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Santa Cruz, Bolivia. Octubre 2005
EL ROL DEL SECTOR PRIVADO Y DE LAS AUTORIDADES EN LA PROTECCION DEL MERCADO BURSATIL
Carlos Mario Serna Jaramillo
LA SUPERVISIÓN DE VALORES Y PREVENCIÓN DEL CRIMEN FINANCIERO
LA SUPERVISIÓN DE VALORES Y PREVENCIÓN DEL CRIMEN FINANCIERO
1. EL SECTOR BURSATIL (SB) ES DE ALTO RIESGO PARA EL LAVADO DE DE ACTIVOS (L/A) Y LA FINANCIACION DEL TERRORISMO (F/T)
2. VULNERABILIDAD DEL MERCADO NACIONAL Y TRANSFRONTERIZO DE VALORES
3. LA ADECUADA APLICACIÓN DE LA “POLITICA DE CONOZCA AL CLIENTE DE SU CLIENTE” EN EL MERCADO DE VALORES – LA HERRAMIENTA DE PREVENCION
¿COMO PROTEGERSE DEL RIESGO INDIRECTO EN EL MERCADO DE VALORES? ¿COMO DEMOSTRAR LA BUENA FE Y LA DEBIDA DILIGENCIA?
4. EL CONTROL CIUDADANO Y DEL MERCADO EN LA PREVENCION DEL L/A Y LA F/T. “CONOZCA A SU SUJETO OBLIGADO”
LA SUPERVISIÓN DE VALORES Y PREVENCIÓN DEL CRIMEN FINANCIERO
5. LA RESPONSABILIDAD DE LOS AGENTES DEL MERCADO DE VALORES, POR ACTUAR SIN LA DEBIDA DILIGENCIA Y CON “CEGUERAINTENCIONAL”
6. LA “POSICION DE GARANTE” Y LA “CUEGUERA VOLUNTARIA”
7. EL RIESGO PAIS Y DE CONTAGIO EN EL MERCADO TRANSFRONTERIZO DE VALORES
8. EL ROL DE LOS SUPERVISORES DE VALORES
9. RECOMENDACIONES
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LA GLOBALIZACION DE LA ECONOMIA FACILITA LAGLOBALIZACION DEL CRIMEN FINANCIERO
EL RIESGO PAIS Y EL RIESGO CONTAGIO EN LA NEGOCIACIONTRANFRONTERIZA DE VALORES
LEGISLACION COMPATIBLE EN EL AMBITO INTERNACIONAL
“Para el grupo de investigadores de la UNESCO es claro que el aumento de las actividades delictivas relacionadas con el lavado de dinero obedece
también a la multiplicación de las posibilidades que han generado la liberalización financiera y la mundialización de la economía"
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EL CRIMEN FINANCIERO EN EL MERCADO DE VALORES
EL COLOMBIANO
“Golpe a las finanzas millonarias de red mundial de "narcos"AP, BogotáUna operación conjunta entre las autoridades de Colombia y Gran Bretaña asestó un multimillonario golpe financiero al narcotráfico. Según fuentes de la Fiscalía General de la Nación, el operativo contra una red de lavadores de activos del narcotráfico permitió incautar 7.000 millones de dólares en títulos valores, siete millones de libras esterlinas en efectivo en títulos y abundante droga.”
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EL CRIMEN FINANCIERO EN EL MERCADO DE VALORES
Revista Semana.“Servicio de lavanderíaTres mil quinientos millones de dólares del narcotráfico ingresan por año al país. ¿En dónde está esa plata?
“… dejar al descubierto 60 empresas fachada en cinco ciudades a través de las cuales se lavaron 60.000 millones de pesos del narcotráfico. La estrategia de blanqueo, …, consistía en comprar CDT a nombre de terceros -que desconocían la transacción-para luego retirar su rendimiento y el dinero ya lavado. La segunda modalidad,…, involucra a empresas ficticias. De acuerdo con la investigación, emisarios de esas firmas de papel contactaban a empleados de empresas comisionistas de bolsa y les pedían comprar millonarios paquetes de bonos emitidos por compañías estatales y privadas.”
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Prevención de
Lavado de Activos
“Así, en menos de un año, se convirtieron en los tenedores de títulos emitidos legalmente por el Distrito Capital, la Fundación Social, AV Villas, Colmena y el IFI, entre otros, entidades que desconocían por completo lo que estaba ocurriendo.
Se calcula que a través de las dos modalidades -CDT y bonos- se inyectaron al mercado de valores 60.000 millones de pesos (US $ 28 MILLONES) provenientes del narcotráfico.”
“Lo grave, según explicaron los investigadores de la Unidad de Lavados de Activos es que, al igual que le ocurrió a …, puede existir un número indeterminado de títulos que se vendieron en bolsa o en oferta cerrada y hoy hay más de un tercero de buena fe afectado por esas operaciones. Más allá del monto detectado y de la importancia misma de la operación, el caso se ha convertido en la más reciente y trascendental evidencia de uno de los delitos más grandes y complejos de combatir derivados del narcotráfico: el lavado de dinero”.
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GABRIEL MEJIA R. “EL RIESGO DE LAVADO EN EL MERCADO BURSATIL”“En agosto de 2003 en Colombia fuimos sorprendidos por noticias de prensa en las que se informó del descubrimiento de lavado de dinero a través de la bolsa de valores por una cuantía cercana a los US $ 28 millones”
“Esto no debería sorprendernos ya que a través de mecanismos bursátiles se facilita el lavado de dinero dada las altas sumas que se mueven en ese mercado y la proliferación de títulos al portador que dificultan la identificación de los verdaderos tenedores de los mismos”
“Las operaciones carrusel, de compra y venta de títulos, varias veces en un mismo día, también dificulta seguir el rastro de las operaciones originales”
“Un emisor sabe quien adquiere un título la primera vez –normalmente un comisionista de bolsa- pero en el mercado secundario el rastro se va desapareciendo y finalmente no se sabe en manos de quién queda”.
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“Al tratarse de títulos desmaterializados que se transan por computador, en donde no se conocen los compradores ni los vendedores, el sistema de prevención se debilita ya que no se tiene acceso a la cadena de endosos”
“… en este mercado, participan un sinnúmero de organizaciones que son consideradas a nivel internacional como de alto riesgo de lavado de activos como son las sociedades sin ánimo de lucro, cooperativas, juntas de acción comunal, fundaciones, organizaciones no gubernamentales, iglesias de fachada, asociaciones de padres de familia, entre otras, que les permite mantener un bajo perfil y unos cuantiosos recursos aparentemente propios de la actividad”
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2. VULNERABILIDADES DEL MERCADO BURSATIL LOCAL CON IMPACTO EN LA SEGURIDAD DE LAS NEGOCIACIONES NACIONALES Y TRANSFRONTERIZAS DE VALORES
LOS MERCADOS CIEGOS Y SEMICIEGOS
¿LAS CARACTERISTICAS DE ESTOS MERCADOS SON VULNERABLES PARAEL L/A Y LA F/T?
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WILSON A. MARTINEZ. “EL LAVADO DE ACTIVOS EN EL MERCADO DE VALORES”
“… la gran mayoría de estas tipologias pueden ser llevadas a cabo tanto el mercadobursátil como en el mercado OTC”
“los delincuentes prefieren las operaciones realizadas en el mercado bursátil, puesen el mercado OTC es más difícil debido a la calidad de los intermediarios que alli operan, y a los mecansimos utlizados para tal fin” (conocimiento de las “dos puntas”)
“… los delincuentes se valen de las sociedades comisionistas independienteso de otro tipo de empresas de fachada para actuar en ese mercado (OTC)”
“… en el mercado bursátil se mantienen anónimas las partes durante la etapa de negociación…” “… solo se revela la identidad de los comisionistas de bolsa que intervinieron, y no la identidad de los mandatrios… “
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EL LAVADOR BUSCARA ACTUAR A TRAVES DE INTERMEDIARIOS O APODERADOS. ES UNA TIPOLOGIA DE LAVADO
¿NO ES MÁS FÁCIL PARA UN LAVADOR COMPRAR O VENDER VALORESPOR GRANDES CUANTIAS, BUSCANDO HACER A TRAVES DE INTERMEDIARIOS EN EL MERCADO BURSÁTIL?
¿NO ES COMUN CREER QUE EN LA CADENA DE NEGOCIACION LARESPONSABILIDAD DEL CONTROL ESTA SIEMPRE EN UNA INSTANCIAANTERIOR? ¿EN EL BANCO DE DONDE SE GIRAN LOS DINEROS? ¿EN ELCOMISIONISTA DE BOLSA QUE HA RECIBIDO EL ENCARGO?
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EL LAVADOR BUSCA ADQUIRIR ACTIVOS DE FACIL REALIZACION Y MOVILIZACION. UNA DE LAS CARACTERISTICAS DEL MERCADO BURSATIL
¿EL MERCADO DE VALORES ES UNO DE LOS MERCADOS EN LOS QUE ES MÁS FACIL MOVER GRANDES CANTIDADES DE DINERO?
¿CUANTO SE DEMORA UN LAVADOR EN INGRESAR A UN BANCO DEPOSITOS POR $ 10.000.000.000, FRENTE AL TIEMPO DE COLOCACION DE TES U OTRO TITLULO ESTATAL POR IGUAL CUANTIA, ACUDIENDO AL MERCADO DE VALORES?
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LOS “INSTRUMENTOS CORPORATIVOS” SON VULNERABLES PARA EL L/AY LA F/T
¿PUEDEN EXISTIR EN EL MERCADO BURSATIL NACIONAL O INTERNACIONAL INVERSIONISTAS QUE SEAN SOCIEDADES DE PANTALLA?
¿PUEDEN EXISTIR EN EL MERCADO BURSATIL NACIONAL O INTERNACIONAL INVERSIONISTAS QUE UTILICEN “INSTRUMENTOS CORPORATIVOS” QUE FACILITEN OCULTAR AL VERDADERO PROPIETARIO?
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¿SI SE TRATA DE SOCIEDADES DE PANTALLA O INSTRUMENTOS CORPORATIVOS, NO ES MÁS FACIL QUE UNA “EMPRESA O SOCIEDAD QUE SE HAYA CONSTITUIDO PARA HACER INVERSIONES” PUEDA VINCULARSE AL MERCADO BURSATIL QUE ABRIR UNA CUENTA O CONSTITUIR UN DEPOSITO EN UN BANCO?
¿PUEDE SER PARA UN BANCO UNA EXPLICACION RAZONABLE SI DICHA SOCIEDAD SOLICITA LA APERTURA DE UNA CUENTA, DONDE LOS DEPOSITOSQUE SE REALIZAN PROVIENEN DE OPERACIONES DEL MERCADO BURSATIL?
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LAS SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN TERRITORIOS OFF SHORE SON VULNERABLES PARA EL L/A Y LA F/T
¿EXISTEN EN EL MERCADO BURSATIL INTERNACIONAL CLIENTES QUE SON SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN TERRITORIOS OFF SHORE?
¿EN EL MERCADO INTERNACIONAL ES COMUN QUE LOS INVERSIONISTAS PUEDAN SER EMPRESAS CONSTITUIDAS EN CENTROS FINANCIEROS OFF SHORE?
¿ALGUNAS DE LAS GRANDES INVERSIONES DE GRANDES EMPRESAS SE HACEN CON SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN CENTROS FINANCIEROS OFF SHORE EN LOS QUE NO SE CONOCEN LOS REALES PROPIETARIOS?
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LOS INSTRUMENTOS O VALORES AL PORTADOR SON VULNERABLES PARA EL L/A Y LA F/T
¿SE COLOCAN EN EL MERCADO BURSATIL MÁS FACIL Y MÁS RAPIDO TITULOSAL PORTADOR QUE TITULOS NOMINATIVOS? ¿SE COLOCAN MÁS FACIL SI LOSTITULOS SON EMITIDOS POR ENTIDADES PUBLICAS?
¿EN OPERACIONES CONTRA ORGANIZACIONES CRIMINALES SE HA DETECTADO QUE HAN ADQUIRIDO TITULOS AL PORTADOR EMITIDOS POR ENTIDADES PUBLICAS?
“En el mercado colombiano se pueden negociar diariamente por lo menos cuatro billones de pesos de los cuales el 80% corresponden a títulos de deuda interna (TES) que son al portador” (EL TIEMPO. GABRIEL MEJIA)
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Bonos y otros títulos al portador“El informe de tipologías … del GAFI señala que los títulos al portador son un instrumento ideal para el lavado de activos por el ocultamiento de la identidad de su verdadero propietario. Incluso señala que: “los cheques al portador siguen siendo un instrumento muy utilizado en algunos países y pueden ser junto con otros instrumentos al portador un importante esquema para el lavado”“En el mercado colombiano se negocian diariamente por lo menos cuatro billones de pesos de los cuales el 80% corresponden a títulos de deuda interna (TES) que son al portador” GABRIEL MEJIA RLos títulos al portador no pueden ser obstáculos para el conocimiento del cliente. si se debe llegar a eliminar los títulos al portador para controlar la delincuencia organizada o la financiación del terrorismo y proteger los propios mercados, es posible que a esto se llegue y que de pronto sean los propios agentes del mercado que desean proteger su mercado y actividad, quienes propongan su eliminación. En las actuales condiciones y la globalización de las operaciones no se puede pensar en que no se puedan tener registros de quien es el propietario de un activo.
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LA PARTICIPACION DE LOS GOBIERNOS EN LOS MERCADOS BURSATILES CON LA COLOCACION DE TITULOS VULNERABLESPARA EL L/A Y LA F/T. LOS TITULOS DE DEUDA PUBLICA
ALGUNAS NOTAS DE PRENSA LLAMAN LA ATENCION A GOBIERNOS DE ACTUAR CON “CEGUERA INTENCIONAL” AL ACUDIR AL MERCADO BURSATIL NACIONAL E INTERNACIONAL CON TITULOS QUE POR SUS CARACTERISTICAS, SE PRESUME PUEDEN TERMINAR EN MANOS DE ORGANIZACIONES CRIMINALES.
MIENTRAS QUE POR UN LADO LAS AUTORIDADES, POR INTERMEDIO DEL GAFI, HACEN RECOMENDACIONES AL SECTOR PRIVADO PARA INSTRUMENTOS CORPORATIVOS COMO ACCIONES AL PORTADOR (HASTA EL PUNTO DE RECOMENDAR ELIMINARLAS) LOS MÁS ACTIVOS EN EL MERCADO CON LOS TITULOS AL PORTADOR SON LOS PROPOS ESTADOS.
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LAS ONG, FUNDACIONES, CORPORACIONES, IGLESIAS, ETC, SON CLIENTES VULNERABLES PARA EL L/A Y LA F/T
¿ESTE TIPO DE ORGANIZACIONES SON ACTIVOS PARTICIPANTES EN EL MERCADO BURSATIL?
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EL GAFI EN SUS INFORMES DE TIPOLOGÍAS 1998-1999, 2001-2002 Y 2002-2003, “LA OPORTUNIDAD PRIMARIA PARA LAVAR DINERO ESTÁ EN EL COMPLEJO MERCADO DE LOS DERIVADOS”
¿LA FORMA EN QUE MUCHOS DERIVADOS SON COMERCIALIZADOS Y EL NÚMERO DE OPERADORES EN EL MERCADO EVIDENCIAN QUE HAY UN POTENCIAL OSCURECIMIENTO DE LA CONEXIÓN ENTRE CADA NUEVO PARTICIPANTE Y LA OPERACIÓN ORIGINAL?
¿LA SERIE DE TRANSACCIONES DIFICULTA CONOCER LA IDENTIDAD DE LA PERSONA DETRÁS DE AQUEL CON QUIÉN ESTA EFECTIVAMENTE NEGOCIANDO?.
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EL RIESGO DE LOS EMISORES DE VALORES, ES SIMILAR AL DE UN BANCOQUE CAPTA RECURSOS
“Dentro del mercado bursátil existen otros agentes que pueden ser blanco de esas actividades, y estas son las empresas que emiten valores, quienes de buena fe emiten títulos en el mercado, que son muy perseguidos por los lavadores, quienes buscan legalizar sus recursos de origen ilícito. Es por ello que todo agente del mercado de valores que vaya a servir como agente colocador de determinadas emisiones, incluyendo los Market Maker (hacedores de mercado), sean bastante prudentes en el conocimiento del emisor, del inversionista y del origen de sus recursos. El emisor también debe asegurarse de los mecanismos que tiene su agente colocador para evitar ser víctima de éste delito.” GABRIEL MEJIA R
RECOMENDACIÓN DEL EMISOR EN ESCOGER CON CUIDADO SU AGENTE COLOCADOR “CONOZCA A SU COMISIONISTA O AGENTE COLOCADOR”
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EL “BONO BROKER”, UN INSTRUMENTO PARA LA TRANSFERENCIA DE DIVISAS EN UN MERCADO TRANSFRONTERIZO DE VALORES
DEBE TENERSE MUCHO CUIDADO CON LOS PRODUCTOS U OPERACIONES VULNERABLES (COMO OCURRIO CON EL PESO BROKER) Y LA CALIFICACION QUE PUEDE HACER EL DEPTO DEL TESORO, CON LA USA PATRIOT ATC.
CUIDADO CON LA POSIBLE UTILIZACON DEL MERCADO BURSATIL EN LOS EE.UU Y EN COLOMBIA (U OTROS PAISES) PARA LOGRAR EL MISMO RESULTADO DEL PESO BROKER, REALIZANDO LA OPERACIÓN YA NO SOBRE DIVISAS O PESOS SINO CON TITULOS REPRESENTATIVOS EN DIVISAS O EN PESOS.
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EL MERCADO DE VALORES PUEDE EVITAR EL “TRANSPORTE TRANSFRONTERIZO” DE DIVISAS DE ORIGEN ILEGAL.
¿QUE MEJOR QUE EN LUGAR DE LLEVAR GRANDES CANTIDADES DE EFECTIVO (DIVISAS) DE UN PAIS A OTRO (CONTRABANDO DE EFECTIVO) QUE DEBEN CONVERTIRSE EN MONDA LOCAL, SE REALICEN OPERACIONES SOBRE TITULOS REPRESENTADOS EN DIFERENTES MONEDAS CON EL SIMPLE CAMBIO DE REGISTROS EN DEPOSITOS QUE SE ENCUENTRAN EN DIFERENTES PAISES?
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LA COMPRA VENTA DE DIVISAS Y LAS TRANSFERENCIAS EN EL MERCADODE VALORES. UNA OPERACION DE ALTO RIESGO
¿PARTICIPAN ALGUNOS COMISIONISTAS DE BOLSA EN EL MERCADO CAMBIARIO, EN EL MERCADO LIBRE DE DIVISAS Y EN LA TRANSFERENCIA DE DIVISAS?
¿PARTICIPAN LOS COMISIONISTAS DE BOLSA EN EL MERCADO LIBRE DE DIVISAS Y TRANSPORTE DE DIVISAS A OTROS PAISES? ¿REQUIEREN DE LICENCIA EN LOS EE.UU POR CONSIDERARSE TRANSMISORES DE DINERO?
¿TIENE EL MISMO NIVEL DE RIESGO UN COMISIONISTA QUE PARTICIPA ACTIVAMENTE EN ESTE MERCADO?
¿SE PUEDE ESTAR DANDO EL FENOMENO DE COMPRAS DE EMPRESAS VIGILADAS POR EL ESTADO PARA REALIZAR ESPECIALMENTE ESTE TIPO DE OPERACIONES, EN LUGAR DE LA OPERACION BURSATIL TRADICIONAL?
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3. LA ADECUADA APLICACIÓN DE LA “POLITICA DE CONOZCA AL CLIENTE DE SU CLIENTE” EN EL MERCADO DE VALORES – LA HERRAMIENTA DE
PREVENCION
¿COMO PROTEGERSE DEL RIESGO INDIRECTO EN EL MERCADO DE VALORES? ¿COMO DEMOSTRAR LA BUENA FE Y LA DEBIDA DILIGENCIA?
En el caso de las operaciones bursátiles el mayor riesgo de lavado de dinero no está en el eventual desconocimiento de las entidades con las que se realizan las operaciones (entidades financieras o bursátiles), el mayor riesgo se da por el desconocimiento o negligencia en conocer si los Sistemas de Prevención que los clientes tienen para la prevención del lavado de activos son o no adecuados para prevenir este delito o cualquier proceso por extinción de dominio.LA DEBIDA DILIGENCIA ENTRE AGENTES DEL MERCADO BURSATIL INTERNACIONAL
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LA AMARGA EXPERIENCIA DE LA BANCA CORRESPONSAL. LA USA PATRIOTACT APLICADA AL MERCADO DE VALORES EXTRANJERO
La equivocada creencia de que trabajar con bancos o demás sujetos obligados a adoptar normas de prevención de lavado, no implicaba riesgo alguno de lavado de dinero.
No debe olvidarse que esta situación es en buena parte las razones que justificaron la expedición de la USA Patriot Act, en lo que tiene que ver con las exigencias a la banca de los EE.UU cuando pretenda realizar operaciones con bancos o demás empresas vulnerables extranjeras.
En Colombia la SB recuerda esta circunstancia a sus vigilados cuando en su CBJ establece que el hecho de que un cliente sea un “sujeto obligado” y esté sometido a vigilancia estatal, no libera a la entidad financiera aplicar la diligencia debida, que se recomienda internacionalmente en estos casos.
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LOS SUJETOS OBLIGADOS DE ALTO RIESGO Y LA VIGILANCIA ESTATALLOS SUJETOS OBLIGADOS QUE REQUIEREN DE VIGILANCIA ESTATAL SONLOS MÁS RIESGOSOSNo todos los agentes del mercado se deben analizar y tratar de la misma forma. Dependiendo de su naturaleza, de las exigencias del ente de control, de la seriedaden la aplicación de las normas de prevención de lavado de activos y, en especial, del nivel de riesgo de cada agente (entre ellos el tipo de operaciones que realizan), dependerá el riesgo de lavado de activos Y EL NIVEL DE DILIGENCIA APLICABLENo basta con decir que todas las entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria o de Valores, por estar sujetas a las mismas normas y autoridad de supervisión tienen el mismo riesgo de lavado de dinero.En ocasiones poco importa si se trata de una entidad financiera, conocida y vigilada, si no que lo importante es conocer cuales son los tipos de clientes que mi cliente tiene y el tipo de operaciones que realiza. Es lo que se conoce como la aplicación de la política del “conocimiento del cliente de mi cliente”.
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PARA LAS AUTORIDADES DE SUPERVISION, EL TENER VIGILADOS A EMPRESAS EN LAS QUE RECAEN VARIOS FACTORES DE RIESGO DE LAVADO (RIESGO PAIS, DE SUS OPERACIONES –DIVISAS-, EN LA FORMA DE OPERAR –MERCADOS CIEGOS O SEMICIEGOS – ETC, ETC), LES GENERA GRANDES RESPONSABILIDADES SI NO ACTUAN PARA ASEGURARSE QUE TALES RIESGOS ESTAN DEBIDAMENTE CONTROLADOS.
¿LA RESPONSABILIDAD PUEDE AFECTAR PERSONALMETE AL SUPERVISOR, INCLUSO PENALMENTE? ¿TIENE POSICION DE GARANTE? ¿PUEDE SER DESTINATARIO DE LA INTERETACION DE CEGUERA VOLUNTARIA?
NUEVO ENFOQUE DEL CONTROL Y ADMINISTRACION DEL RIESGO.
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4. EL CONTROL CIUDADANO Y DEL MERCADO EN LA PREVENCION DEL L/A Y LA F/T. “CONOZCA A SU SUJETO OBLIGADO”
LOS CIUDADANOS Y LAS ORGANIZACIONES CIUDADANAS NO DEBEMOS SER INDIFERENTES A LA FORMA COMO LAS AUTORIDADES Y LOS AGENTES DE LOS MERCADOS REGULAN Y ADMINISTRAN LOS RIESGOS. EN LOS PAISES LATINOAMERICANOS NO EXISTE CONCIENCIA CIUDADANA QUE IMPLIQUE UN VERDADERO CONTROL CIUDADANO O DEL MERCADO FRENTE A LOS RIESGOS A LOS QUE ESTAN EXPUESTOS LOS AGENTES ECONOMICOS.
ESTE CONTROL CIUDADANO NO SOLO DEBE REFLEJARSE CON LA DENUNCIA DE IRREGUALRIDADES Y DEFICIENCIAS, MÁS IMORTANTE ES EL CONTROL QUE DEBEN TENER LOS CIUDADANOS PARA QUE LOS AGENTES DEL MERCADO INFORMEN CON BASES SÓLIDAS Y REALES COMO ESTAN ADMINISTRANDO SUS RIESGOS DE MANERA ADECUADA.
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EL RIESGO DE LAVADO DE ACTIVOS, ES UNO DE LOS RIESGOS QUE PUEDE GENERAR DE MANERA INDIRECTA EFECTOS FRENTE A LOS CLIENTES Y A OTROS AGENTES DEL MERCADO
DESDE LA OPTICA DE CLIENTES TAMBIEN DEBEMOS SER ADMINISTRADORES DE RIESGOS Y ASI COMO DEBEMOS REVISAR SI EL SUJETO OBLIGADO ES UNA ENTIDAD SÓLIDA FINANCIERAMENTE, DEBEN EXISTIR MECANISMOS QUE PERMITAN VERIFICAR SI RIESGOS COMO EL RIESGO DE FRAUDE O DE LAVADO DE ACTIVOS ESTAN ADMINISTRADOS Y CONTROLADOS.
QUIEN DEBE DAR LA INFORMACION SOBRE LOS SISTEMAS DE PREVENCION DEBE SER EL EXPUESTO AL RIESGO.
DEBEN EXISTIR PROCESOS DE “CERTIFICACION” COMO RESULTADO DE LA AUTORREGULACION
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5. LA RESPONSABILIDAD DE LOS AGENTES DEL MERCADO DE VALORES, POR ACTUAR SIN LA DEBIDA DILIGENCIA Y CON “CEGUERAINTENCIONAL”
Una actitud de operar en el mercado bursátil, sin exigir las reglas mínimas de prevención, puede calificarse por una autoridad como una actitud negligente que pueda afectar su calificación de “tercero de buena fe exenta de culpa” en un proceso de extinción de dominio o confiscación.
Lo anterior, sin perjuicio de que, desde el punto de vista de derecho penal, se pueda vincular a un proceso penal por un dolo eventual (o ceguera intencional), cuando frente a determinados hechos o circunstancias que pudo haber llevado a sospechar que existen entidades que actúan en el mercado asumiendo grandes riesgos de lavado de activos o negociando productos o títulos altamente vulnerables se cierren conscientemente los ojos y se realiza una operación.
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¿ CUAL ES LA LEGISLACION Y JURISDICCION APLICABLE EN CASO DE LAVADODE ACTIVOS EN EL MERCADO DE VALORES TRASNFRONTERIZO?
SE REQUIEREN NORMAS ESTANDARIZADAS QUE NO GENEREN CONFLICTOSENTRE DIFERENTES JURISDICCIONES.
MEMORNADOS DE ENTENDIMIENTOS ELABORADOS CON LA PREVIACONCERTACION CON LOS AGENTES VULENRABLES DEL SECTOR PRIVADO
RECORDAR QUE EN EL MERCADO DE VALORES NO SOLO ACTUANLOS COMISIONISTAS DE BOLSA (EMISORES, ENTIDADES FINANCIERAS)
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6. LA “POSICION DE GARANTE” Y LA “CUEGUERA VOLUNTARIA”
EL INVITADO DEL SOCIO INFECTADO. EL EFECTO DEL POLLITO INFECTADO
SE PUEDE LLEGAR A CONCLUIR QUE YO ACTUO CON CEGUERA INTENCIONAL (DOLO EN TERMINOS DEL DERECHO PENAL) CUANDO CONSIENTE DE LOS RIESGOS DE CONTAGIO, CIERRO LOS OJOS SIN IMPORTAR LAS CONSECUENCIAS, PENSANDO QUE LA RESPONSABILIDAD SERA DEL SOCIO QUE INVITO AL CONTAGIADO A LA FIESTA?.
RECORDAR ANTECEDENTES DE LA OPERACIÓN DÓLAR BLANCO.
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SI EXISTEN ELEMENTOS QUE INDIQUEN O HAGAN SOSPECHAR O PRESUMIR QUE NUESTRO CLUB ESTA SIENDO INFILTRADO POR PERSONAS DESCONOCIDAS QUE PUEDEN ESTAR VINCULADAS A ACTIVIDADES ILICITAS O QUE ESTAN TRAYENDO A LA FIESTA ACTIVOS O SUSTANCIAS ILEGALES, Y YO CIERRO LOS OJOS ANTE ESTA REALIDAD Y CONTINUO REALIZANDO OPERACIONES Y ASISTIENDO A LA FIESTA SIN TOMAR LAS MEDIDAS DE PREVENCION, SE PODRIA DECIR QUE ACTUO CON DOLO EVENTUAL O CEGUERA INTENCIONAL.
NO DEBE OLVIDARSE QUE SE DICE QUE LOS AGENTES DEL MERCADO TIENEN “UNA POSICION DE GARANTE”.
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7. EL RIESGO PAIS Y EL RIESGO CONTAGIO EN EL MERCADO TRANSFRONTERIZO DE VALORES
NO DEBE PERDERSE DE VISTA EL RIESGO PAIS, CUALQUIER PAIS QUE NO CONVENZA AL MERCADO INTERNACIONAL QUE NO ES UN MERCADO DE RIESGO SERA UN MERCADO QUE TENDRA DIFICULTADES PARA PARTICIPAR EN LOS MERCADOS GLOBALIZADOS.
LAS AUTORIDADES Y LOS AGENTES, POR INTERMEDIO DE LAS BOLSAS, DEBEN DESAROLLAR PLANES Y ESTRATEGIAS DE PROTECCION NACIONAL E INTERNACIONAL.
EL RIESGO DEL MERCADO Y LA CONFIANZA DEL SECTOR Y DEL PAIS DEPENDERA DE LA SEGURIDAD QUE OFRECEN TODOS LOS AGENTES DEL MERCADO.
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ESTAMOS FRENTE A UN CLUB EN EL QUE LA FORMA DE EVITAR EL CONTAGIO ESTA EN MANOS DE LOS MISMOS SOCIOS.
ESTO ES COMO LA FIEBRE AVIAR, UNA SOLA GRANJA PUEDE AFECTAR A TODAS LAS GRANJAS DEL PAIS
DE ALLI LA IMPORTANCIA DE QUE SEAN LOS MISMOS SOCIOS DE ESE CLUB QUIENES CONTROLEN EL INGRESO DE SOCIOS E INVITADOSY DE EXIGIR A ESOS SOCIOS E INIVTADOS REGLAS MINIMAS DE PARTICIPACION Y EL SOMETERSE A EXAMENES QUE LES PERMITA EXHIBIR CERTIFICACIONES DE SU CUMPLIMIENTO Y NIVEL DE RIESGO.
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CADA AGENTE DEBE ESTAR EN LA OBLIGACION DE EXAMINARSE INTERNAMENTE Y HACER UN DIAGNOSTICO DE RIESGO Y EN LA OBLIGACION DE MOSTRAR A LAS EMPRESAS CON QUIEN CONTRATA LAS MEDIDAS QUE HA ADOPTADO PARA PROTEGERSE Y EVITAR CONTAMINAR A LOS DEMAS Y AL MERCADO.
EN EL MERCADO BURSATIL, COMO EN TODA ACTIVIDAD COMERCIAL, LAS GRAVES CONSCUENCIAS DE UN CONTAGIO SE PUEDEN EXTENDER AUN A LOS AGENTES CON LOS CUALES EL MIEMBRO CONTAGIADO NO HA TENIDO RELACIONES.
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LA POLITICA DE CONOZCA A SU ACCIONISTA Y EL SECTOR BURSATIL
SE REQUIEREN NORMAS QUE PERMITAN EL CONTROL DE INGRESOSAL CAPITAL DE LAS EMPRESAS DE PERSONAS QUE PUEDAN CAUSARDAÑOS A LA EMPRESA Y AL MERCADO
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“. … TAMPOCO PROCEDERÁ ACCIÓN REIVINDICATORIA, MEDIDAS DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHO, COMISO E INCAUTACIÓN, CONTRA EL TERCERO QUE ADQUIERA VALORES INSCRITOS, SIEMPRE QUE AL MOMENTO DE LA ADQUISICIÓN HAYA OBRADO DE BUENA FE EXENTA DE CULPA”.
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El comercio transfronterizo de valores
Autorización a los depósitos centralizados de valores para recibir en custodia y administración valores que se negocien en el mercado de valoresinternacional
CUAL SERA LA LEGISLACION Y JURISDICCION?
IMPORTANTE HACER COMPATIBLES LAS DIFERENCIAS EN NORMAS DE PREVENCION DE L/A Y FT. NORMAS DE LA OFAC, CONGELACION DE ACTIVOS-(RES.1373/01 ONU)
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COMO MANEJAR EL TEMA DE LA RESERVA Y EL REPORTE DE OPERACIONES?
A QUE UIF SE HACE EL REPORTE? SE CUMPLE CON ENVIAR UNA SOLA? SE VIOLA LAS NORMAS DE RESERVA UNO DE LOS PAISES?
QUE CONSECUENCIAS PENALES PUEDE DARSE EN CADA LEGISLACION? POR EJEMPLO, EN COLOMBIA HAY OBLIGACION DE DENUNCIA PENAL, ENVENEZUELA NO SE PUEDE DAR POR TERMINADA LA RELACION COMERCIAL
COMO SE VAN ATENDER POR EJEMPLO, ORDENES DE CONGELACION O EMBARGOS DE AUTORIDADES JUDICIALES EXTRANJERAS?.
LOS DEPOSITOS CENTRALIZADOS DEBEN CUMPLIR CON LAS NORMAS DE LOS PAISES CON LOS QUE SE REALICEN OPERACIONES DE VALORES INTERNACIONALES?
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LA SUPERVISIÓN DE VALORES Y PREVENCIÓN DEL CRIMEN FINANCIERO
Artículo 6.c) Suspender preventivamente cuando hubiere temor fundado de que se pueda causar daño a los inversionistas o al mercado de valores, una oferta pública en cualquiera de sus modalidades; la negociación de determinado valor, la inscripción de valores, o de los emisores de los mismos en el RNVyE; la inscripción de determinada persona en el RNAMValores; la inscripción de determinada persona en el RNPMV;
d) Imponer las medidas cautelares establecidas en el CPC y las demás medidas preventivas establecidas en la presente ley …. dirigidas a salvaguardar los valores, instrumentos financieros, recursos administrados y, en general, los activos que estén en poder de personas investigadas, cuando existan motivos que razonablemente permitan inferir que dichos activos se encuentran en riesgo y que se puede afectar el interés de los inversionistas…
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NORMA IMPORTANTE PARA PROTEGER EL MERCADO FRENTE PROBLEMAS DE LAVADO DE ACTIVOS.
CRITERIOS CONSTITUCIONALES DEBEN RESPALDAR ESTAS MEDIDAS.
PREVALENCIA DE LOS INTERESES GENERALES SOBRE LOS PARTICULARES.
IMPORTANTE DISCUSION MUNDIAL FRENTE A LAS NORMAS DE LUCHA CONTRA LA DELINCUENCIA ORGANIZADA Y LA PROTECCION A LOS DERECHOSINDIVIDUALES FUNDAMENTALES.
ES URGENTE QUE LAS AUTORIDADES LE PONGAN EL PECHO AL TEMA Y TOMEN UNA POSICION Y HACERLE FRENTE A LA POSICION QUE SE ADOPTE.
LA SUPERVISIÓN DE VALORES Y PREVENCIÓN DEL CRIMEN FINANCIERO
Programa de
Prevención de
Lavado de Activos
Parágrafo 1°. Una vez una orden de transferencia haya sido aceptada por el sistema de compensación y liquidación en los términos señalados en esta ley, los valores y los fondos respectivos no podrán ser objeto de medidas judiciales o administrativas incluidas las medidas cautelares, órdenes de retención o similares, … Parágrafo 3°. Lo previsto en el presente artículo será aplicable a las operaciones que se efectúen tanto en el mercado mostrador como a las que se realicen en los sistemas de negociación de valores, a partir del momento en que hayan sido aceptadas por el sistema de compensación y liquidación.
ESTO CUBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN PROCESOS PENALES Y PROCESOS DE EXTINCION DE DOMINIO?.QUE PASA SI LA ORDEN DE EMBARGO VIENE DE UNA AUTORIDAD JUDICIAL EXTRANJERA?ESTA NORMA QUE, BUSCA DAR SEGURIDAD A LOS INVERSIONISTAS, PUEDE GENERAR UN EFECTO CONTRARIO PARA EL MERCADO DE VALORES
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Programas de
Anticorrupción
LA SUPERVISIÓN DE VALORES Y PREVENCIÓN DEL CRIMEN FINANCIERO
8. EL ROL DE LOS SUPERVISORES DE VALORES
- Recomendaciones del comité de Basilea y del IOSCO para la Supervisión en materia de prevención de lavado de activos.
- Funciones del supervisor en la prevención del lavado de activos, de conformidad con el Comité de Basilea-IOSCO
- Criterios para la supervisión en materia de prevención de lavado, de acuerdo con el Comité de Basilea.
- Basilea II y Riesgo de Lavado de Activos o Legitimación de Capitales.
- El Pilar II en el nuevo acuerdo de Basilea.- El Gobierno Corporativo (GC) y el Acuerdo de Basilea.- El Riesgo operativo.
Programa de
Prevención de
Lavado de Activos
9. RECOMENDACIONES
DESARROLLAR PROGRAMAS SIMILARES A LOS DE FELABAN
Diseño y ejecución del “PLAN INTEGRAL DE PROTECCION DEL MERCADO Y OPERACIONES BURSATILES EN EL AMBITO NACIONALE INTERNACIONAL QUE PROTEJA EL MERCADO TRANSFRONTERIZO DEVALORES”.
CREACION DE UN INSTRUMENTO DE REPRESENTACION INTERNACIONAL
“CERTIFICACION DE LOS SISTEMAS DE PREVENCION DE L/A Y LA F/T DE ALCANCE INTERNACIONAL COMO DESARROLLO DE LA AUTORREGULACION”
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Programa de
Prevención de
Lavado de Activos
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Vinculación a organismos y grupos internacionales: GAFI, GAFISUD, GAFIC.
Fortalecimiento de lazos de cooperación con las autoridades de los EE.UU para la aplicación de la USA Patriot Act
Programa de Capacitación y Entrenamiento para empleados de empresas obligadas – “Proceso de Certificación”
Programa de Capacitación y Entrenamiento para Oficiales de Cumplimiento de empresas obligadas – “Programa de Certificación de Competencias”
Programas de
Anticorrupción
Muchas gracias por su atención
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