdo sobre política social de 1992,
determinadas materias especialmente sensibles como las
remuneraciones, el derecho de asociación y sindicación, el derecho
de huelga y el cierre patronal, quedan expresamente excluidas del
ámbito competencia de la Comunidad Europea. Esta exclusión
permanece en el vigente artículo 153.5 TFUE.
-
24
ampliaciones de la Unión de 2004 y 20075. Con esta finalidad, se
adoptó el
Tratado de Niza en 2001, que vino a introducir las reformas
necesarias para
hacer posibles y viables dichas ampliaciones. Por lo demás, la
década de los
años 2000 se caracteriza por ser una década de gran actividad
política en el
ámbito comunitario, dedicándose grandes esfuerzos por lograr
consensos entre
los Estados miembros en torno al desarrollo futuro de la Unión,
como entidad
política tanto con respecto a sus ciudadanos, como con respecto
a su posición y
papel en el mundo. Se dedica este título, por un lado, a
analizar la Carta de
Derechos Fundamentales de la Unión redactada en 2000, que no
adquiere valor
jurídico hasta 2009; y, por otro, a los debates que se
originaron en torno a la
elaboración del fracasado Tratado Constitucional de 2004.
Finaliza la década de
los años 2000 con la aprobación del Tratado de Lisboa en 2007.
El cuarto título
del capítulo primero se dedica a desmenuzar las novedades que se
introducen
en el Derecho originario desde una triple perspectiva: En primer
lugar, se
presentan las diversas novedades de carácter general, en
especial, la
reordenación del marco jurídico, la reforma de las Instituciones
de la Unión, la
delimitación, ejercicio y distribución de competencias y la
modificación de los
procesos legislativos. En segundo lugar, se analizan las muy
ligeras
modificaciones que se producen en materia social. En tercer
lugar, se profundiza
sobre las novedades relativas a la protección de los derechos
fundamentales, en
concreto, por un lado, el ya mencionado reconocimiento de valor
jurídico de la
Carta de Derechos Fundamentales de los Unión Europea redactada
en 2000 que
se revisa en 2007 y a la que se le añaden determinadas
Explicaciones de dudoso
valor jurídico6; y por otro lado, el anuncio de una futura
adhesión de la Unión
Europea al Convenio Europeo de Derechos Humanos, que a fecha de
hoy aún
está pendiente.
5 En mayo de 2004 se incorporarían Hungría, Polonia, República
Checa, Eslovaquia, Eslovenia, Letonia, Lituania, Estonia, Malta y
Chipre. En enero de 2007, Rumania y Bulgaria. 6 Como se verá
(Infra, cap. 1º, apartados III.2.3 y IV.4.1), la Carta de Derechos
Fundamentales fue elaborada en 2000 por una Convención, la
Convención-I de composición cuatripartita formada por
representantes del Parlamento Europeo de la Comisión, de los
gobiernos de los Estados miembros y de los Parlamentos de los
mismos. Esta Convención-I elaboró unas primeras Explicaciones
relativas a la interpretación y aplicación de la Carta.
Posteriormente en 2003 (Infra, cap. 1º, apartado IV.4.1), las
primeras Explicaciones fueron revisadas y modificadas en una
Convención II. Estas segundas Explicaciones, como se argumentará,
deben utilizarse en la actualidad en la interpretación del
contenido y alcance de los derechos fundamentales reconocidos en la
Carta. Sobre el valor jurídico de las mismas existen diversas
posturas.
-
25
En el título quinto del primer capítulo hace un balance sobre el
Modelo
social europeo, definiendo sus principales elementos y
profundizando en las
diferentes estrategias o instrumentos de intervención que han
ido contribuyendo
a la formación del Derecho europeo de trabajo, elemento
fundamental de este
Modelo. A continuación, se presentan en mayor detalle las
dificultades que
plantea el reconocimiento y la protección de los derechos
sociales
fundamentales en el ámbito comunitario, con especial atención a
los de
titularidad y ejercicio colectivo, ello con la finalidad
principal de resolver si las
reformas introducidas en el Derecho originario por el Tratado de
Lisboa han
contribuido o no, y en qué manera, en aras de la plena
efectividad y tutela de
estos derechos. Los resultados son profundamente pesimistas en
materia social
colectiva por cuanto que, como se argumentará, no sólo no se han
producido
avances, sino que puede hablarse incluso de retrocesos con
respecto a la
situación anterior, la existente antes de la aprobación del
Tratado de Lisboa. Se
presentarán en este sentido dos retos o cuestiones pendientes
que debieran
contribuir a una mejora de la situación actual: por un lado, se
planteará la
viabilidad de una adhesión de la Unión Europea a la Carta Social
Europea y al
sistema de protección del Consejo de Europa y, por otro, se
contribuirá al debate
sobre la problemática protección multinivel -internacional,
comunitario y
nacional- de los derechos sociales fundamentales. Por último, se
presentarán
determinadas indicaciones en torno a lo que podría denominarse
el estándar
común europeo en materia social colectiva, concluyéndose que
estamos aún
muy lejos de alcanzar dicho estándar, y que el futuro en torno a
la tutela y
protección de los derechos sociales fundamentales de carácter
colectivo en el
ámbito comunitario es cuanto menos incierto y ambiguo.
El CAPÍTULO SEGUNDO de este trabajo analiza la Génesis de
los
derechos participativos en el ámbito europeo . El primer título
de este capítulo
aborda el concepto de participación en la empresa, presentando
las principales
clasificaciones doctrinales en torno a este concepto. En
concreto, participación
interna en los órganos societarios versus participación externa
o que tiene lugar
fuera de dichos órganos; participación contractual o conflictiva
versus
participación institucional o cooperativa; y participación
negociada o flexible, fruto
de la autonomía colectiva de las partes social y empresarial,
versus participación
-
26
impuesta o ex lege. El primer título profundiza asimismo sobre
el concepto legal
vigente de la implicación de los trabajadores en la empresa,
concepto que se
prevé en la Directiva sobre la implicación de los trabajadores
en la Sociedad
anónima europea de 2001, aclarándose que, en este trabajo, se
opta por seguir
utilizando el tradicional concepto participación y el de
derechos participativos,
relegando el término implicación para el ámbito limitado de la
Sociedad anónima
europea. Así, a los efectos de este trabajo se hace referencia
al término derechos
participativos que comprende a su vez determinados derechos de
información,
de consulta y de participación interna.
El segundo título del capítulo segundo versa sobre los orígenes
de los
derechos participativos en Europa, desde las primeras
iniciativas que surgirían a
finales del siglo XIX hasta finales de los años cincuenta del
siglo XX. En este
sentido, se hará referencia tanto a la autogestión obrera como
expresión máxima
de la democracia industrial en Europa, como al modelo alemán en
tanto
paradigma de la misma. Con respecto a este último, se analizarán
con mayor
detenimiento los orígenes y los rasgos principales de la
cogestión o co-
determinación alemana, formalmente instaurada en 1951, en el
marco del
sistema de relaciones laborales de este país. Sin duda este
modelo alemán sirvió
de fuente de inspiración a las primeras propuestas normativas
que se fueron
sucediendo en el ámbito comunitario desde finales de los años
sesenta. Se
aclara en este punto que el sistema denominado de cogestión
alemana
comprende tanto elementos de participación interna como externa,
así como el
derecho a la negociación colectiva reconocido a los sindicatos
externos a las
empresas.
Los títulos tercero y cuarto del capítulo segundo analizan una
primera y
una segunda generación de propuestas normativas comunitarias
sobre derechos
participativos tanto del ámbito social como del societario. La
primera generación
comprende un conjunto de propuestas normativas que tienen como
nota común
la utilización de la técnica de la armonización de legislaciones
internas con el
objeto de imponer sistemas de participación interna y externa.
Pertenecen a la
primera generación las siguientes propuestas normativas: la
propuesta de 5º
Directiva de 1972, las propuestas de Reglamento sobre la
Sociedad anónima
europea de 1970 y 1975 y las propuestas de Directiva Vredeling y
Vredeling-
-
27
Richards de 1980 y 1983, dirigidas estas últimas a regular la
participación de los
trabajadores en las empresas multinacionales y especialmente en
los grupos de
empresas, entonces denominados empresas de estructura compleja.
Ninguna
de las propuestas de primera generación obtuvo el voto unánime
de los
miembros del Consejo necesario para su aprobación. Todas ellas
presentan
interesantes puntos de partida y de debate que, sin duda,
afectaron a la
evolución posterior de los derechos participativos en el ámbito
europeo.
La denominada segunda generación de propuestas presenta como
principal nota definitoria el abandono de la unificación o
armonización de las
legislaciones y, asimismo, el abandono de la imposición de
mecanismos de
participación interna o externa, abriéndose el camino hacía la
participación
negociada y la participación ex lege o de aplicación de unas
disposiciones
subsidiarias en determinados supuestos de fracaso o de abandono
de las
negociaciones. Con respecto a la segunda generación de
propuestas, se
analizan las siguientes: 1.- las propuestas de Directiva sobre
la Sociedad
anónima europea de 1989 y 1991 que son los antecedentes directos
de la actual
regulación en vigor y que constituyen un claro ejemplo de
participación
negociada equivalente, al establecerse que pudiera optarse por
sistemas de
participación interna o externa, u otro modelo, siempre que
fuera equivalente a
alguno de los dos primeros y se respetará el régimen jurídico
previsto para ellos
en la normativa; 2.- las propuestas de Directiva sobre la
constitución de un
Comité de empresa europeo en empresas y grupos de dimensión
comunitaria
de 1990 y 1991, sucesoras de las Directivas Vredeling y
Vredeling-Richards, y
claros exponentes de participación externa negociada; y 3.- la
Directiva sobre la
constitución de un Comité de empresa europeo o de un
procedimiento de
información y consulta a los trabajadores en empresas y grupos
de dimensión
comunitaria de 1994, en adelante Directiva CEU 1994, que ha sido
sustituida por
la vigente Directiva CEU de 2009. Por razones de claridad, se
analiza la Directiva
CEU 1994 en el conjunto de propuestas de segunda generación a
pesar de no
ser formalmente una propuesta normativa, sino una norma derogada
y sustituida.
Las normas pertenecientes a la segunda generación reflejan la
evolución sufrida
por la política legislativa comunitaria en materia
participativa: el paulatino
abandono del objetivo de armonizar las legislaciones internas
fue sustituido por
-
28
una muy cuestionable vía negociada, que prevalece sobre la
normativa, en un
sistema jurídico como el comunitario que, como se verá, carece
de unos
estándares comunes comunitarios en materia social colectiva,
necesarios para
asegurar la tutela efectiva de los derechos que reconoce. En
este sentido, las
Directivas CEU, la derogada de 1994 y la vigente de 2009,
presentan un tipo de
participación que se podría denominar informal o no
institucionalizada; ello en
atención a las importantes vías de escape previstas en su
aplicación pues se
posibilita que se validen o legitimen acuerdos sobre
participación suscritos con
anterioridad a la entrada en vigor de la norma y hasta la fecha
límite de
incorporación de la misma a los ordenamientos internos; una
suerte de periodo
de carencia diseñado en la derogada Directiva CEU de 1994 para
el periodo 22
de septiembre de 1994 a 22 de septiembre de 1996 y que se
repite, salvo que
se presenten relevantes modificaciones en la estructura de la
empresa o del
grupo7, en la Directiva CEU 2009 para el periodo temporal
comprendido entre el
5 de junio de 2009 y el 5 de junio de 20118.
El último título del capítulo segundo se dedica a la
presentación de las tres
Directivas participativas actualmente en vigor, la Directiva
marco 2002, la
Directiva CEU 2009 y la Directiva SE 2001, en los términos
siguientes: por un
lado, en un apartado independiente para cada una de ellas, se
señalan los
rasgos básicos de su régimen jurídico, con referencia a las
propuestas
normativas a las que sucedieron e indicando las modificaciones
más relevantes
que se produjeron con respecto a lo dispuesto en las propuestas
anteriores y,
por otro lado, se aborda de forma conjunta con respecto a las
tres Directivas, la
complejidad de la normativa participativa, analizándose en este
sentido las
siguientes cuestiones: las dificultades en la clasificación de
las normas, sus
7 Como se verá, el artículo 13 de la Directiva CEU 2009 prevé el
inicio de un nuevo procedimiento de negociación (Infra, cap. 4º,
apartado, II.3.1), con el objeto de mejorar la información y
consulta en empresas y grupos de dimensión comunitaria, “cuando se
produzcan modificaciones significativas en la estructura de la
empresa o del grupo de empresas de dimensión comunitaria y no
existan disposiciones previstas por los acuerdos vigentes o se
produzcan conflictos entre disposiciones de dos o más acuerdos”. 8
A su vez este cuestionable periodo de carencia o de no aplicación
de la Directiva podría extenderse durante tres años más en
determinados supuestos en los que las partes laboral y empresarial
no hayan podido, o no hayan querido, llegar a un acuerdo.
-
29
distintos ámbitos de aplicación, finalidades y fundamentos
jurídicos, la extensa
dilación temporal en la aprobación de las normas, los laboriosos
procesos de
transposición y, principalmente, la compleja o ambigua
articulación entre las
normas participativas, estableciéndose, como se verá, las
dificultades de
interpretar cuándo una materia es o no de ámbito
transnacional.
El CAPÍTULO TERCERO de este trabajo analiza una primera parte
del
Marco jurídico actual de los derechos participativo s en el
ámbito europeo
y consta de dos títulos. El primer título profundiza sobre los
fundamentos
jurídicos de las normas participativas y el segundo sobre los
ámbitos de
aplicación de las mismas. Con respecto a los fundamentos
jurídicos, es
significativo que las tres normas participativas objeto de
estudio fueron
aprobadas con anterioridad a la entrada en vigor del Tratado de
Lisboa en
diciembre de 2009. El hecho de que este Tratado de reforma del
Derecho
originario haya dotado de valor jurídico a la Carta de Derechos
Fundamentales,
cuyo artículo 27 reconoce los derechos de información y consulta
a los
trabajadores como derechos fundamentales de la Unión, es objeto
de un
detenido análisis en el primer apartado del primer título. A su
vez, se analiza el
hecho de que el derecho de participación interna, en ocasiones
erróneamente
denominado cogestión, no se mencione en la Carta de Derechos
Fundamentales. El segundo apartado del primer título analiza las
actuales bases
jurídicas, generales y especificas, previstas en el Tratado de
la Unión Europea
(TUE) y en el Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea
(TFUE). En
términos generales puede afirmarse que las bases específicas en
materia social
no han experimentado modificaciones significativas con respecto
a la situación
anterior al Tratado de Lisboa, pero no puede decirse lo mismo
con respecto a
las bases generales, previstas en los vigentes artículos 115 y
352 TFUE, sobre
las que sí se han producido algunos cambios que implican mayores
límites en la
utilización de las mismas. En cuanto a las bases jurídicas
especificas del ámbito
social, se hará referencia, en la medida que afecta a la materia
participativa, a:
la vía legislativa del artículo 153.2.g TFUE en relación con la
información y
consulta (art. 153.1.e TFUE) y con la cogestión (art. 153.1.f
TFUE); la vía del
diálogo social y la negociación colectiva prevista en los
artículos 152, 153.3,
154.5 TFUE; y la vía del método abierto de coordinación o
producción de soft
-
30
law reconocida en los artículos 153.2.a y 156 TFUE. Se
profundiza en estas vías
o mecanismos que fundamentan la actuación comunitaria en
materia
participativa al objeto de estudiar la viabilidad de una futura
actuación sobre
derechos de participación interna, indagando sobre la rama del
derecho, social
y/o societario, en la que podría encajarse esta actuación. A su
vez, este estudio
sobre las bases jurídicas que determinan las actuaciones
comunitarias es
necesario, no sólo para apoyar propuestas o mejoras de futuro,
sino también
para explicar el origen y fundamento de la normativa
participativa en vigor.
El segundo título del capítulo tercero se refiere a los ámbitos
de aplicación
de las Directivas participativas que, ya se ha dicho, viene
determinado
principalmente por el tipo, tamaño y estructura de las
organizaciones
empresariales a las que van dirigidas estas normas comunitarias.
Se dedica un
primer apartado a la definición de la empresa y el centro de
trabajo según lo
dispuesto en la Directiva marco 2002. Un segundo apartado se
refiere a la
determinación del concepto grupo de empresas en virtud de la
regulación
contenida en la Directiva CEU 2009. Un tercer apartado, analiza
la definición,
régimen jurídico, modos de constitución, estructura, inscripción
y registro, entre
otros aspectos, de la Sociedad anónima europea en aplicación de
lo dispuesto
en el Reglamento (CE) 2157/2001 por el que se aprueba el
Estatuto de la
Sociedad anónima europea, en adelante Reglamento SE. Con
respecto al
ámbito de aplicación de las normas participativas, las
cuestiones que se plantean
giran en torno a la adecuación de los criterios -número de
trabajadores, ubicación
geográfica, u otros- que se tienen en cuenta para determinar
cuando una
concreta entidad u organización empresarial es o no sujeto
pasivo de los
derechos de participación reconocidos por la normativa. El
estudio concreto de
los ámbitos de aplicación de cada una de las normas
participativas lleva a
plantearse la viabilidad de unificar determinados criterios de
aplicación, al objeto
de que éstos pudieran ser de aplicación general, con
independencia del tipo,
tamaño u ubicación en el ámbito de la Unión de dichas entidades
empresariales.
El CAPÍTULO CUARTO comprende una segunda parte del análisis
del
Marco jurídico actual de los derechos participativo s y está
compuesto por
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31
tres títulos relativos a: el primero, a la titularidad,
contenido, alcance y límites de
los derechos participativos; el segundo, a las normas de
procedimiento para el
ejercicio de los mismos; y el tercero, a la previsiones
contenidas en las normas
con respecto a la protección y tutela de los derechos
participativos. El primer
título analiza de forma separada con respecto a cada una de las
tres Directivas
participativas, el contenido y alcance de los derechos de
información, de consulta
y de participación interna, y dedica otro apartado a los límites
al derecho de
información. Así, en cuanto al alcance y contenido del derecho
de información,
es altamente llamativo que existan distintos conceptos,
contenidos y alcances
del mismo en las citadas Directivas y es por ello que se analiza
el régimen
jurídico de forma separada en cada una de ellas. Como nota
común, sin
embargo, destaca la gran flexibilidad o laxitud que se aprecia
tanto en cuanto al
alcance, como al contenido, disponible en gran medida para las
partes sociales
y empresariales y, en determinados casos, para los legisladores
internos. A
continuación, se analizan de forma conjunta los límites a los
derechos de
información previstos en la normativa participativa, materia en
la que las normas
comunitarias se remiten, en términos idénticos en las tres
Directivas, a lo que al
respecto se disponga en las normas nacionales de transposición
de las mismas.
Las Directivas, no obstante, prevén dos formas de proteger la
información
empresarial que deben ser acogidas en las legislaciones
internas: por un lado,
se impone un auténtico deber de secreto a los representantes de
los
trabajadores con respecto a informaciones o datos que hayan sido
transmitidos
con carácter confidencial y, por otro, se prevé la dispensa a
las direcciones
empresariales de la obligación de transmitir determinadas
informaciones muy
sensibles bajo un cierto control: que la transmisión de dichos
datos o
informaciones “puedan causar graves perjuicios al funcionamiento
de las
empresas o perjudicarles9”. La interpretación y aplicación de
las disposiciones
relativas a los límites al derecho de información plantean
numerosos e
interesantes interrogantes. Por lo demás, se analizan también
los contenidos y
alcances de los derechos de consulta y de participación interna,
de forma
individualizada en las tres Directivas participativas objeto de
estudio. En cuanto
al derecho de consulta, de nuevo, tampoco se ha establecido un
concepto
9 En este sentido, el artículo 6.2 de la Directiva marco 2002,
el artículo 8.2 de la Directiva CEU 2009 y el artículo 8.2 de la
Directiva SE 2001.
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unitario o común en las normas participativas. Sí se aprecia, no
obstante, que no
se pretende que la consulta sea vinculante para la empresa, ni
siquiera que
exista obligación de llegar a un acuerdo. En cuanto al derecho
de participación
interna, únicamente aparece regulado en la Directiva SE 2001,
que lo define
como modalidad de implicación de los trabajadores y que recoge
su régimen
jurídico de aplicación exclusiva en este nuevo tipo de entidad
empresarial
europea, la Sociedad anónima europea. Sí se menciona el derecho
de
participación interna en la Directiva marco 2002, pero no se
regula.
El segundo título del capítulo cuarto profundiza sobre los
procedimientos
previstos en las Directivas comunitarias para el ejercicio de
los derechos
participativos. De nuevo procede en este punto un análisis
separado de cada
uno de las normas, dadas las peculiaridades propias que
presentan los ámbitos
de aplicación de las mismas. Como notas comunes a los mismos
destaca la
flexibilidad de la normativa, que se traduce en el amplio margen
de actuación o
disponibilidad en manos, tanto de los Estados miembros a la hora
de incorporar
la normativa a sus ordenamientos internos, como a favor de las
partes sociales
a la hora de ejercer los derechos, y ser sujetos de las
obligaciones, previstos en
la normativa. Puede afirmarse que dicha libertad o
disponibilidad es mayor en el
régimen participativo previsto en la Directiva marco 2002, que
en los previstos
en las otras dos normas. Así, tanto en la Directiva CEU 2009,
como en la
Directiva SE 2001, normas básicamente procedimentales, se
regulan detallados
procedimientos de negociación -que son similares salvo en
algunos puntos de
importancia-, con la finalidad, en el caso de la primera, de
constituir un Comité
de empresa europeo en empresas y grupos de dimensión comunitaria
y, con
respecto a la Directiva SE, con el objeto de alcanzar un acuerdo
sobre la
modalidad de implicación de los trabajadores en una determinada
Sociedad
anónima europea. El tercer título del capítulo cuarto versa
sobre la tutela y
protección de los derechos participativos en las Directivas
objeto de estudio.
También en estas materias, el legislador comunitario delega en
los legisladores
internos la tarea de establecer los mecanismos adecuados para
asegurar el
cumplimiento de los derechos y obligaciones participativas que
se establecen en
las mismas. Los Estados miembros han de garantizar que
existan
procedimientos administrativos o judiciales, pero no se
establecen en las
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33
Directivas pautas concretas o indicaciones sobre los mismos. El
último apartado
del tercer título señala los retos pendientes más importantes en
torno a la
protección y tutela de los derechos participativos en el ámbito
europeo,
argumentándose que de la regulación actual, no pueden esperarse
avances
significativos.
Para finalizar se presentan unas CONCLUSIONES relativas a
las
Perspectivas de futuro de la actuación comunitaria en materia
participativa.
En términos generales puede afirmarse que una vez adoptadas las
tres
Directivas objeto de estudio, el debate sobre la participación
en la empresa en el
ámbito comunitario parece ser un debate cerrado o finalizado. A
pesar de que la
propia revisión de las normas participativas está prevista en
las mismas, se
aprecia que dichas revisiones, de llegar a producirse, no van a
significar un
cambio trascendente en la normativa en vigor. En esta última
parte del trabajo
se analizan los progresos obtenidos hasta la fecha, prestando
especial atención
a los puntos positivos y negativos de las normas participativas.
Se plantea, a su
vez, una posible revalorización de la participación interna, o
presencia de
representación laboral en los órganos internos societarios, a la
vista del modelo
alemán en el que se inspira la normativa comunitaria
participativa actualmente
en vigor. Se dedica asimismo un amplio apartado a los obstáculos
o
impedimentos políticos y límites jurídicos que condicionarían
una reforma
normativa en materia participativa en profundidad y, a
continuación, se presentan
los contenidos de los procesos de revisión y de evaluación
realizados por la
Comisión y por los expertos hasta la fecha. Al hilo de esta
presentación, se
introducen diversas propuestas de mejora con respecto a las
disposiciones
actualmente en vigor. Se establecen, por último, unas
consideraciones finales
en las que se señala la conveniencia de reformar en profundidad
la vigente
normativa participativa, y los posibles caminos que dicha
reforma debería tomar;
ello en el contexto de la importancia de revivir y defender un
Modelo social y
societario europeo, más coherente, eficaz y eficiente, en el
actual contexto
económico y social europeo y mundial.
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CAPÍTULO PRIMERO.-
CONFIGURACIÓN, EVOLUCIÓN Y BALANCE DEL
MODELO SOCIAL EUROPEO
I.- PRIMERA ETAPA: LA REALIZACIÓN DEL MERCADO COMÚN
II.- SEGUNDA ETAPA: LA DEFINICIÓN DE LA EUROPA SOCIAL
III.- TERCERA ETAPA: TENTATIVAS DE
CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LOS DERECHOS SOCIALES
IV.- CUARTA ETAPA: LA PRECARIA CONSTITUCIONALIZACIÓN
DE LOS DERECHOS SOCIALES: LA REFORMA DE 2007
V.- MODELO SOCIAL EUROPEO: BALANCE Y PERSPECTIVAS
DE FUTURO
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I.- PRIMERA ETAPA: LA REALIZACIÓN DEL MERCADO COMÚN .
1.- La creación de la Comunidad Económica Europea e n 1957:
objetivos económicos y geopolíticos e ideas sociale s de los
padres de
Europa (1951-1956).- En el año 1951 se constituyó en París la
Comunidad
Económica del Carbón y el Acero, antecedente de la Comunidad
Económica
Europea10. La idea originaria y los objetivos de la constitución
de la Comunidad
Económica del Carbón y del Acero fueron de orden económico y
también
geopolítico: poner en común la producción franco alemana del
carbón y del
acero, materias primas bases de la industria de la guerra11. En
los años
siguientes, principios de la década de los años cincuenta, se
fueron sucediendo
en el panorama político europeo diversas iniciativas, bien en
favor de crear una
comunidad europea de defensa, una comunidad de la energía
atómica, bien una
comunidad política, bien una comunidad económica. Las
personalidades de
MONNET12 y SPAAK13 fueron decisivas para que los entonces seis
países
integrantes de la Comunidad Económica del Carbón y del Acero,
Francia,
10 El 21 de julio de 1951 se adoptó el Tratado Constitutivo de
la Comunidad Económica del Carbón y del Acero. Se pactó su
existencia por un período de 50 años, hasta el 23 de julio de 2002.
En esa fecha la Comunidad Económica del Carbón y del Acero pasó a
integrarse en la Comunidad Económica Europea, creada en 1957 con la
firma del Tratado de Roma. Anexo al Tratado de Niza de 2000 figura
un Protocolo sobre las consecuencias financieras de la expiración
del Tratado de la Comunidad Económica del Carbón y del Acero y
sobre el traspaso de su patrimonio a la Comunidad Europea. 11 Idea
anunciada por Robert SCHUMMAN (1886-1963), Ministro francés de
Asuntos Exteriores, en una Declaración del 9 de mayo de 1950. Tras
la segunda Guerra Mundial, se incidió en la recuperación de Francia
y Alemania, comenzando con el plano industrial, como antecedentes
del plan SCHUMMAN que derivarían en la creación de la Comunidad
Económica del Carbón y del Acero. Extracto de la famosa Declaración
de SCHUMMAN de 1950 preparada junto a Jean MONNET: “Europa no se
hará de una vez ni en una obra de conjunto: se hará gracias a
realizaciones concretas, que creen en primer lugar una solidaridad
de hecho. La agrupación de las naciones europeas exige que la
oposición secular entre Francia y Alemania quede superada, por lo
que la acción emprendida debe afectar en primer lugar a Francia y
Alemania”. El texto íntegro de esta Declaración puede verse en la
página web de la Unión Europea (europe.eu). 12 Jean MONNET
(1888-1979) hombre de negocios francés es considerado, junto a
Konrad ADENAUER, Robert SCHUMMAN y Alcide DE GASPERI, uno de los
padres de Europa. MONNET fue el primer Jefe de la Alta Autoridad de
la Comunidad Económica del Carbón y del Acero. SCHUMMAN fue el
primer Presidente de la Asamblea Parlamentaria Europea (1958-1960).
13 Henri-Paul SPAAK (1899-1972) político belga, fue uno de los
promotores del BENELUX (Unión aduanera entre Bélgica, Luxemburgo y
Países Bajos), posteriormente integrada en la Comunidad Económica
Europea y Presidente del Consejo de Europa en 1950. En el seno del
Comité SPAAK se sentaron las bases de la futura Comunidad Económica
Europea.
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37
Alemania, Italia y los países del BENELUX -Bélgica, Luxemburgo y
Países
Bajos-, se decantaran por la creación de un mercado común o
comunidad
económica14. Los fundadores de Europa consideraban que la unidad
europea
sólo sería posible alcanzarla comenzando por la economía y
adoptando a su vez
ciertas políticas comunes en materias como la agricultura, los
transportes y la
competencia (reglas de mercado). El resto de las materias debían
permanecer
dentro de las competencias nacionales de los Estados
miembros.
La creación de la Comunidad Económica Europea se produjo
formalmente con la aprobación y firma de su Tratado constitutivo
en Roma, el 25
de marzo de 1957, en adelante Tratado de Roma15. Que la
Comunidad
Económica del Carbón y del Acero hubiera sido el embrión o
semilla de la
Comunidad Económica Europea significaría que, para la creación
del mercado
común europeo, se contaba con una experiencia europea previa
de
funcionamiento de un mercado de productos en vigor, de una
supresión de
aduanas y de la libre circulación de productos y subvenciones.
Los miembros
más relevantes de la Comunidad Económica del Carbón y del Acero,
a la que
nunca perteneció el Reino Unido, país más reticente a la hora de
ceder
competencias a los Estados fundadores, buscaban la creación de
un mercado
común, en el que prevaleciera la libre circulación de personas,
productos y
capitales, pero cuyas reglas, reglas de mercado, pudieran
convivir en armonía
con determinados objetivos sociales16. El propio SPAAK, uno de
los promotores
de la Unión aduanera del BENELUX, afirmaba, en una Conferencia
pronunciada
ante la Asamblea de la Comunidad Económica del Carbón y del
Acero (13 de
marzo de 1956), que era indispensable proteger y recolocar a los
trabajadores
14 MARTÍN y PÉREZ DE NANCLARES, J., “Estudio Preliminar sobre El
Tratado de Lisboa”, 2007, página web del Real Instituto Elcano,
Especiales sobre el Futuro de Europa, p. 3, “por primera vez en la
historia, el proceso de integración europea iniciado en la década
de los años 50 no se basaba, ni en la integración por absorción, ni
en el dominio militar”. 15 En 1973 se adhieren Reino Unido,
Dinamarca e Irlanda. En 1981, Grecia. España y Portugal en 1986. En
1995 lo hacen Austria, Finlandia y Suecia. En cuanto a la
ampliación al centro y este de Europa, en mayo de 2004 se integran
los siguientes países: Hungría, Polonia, República Checa,
Eslovaquia, Eslovenia, Letonia, Lituania, Estonia, Malta y Chipre,
y en enero de 2007, Rumania y Bulgaria. El pasado 1 de julio de
2013 se integró la República de Croacia en la Unión Europea. 16
GÓMEZ MUÑOZ, J. M., “Las fuentes del derecho social comunitario.
Entre la lógica del mercado y la lógica del trabajo”, Materiales de
trabajo del Curso de Derecho Comunitario de diciembre de 2010,
Universidad de Córdoba.
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38
que se hubieran encontrado en situaciones de paro o ante cierres
empresariales,
especialmente “si el mercado común hubiera sido el causante del
cierre17”.
Afirmaba, a su vez, en cuanto a la libertad de circulación de
los trabajadores en
el mercado común, que era necesario que se asegurara legalmente,
es decir que
se legislara a nivel comunitario con carácter vinculante, tanto
la igualdad salarial,
como la igualdad en las condiciones de trabajo entre los Estados
miembros. Ello
al objeto de afianzar el derecho a la libre circulación de
trabajadores, tanto para
permitir la libre elección por el trabajador de su Estado
miembro de residencia y
de trabajo, como, a su vez, para impedir el desarrollo de
prácticas abusivas, de
dumping social o salarial y/o prácticas o actuaciones que
pudieran provocar
migraciones masivas de trabajadores en menoscabo de los
equilibrios de los
mercados laborales nacionales. Decía SPAAK en 1956 que “debía
encontrarse
un sistema esencialmente europeo, una forma de operar en el
futuro mercado
común europeo, compatible con, y protector, tanto de la clase
trabajadora como
de la empresarial”. Junto a ello se aseguraba también que “debía
eliminarse
cualquier discriminación salarial entre los Estados miembros..
en especial
…debería asegurarse que se eliminan las prácticas que buscan,
mediante
reducciones salariales, atraer mayor número de trabajadores
inmigrantes que
ofertas de trabajo disponibles para ellos en las mismas
condiciones salariales
que los trabajadores nacionales de un determinado Estado”.
Finalmente,
consideraba SPAAK, que debía adoptarse como objetivo “el
incremento anual
del porcentaje del número de trabajadores que acceden cada año a
mayores
ofertas de empleo en otros Estados miembros18”.
17 Esta conferencia puede verse en la página web ena.lu,
european navigator, the autorative multimedia referent to the
history of Europe, p. 12. 18.. “We must emphasize the right of free
movement of workers, which include eligibility for employment
offered in all countries of the Community and the right to settle
in the country where employment is secured, without being subject
to bureaucratic restrictions. Of course –and this is a safeguard
clause protecting the Worker- the abolition of any discrimination
whatsoever regarding pay must be decreed and conditions laid down,
by either nacional legislation or trade union actions, excluding
any reductions in salary so far as to discourage employers from
bringing in more inmigrant workers than there are jobs actually
available. In fact, once again, the debate has shown that, if we
approach this issue without any preconceived ideas, without
prejudice, but with a bit of daring using the same precautionary
measures for the working class and establishing, mutates mutandis,
the same safeguard clauses as those devised for industry, we could
quite easily establish a system which would operate like a common
market. We think that there should be an annual increase, in
accordance with a predetermine rate, in the number of workers from
other Member states to whom employment in each member state is
offered”. Conferencia de SPAAK, cit., pp.12-13.
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2.- El contenido social en el Tratado de Roma de 19 57 y la
problemática delimitación de las bases jurídicas de actuación en
materia
social.- Desde la doctrina iuslaboralista se ha resaltado en
numerosas
ocasiones la ausencia de objetivos sociales en el Tratado
fundacional de la
Comunidad Económica Europea o Tratado de Roma de 1957. Como se
verá en
las páginas siguientes, esta afirmación no es totalmente cierta,
ni tampoco lo es
que la consecución de los objetivos sociales se deseara confiar
por los
fundadores de la Comunidad Económica Europea exclusivamente al
libre juego
de las fuerzas del mercado19. Cuestión distinta es la
problemática delimitación
de las bases jurídicas de ámbito social según lo dispuesto en el
Tratado de Roma
y, junto a ello, las dificultades que planteaba la distribución
de competencias
entre los Estados miembros y la Unión Europea; dificultades que
aun persisten
en la actualidad y que no ha resuelto el último Tratado de
reforma del Derecho
originario, el Tratado de Lisboa de 2007 (Infra, cap. 1º,
apartado IV.2.3).
Teniendo presente la finalidad esencialmente económica de la
creación de la
Comunidad Económica Europea, la realización del mercado común,
es posible
identificar en el Tratado de Roma de 1957 determinadas
referencias de claro
contenido social. Éstas se encuentran principalmente en: el
Preámbulo y los
artículos 2 y 3 (apartado 2.1); los artículos 48-51 relativos a
la libre circulación
de trabajadores (apartado 2.2); los artículos 117-128 sobre
Política social
(apartado 2.3); y los artículos 193-198 relativos a la
participación institucional en
el Comité Económico y Social Europeo (apartado 2.4). La
determinación de las
bases o fundamentos jurídicos para actuar en estas materias
según lo dispuesto
en el Tratado de Roma presentaba importantes problemas de
interpretación, que
se analizarán en un apartado independiente (apartado 2.5).
2.1.- El Preámbulo y los artículos iniciales.- En el Preámbulo
del
Tratado de Roma se mencionaba la necesidad de la acción común,
tanto para
19 ALARCÓN CARACUEL, M. R., “La necesidad de un capítulo social
en la futura Constitución Europea”, Universtità degli Studi
Ferrara, Lavoro e Diritto, vol. 4, 2003. Según este autor, en los
inicios, no se trataría de renunciar a la intervención normativa de
carácter social sino de aplazarla al momento en que las bases
económicas de la integración europea fueran lo suficientemente
sólidas como para permitir, y al propio tiempo exigir ese tipo de
intervención. Paradójicamente, o quizás no tanto, los padres
fundadores –pertenecientes a tendencias políticas conservadoras- se
habían comportado como perfectos doctrinarios marxistas: primero,
hay que construir la infraestructura económica; después
edificaremos la superestructura social y política adecuada.
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alcanzar el “progreso económico y social”, como para la asegurar
la eliminación
de barreras que dividen20. Se hablaba también en el Preámbulo
del Tratado de
Roma de “reducir diferencias entre regiones21”, de la
“solidaridad europea (con
los países de ultramar)22” y de la “defensa de la paz y la
libertad23”. Los
fundadores de la Comunidad Económica Europea establecieron a su
vez, como
fin de la misma, “la mejora constante de las condiciones de vida
y de trabajo de
sus pueblos24”.
En el artículo 2 del Tratado de Roma, si bien quedaba claro que
la misión
(o misiones) de la Comunidad Económica Europea consistían en un
“desarrollo
armonioso de las actividades económicas”, se mencionaba también:
la
“elevación acelerada del nivel de vida”, la “
