LOS ELEMENTOS CONFIGURADORES DEL CONCEPTO DE … · nuestro entorno, se puede realizar un estudio de los elementos que configuran el concepto de asociación en el Derecho español

Universidad de Zaragoza

Facultad de Derecho

LOS ELEMENTOS CONFIGURADORES DEL

CONCEPTO DE ASOCIACIN EL DERECHO ESPAOL

Memoria que presenta la Lda. Sofa de Salas Murillo para la colacin del ttulo de Doctor,

realizada bajo la direccin del Dr. D. Carlos Martnez de Aguirre

Catedrtico de Derecho Civil

marzo 1998

Introduccin

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INTRODUCCION

El objeto de esta introduccin no es realizar un acercamiento a

la figura -por otra parte, ya de todos conocida- de la asociacin y a la tendencia natural del hombre a asociarse, ni siquiera resaltar la sustantividad y creciente importancia del fenmeno asociativo1, sino mostrar el enfoque, sistemtica y objetivos que pretendo dar al estudio de la figura de la asociacin sin nimo de lucro.

El derecho fundamental de asociacin se encuentra reconocido en el art. 22 de la Constitucin de 1978, pero como es sabido, la base del conjunto normativo regulador de las asociaciones es preconstitucional. La Ley general reguladora de las asociaciones sigue siendo la Ley 191/1964, de 24 de diciembre de asociaciones (con la concreta modificacin introducida por la Ley 30/1994, de 24 de noviembre, de Fundaciones y de Incentivos fiscales a la participacin privada en actividades de inters general, referente al rgimen de la declaracin de utilidad pblica), sin perjuicio de algunos regmenes especiales de asociaciones que s han recibido un tratamiento legislativo con posterioridad a la Constitucin. A todo ello hay que sumar la aprobacin por parte de dos Comunidades Autnomas (Pas Vasco y Catalua) de sendas Leyes de asociaciones en 1988 y 1997, respectivamente.

En la actualidad se halla en trmite un Anteproyecto de Ley orgnica de asociacin. Por esta razn podra parecer arriesgado adentrarse en el estudio de esta figura, siendo como nos hallamos bajo la deseable "amenaza" de la promulgacin de una nueva Ley de asociaciones, adaptada al texto constitucional. Sin embargo, con los datos que proporciona el citado conjunto normativo de Derecho positivo, las aportaciones de la doctrina y la Jurisprudencia, y la observacin del tratamiento que recibe esta figura en otros pases de

1 El ritmo de crecimiento anual del nmero de inscripciones en el Registro, es de una media del 8'5%. A fecha de 31 de diciembre de 1997 se hallaban inscritas en el Registro Nacional de Asociaciones 187.855 asociaciones, segn datos proporcionados por la Secretara General Tcnica de Asociaciones del Ministerio del Interior.

Introduccin

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nuestro entorno, se puede realizar un estudio de los elementos que configuran el concepto de asociacin en el Derecho espaol actual, desde una perspectiva que a su vez atienda a la esencia del fenmeno jurdico de la asociacin, y a las lneas propuestas por la doctrina y el propio Legislador de lege ferenda. As, una investigacin que trate de hallar y perfilar lo ms ntidamente posible los caracteres propios y distintivos de la asociacin, puede mantener su validez ante los futuros cambios legislativos, o al menos, arrojar una luz sobre las posibles soluciones que puede adoptar el Legislador.

El estudio de los elementos que componen el concepto de asociacin, permite deslindar la asociacin de las mltiples figuras afines que aparecen en nuestro sistema jurdico actual y acercarse a muchas de las cuestiones que suscita su regulacin jurdica. Cuestiones que en la mayora de los casos, carecen de respuesta legal adecuada. Por otra parte, la vida se ha ido adelantando a la norma (en este caso a la reforma de la norma) y ha ido marcando un camino que a buen seguro, el Legislador har suyo. En este estudio se tratar de reflejar todo ello.

El primer captulo que titulo "El concepto de asociacin"

contiene una panormica general del concepto de asociacin: la inexistencia de un concepto legal definido, la formulacin doctrinal del mismo y los problemas que plantea la variedad e imprecisin de la terminologa utilizada.

Los restantes captulos se dedican al estudio de cada uno de los elementos y de las cuestiones e interrogantes que plantean: el sustrato personal ocupa el captulo 2; el fin y las actividades necesarias para su consecucin el captulo 3; el llamado elemento de voluntariedad, el captulo 4; la necesaria organizacin, el captulo 5; la personificacin jurdica el captulo 6 y el elemento de temporalidad el captulo 7.

El anlisis se desarrolla, como es usual, a partir de cuatro

campos: el Derecho positivo, la Doctrina, la Jurisprudencia y la realidad social.

El primero de los campos requiere el estudio de la legislacin actual, de los antecedentes legislativos y de las perspectivas de futuro. En el caso de las asociaciones, la ptica de lege ferenda es

Introduccin

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especialmente importante, como ya ha quedado dicho. En este mbito resulta, adems, altamente enriquecedor y como se ir viendo a lo largo del presente estudio, en ocasiones imprescindible, el recurso al Derecho comparado, en especial al Derecho francs, alemn e italiano, aunque tambin es til, segn los casos, acudir a las soluciones adoptadas por otros pases del entorno de la Unin Europea e incluso ajenos a ella.

La referencia al Derecho positivo no significa un olvido de los antecedentes legislativos del Derecho actual; por el contrario, la asociacin se presta a un interesante estudio de Derecho histrico, que en la medida de lo posible he intentado realizar. Sin embargo, me ha parecido ms conveniente hacer un empleo instrumental de los datos histricos en la medida que ilustren las cuestiones actuales, insertndolos en los lugares convenientes del cuerpo de la obra, en lugar de dedicar un captulo especfico a la "evolucin histrica" o los "antecedentes histricos".

Respecto a la doctrina, no hay que hacer reflexiones muy

profundas para constatar que la figura de la asociacin es objeto de disciplinas diferentes, pero fundamentalmente, lo es del Derecho civil, del Derecho administrativo y del Derecho constitucional, sin olvidar la creciente importancia del aspecto fiscal.

Entre las obras de los administrativistas y especialmente de los constitucionalistas encontramos diversas aportaciones al estudio de esta figura. En comparacin con otras instituciones, la civilstica espaola ha prestado relativa poca atencin a esta materia. Con honrosas excepciones de las que ir dando cuenta a lo largo del trabajo, la asociacin sin nimo de lucro no suele ser objeto de un tratamiento doctrinal completo, que aborde tanto problemas de naturaleza y delimitacin de los difusos contornos de la figura, como regulacin interna de la misma, capacidad... . O bien se trata esta figura en el seno de estudios generales sobre persona jurdica, o bien se abordan cuestiones concretas o al contrario, se trata de modo general, pero -y ello no desdice de su correccin y utilidad- con finalidad ms divulgativa o prctica, orientadora de abogados y personas interesadas en constituir una asociacin. Con todo, existe material ms que suficiente para la realizacin del estudio que se pretende.

Introduccin

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En lo tocante al tercero de los campos citados, el

jurisprudencial, en este lugar introductorio he de dejar constancia de que el nmero de sentencias encontradas no es demasiado abundante para lo que se esperara de una institucin consagrada legalmente desde el s. XIX, y sobre todo, en llamativa comparacin con el abultado nmero de contiendas judiciales que en otras materias se produce.

El ltimo de los campos citados, la realidad social, no puede

ignorarse, pero obviamente no es el objetivo primordial en mi caso: el manejo que haga de datos de este tipo ser meramente instrumental e ilustrativo.

Relacin de abreviaturas

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RELACION DE ABREVIATURAS* AAMN: Anales de la Academia matritense del

Notariado AC: Actualidad civil AcP Archiva fr die civilistische Praxis ADC: Anuario de Derecho civil BGHZ: Entscheidungen des Bundesgerichtshofs in

Zivilsachen CCJC: Cuadernos Civitas de Jurisprudencia civil JCP: Juris-Classeur Periodique (La Semaine

Juridique) LL: Revista jurdica espaola La Ley NEJ: Nueva Enciclopedia Jurdica NJW: Neue Juristische Wochenschrift RAP: Revista de la Administracin Pblica RDN: Revista de Derecho Notarial RDP: Revista de Derecho Privado RDPC: Revista de Derecho Privado y Constitucin RDU: Revista de Derecho Urbanstico REDA: Revista Espaola de Derecho

Administrativo REDC: Revista Espaola de Derecho

Constitucional REP: Revista de Estudios Polticos Rev. dr. sanit. et soc.: Revue de Droit Sanitaire et social Rev. t. coop., et soc.mut. e assoc.: Revue des Etudes Coopratives,

Mutualistes et Associatives Rev. int. dr. comp. Revue internationale de droit compar Rev. Soc. Revue de Socits Rev. trim. dr. civ. Revue trimestrielle de droit civil

* Se incluyen nicamente las revistas citadas mediante siglas o abreviaturas y no las citadas empleando su denominacin completa.

Relacin de abreviaturas

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Rev. trim. dr. comm. Revue trimestrielle de droit commercial et droit economique

RGD: Revista General del Derecho RGLJ: Revista General de Legislacin y

Jurisprudencia RGZ: Amtliche Sammlung von Enstscheidungen

des Reichgsgerichts in Strafsachen RJC: Revista Jurdica de Catalua RJN: Revista Jurdica de Navarra ZHR: Zeitung fr das gesamte Handelsrecht und

Konkursrech

Captulo 1. El concepto de asociacin

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CAPITULO 1

EL CONCEPTO DE ASOCIACION I. CONCEPTO DE ASOCIACION EN DERECHO ESPAOL:

Preliminares La formulacin del concepto de asociacin y su delimitacin de

otras figuras afines, tiene una importancia proporcional a la dificultad que ofrece. Pocas figuras jurdicas tienen unos contornos tan movedizos, y encuentran a su alrededor figuras tan similares y diferentes a un tiempo.

En nuestra cultura jurdica, y en un sentido amplio, puede definirse la asociacin como pluralidad de personas vinculadas para un fin comn.

A esta concepcin lata parece responder el sentido gramatical e incluso el origen etimolgico de la palabra1.

En el terreno jurdico, son tambin comunes definiciones amplias del trmino asociacin.

Desde la definicin que aparece en el Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia de ESCRICHE en 1874

"la reunin o junta con carcter permanente y organizada, compuesta por varias personas para un objeto determinado"2

1 En concreto, a este concepto amplio responden dos de los diversos sentidos que el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, Espasa-Calpe, 1992, da a la voz "asociacin": "1. Accin y efecto de asociarse. 2. Conjunto de los asociados para un mismo fin y en su caso, persona jurdica por ellos formada", definiendo adems al asociado como la "persona que acompaa a otra en alguna comisin o encargo". El sustantivo "asociacin" procede, segn MENDIZABAL OSES, "del verbo "asociar", que a su vez proviene del latino associare y que es el resultado de integrarse la preposicin ad (a) al nombre comn socius (compaero) para formar un trmino compuesto que expresa el recibir por compaero a otro con alguna finalidad, y con l nos referimos, por tanto a la accin o efecto de asociarse"; vid. voz "asociacin", GER, Madrid, 1971.


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hasta la aportada por BENITO y ENDARA recin publicada la primera Ley de Asociaciones de 1887:

"toda agrupacin de seres humanos con un finalidad comn"3

o la de COVIAN JUNCO: "En el sentido...jurdico tiene dos acepciones: una lata

y expresiva de toda agrupacin de personas con cierta organizacin que tiende a procurarse un objeto comn, lucrativo, o no lucrativo, o mixto; concepto este que prevalece en la legislacin hasta fecha muy reciente y que aun en la actual conserva muchos vestigios y el cual abarca toda institucin derivada de la sociabilidad con los caracteres esenciales del lazo social, o sea, un compromiso recproco contrado en inters comn y con objeto ms o menos determinado, organizacin y permanencia..."4

Publicada la Ley de Asociaciones de 1964, es ejemplo de

definicin amplia la formulada por LLUIS i NAVAS "...en sentido general es la agrupacin orgnica de

naturaleza infrasoberana y privada, de varios hombres, dirigida al logro de un bien"5

2 En el panorama doctrinal del s. XIX, tan pobre en cuanto a extensin en lo relativo a las asociaciones y a la persona jurdica, resulta relativamente completo y moderno el Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia de ESCRICHE; vid. ediciones a partir de 1874, voz "asociacin" (edicin de 1874, tomo 1) y "persona jurdica" (edicin de 1876, tomo 4). El concepto citado en el texto aparece en ESCRICHE, Diccionario..., tomo I, 1874, pg. 825. Incluye una evolucin del tratamiento legislativo durante el s.XIX. Se centra, sin embargo, en el aspecto penal y no en el civil. En la voz "persona jurdica" se clasifica a stas en naturales -Estado, Gobierno, Iglesia-; legales -establecimientos creados para el mejor servicio de la Administracin pblica-; y convencionales o voluntarias, que "son todas aquellas colectividades y establecimientos que se crean por los particulares, bien para objetos polticos, bien para beneficio comn, bien para adelantar sus intereses los particulares; pero sin dependencia, ni auxilio, ni ms intervencin de la Autoridad que la inspeccin suprema que les compete en todas las asociaciones que se establezcan en el pas", clase sta en la que encajaran las asociaciones sin nimo de lucro. Seguidamente trata de la capacidad de cada uno de estos tipos de personas, y de la restitutio in integrum de que goza; vid. ESCRICHE, Diccionario..., tomo IV, ed. 1876, pg. 578.

3 BENITO y ENDARA, El derecho de asociacin, Barcelona, 1903, pg. 11.

4 COVIAN JUNCO, voz "Asociacin (Derecho y contrato de)", Enciclopedia jurdica espaola, t.I, Seix Barral, Barcelona, 1910, pg. 685.

5 Los elementos esenciales para este autor, son la pluralidad de miembros, la finalidad y la organizacin; LLUIS i NAVAS, Derecho de asociaciones, Bosch, Barcelona, 1967, pgs. 12 y 91 a 96.


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as como los conceptos aportados o mantenidos recientemente por civilistas tales como DIEZ PICAZO, GULLON BALLESTEROS6, CAPILLA RONCERO7 o PANTALEON PRIETO8.

Los elementos de esta concepcin amplia son: 1- una pluralidad de personas 2- en unin organizada 3- para un fin determinado -y se presupone que lcito- comn a

todas ellas9. Pero esta concepcin lata resulta, precisamente por amplia,

carente de utilidad, pues no permite encontrar un rgimen jurdico comn a todos los supuestos de los que quepa predicar esas notas de pluralidad de personas, unin organizada y fin comn para la que sta se produce10.

6 "La asociacin es un conjunto organizado de personas que se unen para alcanzar un fin comn a todas ellas"; vid. DIEZ PICAZO y GULLON, Sistema del Derecho civil, vol.I, Tecnos, Madrid, 1997, pg. 614; idem. en Instituciones de Derecho civil, vol.I, Tecnos, Madrid, 1995, pg. 382.

7 "Asociacin es aquella organizacin mediante la cual una pluralidad de personas se unen para la consecucin de un fin comn"; vid. CAPILLA RONCERO, Derecho Civil. Parte General, coord. por LOPEZ, MONTES, Tirant lo Blanch, Valencia 1992, pg. 501. Este autor tambin mantiene una interpretacin amplia del art. 22 de la Constitucin espaola considerando incluidas en su mbito las sociedades que buscan la obtencin de un lucro; vid.op.cit., pg. 511.

8 PANTALEON PRIETO llama asociacin en sentido amplio a "toda agrupacin de personas de origen negocial, para la comn promocin de un fin comn acordado"; vid. PANTALEON PRIETO, "Asociacin y sociedad (A propsito de una errata del Cdigo Civil)", ADC, enero-marzo 1993, pg. 7.

9 PAZ-ARES estima que la determinacin del fin, hace que queden excluidas del concepto de asociacin aquellas comunidades de derecho de familia -como acontece con el matrimonio o la sociedad de gananciales- que no se erigen para un fin determinado; vid. PAZ-ARES, Comentarios al Cdigo civil, tomo II, Ministerio de Justicia, Madrid, 1991, pg. 1300. Hay que hacer constar que lo dicho lo refiere el autor a la categora que el denomina "sociedad general"; no obstante, es plenamente aplicable al concepto amplio del que estamos tratando. Por esta misma razn aade que "ha de sealarse la dudosa conveniencia de insertar las sociedades universales en el Derecho societario"; ibdem.

10 PANTALEON estima que s que hay un rgimen comn: el aspecto contractual de dichos fenmenos, op. cit., pg. 8, nota (7). PAZ ARES, por su parte, considera que las normas del Cdigo civil sobre contrato de sociedad, constituyen el rgimen de la "sociedad general", que agrupa todos fenmenos asociativos en los que hay un origen negocial, fin comn y comunidad de contribucin. Se entiende que se aplican los artculos de la sociedad civil; vid. PAZ-ARES, Comentarios...II, cit. pgs. 1313 y 1314.


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Con independencia de que se trate de penetrar en una posible esencia de la asociacin11, lo ms interesante para el jurista ser conocer las caractersticas de aquella figura que recibe un tratamiento especfico por parte del Legislador. Aunque ese tratamiento, obedezca a razones -como es nuestro caso-, en cierto sentido ajenas a las caractersticas propias de la figura: la especialidad de la regulacin, hasta ahora, ha venido propiciada en gran parte por motivos de control poltico12.

11 Lo cual no es objeto del presente trabajo, pues compete, ms bien a los estudiosos de la Filosofa del Derecho.

12 La asociacin ha sido, a lo largo de la Historia, frecuentemente politizada y por ello considerada como un peligro para el poder establecido. Ello ha propiciado que el Legislador haya actuado respecto a ella, generalmente, en sentido restrictivo. As como las sociedades cuyo fin es la ganancia, durante mucho tiempo, eran consideradas como dignas de confianza y favor, y por ello, su regulacin se entregaba a la autonoma de la voluntad, las asociaciones se estimaban como una potencial (o real) amenaza y se consideraba necesario someterlas a un rgimen de especial vigilancia. Este comport que el Legislador, durante mucho tiempo, se centrara ms en el propsito de controlarlas que en el de establecer una autntica regulacin. "Sin duda alguna -dicen AGUIAR DE LUQUE-ELVIRA PERALES- en la diferencia de tratamiento jurdico, ampliamente liberal para las sociedades y sujetos (sic) a la polica administrativa las asociaciones, no est ausente ese espritu de protestantismo tan interiorizado en los esquemas liberal-burgueses, que vincula connotaciones positivistas al mundo de los negocios y de las ganancias y ve con recelo la persecucin de fines de inters genrico"; vid. AGUIAR DE LUQUE-ELVIRA PERALES, "Artculo 22. Derecho de asociacin", en el vol. col. Comentarios a las leyes polticas. Constitucin espaola de 1978, tomo II, Cortes Generales-Edersa, Madrid, 1997, pg. 621.

Espigando en la Historia algunos ejemplos de regulacin restrictiva de la asociacin, podemos aludir al Derecho Romano, donde se encontraba en germen la actual asociacin. Aunque no quepa establecer reglas generales, encontramos en el Digesto ejemplos de sometimiento a autorizacin de la constitucin de la asociacin: "Mandatis principalibus praecipitur praesidibus provinciarum ne patiantur esse collegia sodalicia neve milites collegia in castris habeant. sed permittitur tenuioribus stipem menstruam conferre, dum tamen semel in mense coeant, ne sub praetextu huiusmodi illicitum collegium coeat. quod non tamtum in urbe, sed et in Italia et in provinciis locum habere divus quoque Severus rescripsit. Sed religionis causa coire non prohibentur, dum tamen per hoc non fiat contra senatus consultum, quo illicita collegia arcentur. (Marcian. 3 inst.) (Se ordena a los gobernadores provinciales, en algunos mandatos imperiales, que no toleren la existencia de asociaciones de cofrades, ni que los militares tengan asociaciones en sus campamentos. Sin embargo, est permitido a la gente humilde el aportar cotizaciones mensuales, con tal de que no se renan ms de una vez cada mes, a fin de que no formen con tal pretexto una asociacin ilcita. Lo que se dice en un rescripto de Severo, de consagrada memoria, que rige, no slo en Roma, sino tambin en Italia y en las provincias. No obstante, no se impide el reunirse con fines religiosos, siempre que no se haga contra el senadoconsulto que prohibe las asociaciones ilcitas)"; D., XLVII,22,1,1.

"In summa autem, nisi ex senatus consulti auctoritate vel Caesaris collegium vel quodcumque tale corpus coierit, contra senatus cosultum et mandata et constitutiones collegium celebrat (Marcian. 2 de iud. pub.) (En suma, si se hace una asociacin o corporacin cualquiera sin ajustarse a la autoridad del senadoconsulto o del prncipe, las reuniones son contra el senadoconsulto y las constituciones)"; D., XLVII,22, 3, 1. La versin latina de estas y las sucesivas citas del Digesto, las he tomado del Corpus Iuris Civilis, volumen primum, Digesta, rec. por MOMMSEN, Weidmann, Zurich, 1973 y la traduccin citada, es la realizada por D'ORS et al. El Digesto de Justiniano, Tomo I, Aranzadi, Pamplona, 1968.


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Centrndonos en Espaa, no faltan en la Edad Media numerosos ejemplos de restricciones y prohibiciones del fenmeno asociativo en ciernes. Destacan algunas de las leyes recogidas en el Ttulo 12 del libro XII de la Novsima Recopilacin, (la edicin consultada ha sido la que aparece en Los Cdigos espaoles, concordados y anotados, Tomo dcimo, que contiene el tomo IV de la Novsima Recopilacin de las Leyes de Espaa de 1805 -que comprende el libro duodecimo-, Imprenta de la Publicidad, Madrid, 1850), titulado "De los Ayuntamientos, bandos y ligas; cofradas y otras parcialidades".

En la ley I de"Prohibicin de ayuntamientos, ligas y confederaciones entre Concejos, Caballeros otras personas dada por Juan I, en Guadalaxara, ao de 1390", se observa que lo que se prohibe en realidad no es la asociacin en s, sino la asociacin ilcita, es decir, que bajo la apariencia de agrupacin lcita se realicen delitos: Habemos entendido que algunas personas hacen entre s ayuntamientos ligas, firmadas con juramento pleyto homenage, con pena con otra firmeza, contra cualesquier que contra ellos fueren quisieren ser: y como quier que hacen los dichos ayuntamientos y ligas so color de bien y guarda de su derecho, y por mejor cumplir nuestro servico; pero por quanto, segun por experiencia conoscemos, estas ligas y ayuntamientos se hacen muchas veces no buena intencion, y dellas se siguen escndalos, discordias y enemistades, impedimento de la execuion de nuestra justicia; por ende Nos, queriendo paz y concordia entre los nuestros sbditos y naturales, y proveyendo lo que es por venir, mandamos que no sean osados Infantes, Duques, Condes, Maetros, Priores, Marqueses, Ricos-hombres, Caballeros y Escuderos de las nuestras ciudades, villas y lugares, y Concejos y otras comunidades, y personas singulares, de qualquier estado condicion que sean, de hacer ni hagan ayuntamientos ni ligas con juramento, ni rescibiendo el Cuerpo del Seor, ni por pleyto y homenage, ni por otra pena ni firmeza, en que se obliguen de guardarse los unos los otros contra otros cualquiesquier. ...Nos por esta ley damos por ningunas todas las ligas, promisiones y pleytos homenages, que por esta razon hasta aqu fuesen hechas, y se hicieren de aqu en adelante: y mandamos que no valan, ni sean tenidos de las guardar, ni las guarden aquellos que las hicieron....

Igualmente interesante resulta la ley XII, sobre Revocacin y prohibicin de cofradas y cabildos, no siendo para causas pas y con Real licencia, dada por Enrique IV en Toledo, en el ao 1462, en la que entre otras cosas dispone Revocamos todas y cualesquier cofradas y cabildos que desde el ao (14)64 hasta ac se hayan hecho en qualesquier ciudades, y villas y lugares de nuestros Reynos, salvo las que hayan sido hechas, y despus ac se hubiesen hecho slamente para causas pas y espirituales y precediendo nuestra licencia y autoridad del Perlado; y de aqu adelante no se hagan otras salvo en la manera susodicha, so grandes penas. Esta disposicin trae por causa que haba personas que, "advocando algn santo"... "hacen ligas y juramentos", con "estatutos honestos para mostrarlos en pblico", pero que realmente "desean(do) hacer daos contra sus vecinos". Para evitar tales abusos se da esa prohibicin. Es la primera vez que se habla de la Real licencia de manera expresa.

Y en la Edad Moderna, destaca la necesidad de Real licencia o autorizacin regia para la constitucin de la asociacin, la cual no constitua una concesin de personalidad hecha por el poder, sino nicamente el reconocimiento jurdico de la corporacin y su licitud. Esta licencia de la autoridad con carcter previo, se justificaba en la desconfianza con la que el poder miraba esos grupos como posible amenaza poltica. Se presume que tales asociaciones, como explica Alfonso DE ACEVEDO (S. XVI) "se crean ms para un mal fin que para uno bueno", cit. por DE CASTRO y BRAVO, en La persona jurdica, Civitas, Madrid, 1991 (reimpresin de la 2 ed.), pg. 263.

Desde el reinado de los Reyes Catlicos en que se dictan leyes en este sentido -Ley VII: Pena para los Caballeros y regidores de los pueblos que tengan a sus vecinos por allegados para sus qestiones y diferencias (Barcelona, 1493); Ley VIII: Prohibicin de bandos, parentelas y parcialidades en los pueblos de Galicia, Asturias, Vizcaya y sus encartaciones (Granada, 1501)- a la expresiva Resolucin de 25 de junio de 1783 de Carlos III, dos siglos ms tarde, y que resume de la legislacin anterior en la materia, al proclamar: "...Y para obviar iguales contravenciones en lo sucesivo y renovar la observancia de las leyes del Reino en esta parte, prohibo por punto general la fundacin o creacin de cofradas, congregaciones o hermandades en que no intervenga la aprobacin real y eclesistica..."


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Partiendo pues de ese concepto base, hemos de conocer cules son las notas -a la vista de los datos que aportan las leyes-, que, segn la Doctrina, permiten construir un tipo especfico de asociacin. De hecho, los mismos autores que he citado -salvo ESCRICHE- aaden posteriormente otras notas para delimitar un concepto que tenga mayor utilidad jurdica.

Antes de exponer los diversos elementos que segn la doctrina,

vertebran el concepto jurdico de la asociacin, expondr sucintamente, los datos legales sobre los que hemos de movernos, as como el problema que plantea la terminologa.

II. ELEMENTOS APORTADOS POR LAS LEYES PARA LA

CONSTRUCCION DEL CONCEPTO Ninguna de las dos Leyes estatales de asociaciones

promulgadas hasta la fecha, ni las diversas normas que inciden en su regulacin (en especial el Cdigo civil) aportan un concepto de asociacin como ente creado13, sino en todo caso, una descripcin

Podran aportarse otros muchos ejemplos, incluso en fechas bien recientes. No en vano, como se ir viendo a lo largo del presente trabajo, las dos Leyes de asociaciones promulgadas en Espaa, establecan un claro control sobre las asociaciones, tanto en la fase de constitucin como durante la vida de aqullas.

13 No es tampoco obligado que lo contengan; hay quien consideraba que la introduccin de definiciones textos legales, convertira estos en un "manualito de Derecho patrio al uso de adolescentes"; vid. intervencin de BOSCH, respecto al Cdigo civil, en la sesin de 29 de enero de 1889; vid. Cdigo civil. Debates Parlamentarios (1885-1889), Estudio preliminar de DE LOS MOZOS, Direccin de Estudios y Documentacin de la Secretara General del Senado, vol. II, pg. 435. Con independencia de esto, lo que s es cierto es que hay otras figuras cercanas a la asociacin como la sociedad, que desde antiguo se encuentran definidas en textos legales; en las Partidas -Ttulo X de la Partida V "De las compaas que facen los mercaderes et los otros homes unos con otros por razn de ganancias" - aparece una definicin o "concepto" del contrato de sociedad: Compaa es ayuntamiento de dos omes, de mas, fecho con entencion de ganar algo de so uno, ayuntndose los unos con los otros. E nasce ende gran pro, cuando se face entre algunos omes buenos, leales: ca se acorren los unos a los otros bien asi como si fuesen hermanos. A lo largo de los siglos siguientes -hasta la promulgacin del Cdigo civil- los juristas explicarn el contrato de sociedad o compaa sobre esta base; as, en el s. XVIII, JORDAN DE ASSO -Instituciones del Derecho civil de Castilla, edicin quinta, ao de M DCC XCII, pgs. 221 a 224-, comentando esta Partida, aclara que rige para Aragn; en el s. XIX, GARCIA GOYENA, y AGUIRRE, en el FEBRERO o librera de los Jueces, abogados y escribanos. Comprensiva de los Cdigos civil, criminal y administrativo, tanto en la parte terica como en la prctica, con arreglo en un todo a la legislacin vigente, Boix, Madrid, 1841, pg. 213, n 3029, siguen dando un concepto basado en las Partidas: "Compaa es un contrato entre dos o mas personas, que juntan su dinero, industria, trabajo u otra cosa para su lucro y utilidad comn".


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del ejercicio del derecho de asociacin, y un sistema de delimitacin positiva y negativa de su mbito de aplicacin.

Efectivamente, ambas Leyes, se centran en la descripcin del ejercicio del derecho de asociacin, puesto que contienen una regulacin de carcter y finalidad eminentemente poltica y no civil, y de hecho, se conectan con declaraciones de derechos inmediatamente anteriores14.

La que fue primera Ley de Asociaciones, de 30 de junio de

188715, supone una consagracin de la delimitacin de la figura, aunque no la define16.

Tambin el Proyecto de Cdigo civil 1851 -que no define la asociacin- dedica a este contrato los arts. 1.564 a 1601, y define la sociedad o compaa en el art. 1.564 como "un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn sus bienes o industria o alguna de estas cosas con nimo de partir entre s las ganancias". El Cdigo civil de 1889, finalmente recoge en el art. 1665 una definicin-descripcin del contrato.

Modernamente, tambin podemos encontrar conceptos legales de figuras afines a la asociacin tales como las cooperativas (art. 1 de la Ley 3/1987, de 2 de abril, General de Cooperativas), o de las Sociedades Annimas (art. 1 del Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas), e incluso de algunas asociaciones concretas, como las asociaciones juveniles (art. 1 del RD 3481/1977, de 16 de diciembre, hoy derogado).

14 A la vista de los antecedentes histricos, se observa que la dotacin de entidad y autonoma legislativa de esta figura, va ligada a su aspecto esencial de derecho fundamental o libertad pblica. En efecto, cuando las Declaraciones de Derechos y Libertades, y por ende, las Constituciones Polticas de los Estados, proclaman este derecho, tras un lapso temporal ms o menos breve, aparecen normas que especficamente se ocupan de esta figura, bien en su aspecto de libertad o derecho, siquiera sea para restringirlo, bien bajo la perspectiva de entidad creada por el ejercicio de ese derecho, que es precisamente el prisma que ahora nos interesa. Una visin general sobre el proceso de plasmacin constitucional de este derecho, puede encontrarse en MARTINEZ CUADRADO, "Algunas consideraciones sobre la positivizacin del Derecho de Asociacin en el constitucionalismo contemporneo", en Estudios de Ciencia Poltica y Sociologa en Homenaje al profesor C. Ollero, Madrid, 1972.

15 Diario de las sesiones de Cortes, Congreso, n 51 y apndice tercero a ese nmero.

16 No es hasta 1868 cuando se produce la proclamacin de la libertad de asociacin en el orden poltico por medio del Decreto del Gobierno revolucionario elevado a ley por las Cortes Constituyentes de 20 de noviembre de 1868 y posteriormente, en las Constituciones de 1869 (arts. 17 y 19) y 1876 (art. 13). Con anterioridad, se haba aprobado el Proyecto de Ley de Sociedades Pblicas de 1866, que al margen de la imprecisin terminolgica, puede considerarse como primer proyecto de Ley sobre asociaciones en sentido estricto, deslindadas stas claramente de la regulacin del contrato de sociedad. No contiene ningn concepto de asociacin. Sus finalidades eran ms bien de control poltico: en el prrafo del Prembulo transcrito en la nota (53), se aprecia claramente el aludido comn denominador de la regulacin de las asociaciones en Espaa hasta 1978: las asociaciones sin nimo de lucro son objeto de constante vigilancia e intervencin administrativa, mientras las sociedades que persiguen el lucro estarn exentas de ese intervencionismo. Este texto fue aprobado por el Senado, en sesin de 22 de febrero de 1866 (Diario de las sesiones de Cortes, Senado, apndice segundo al n 10, sesin de 29 de enero de 1866,


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Ya en la discusin parlamentaria sobre el proyecto de Ley, FERNANDEZ VILLAVERDE dijo con elocuentes trminos:

"...me es necesario empezar quitando...una ilusin aqu expuesta...de haber hecho un proyecto de Ley de Asociaciones... . No lo es ciertamente...; no se define en l la asociacin; no se clasifica por sus fines; no se determinan las ilegales y las ilcitas..."17

El senador Augusto COMAS, en su enmienda a la totalidad del proyecto advierte la falta de un concepto legal de asociacin,

"...no se dice qu notas, qu requisitos o circunstancias necesita la concurrencia o cooperacin de varios individuos en la prosecucin de un fin comn para que pueda reputarse de verdadera asociacin... . El concepto legal de asociacin, la clasificacin de las asociaciones, las formas especiales de asociarse, ...estarn desenvueltos en el futuro Cdigo civil"18

Quieren dejarse los aspectos sustantivos (especialmente, la capacidad jurdica y de obrar de las asociaciones) para los Cdigos penal y civil, a la sazn, el segundo, en plena fase de elaboracin19. Esta toma de posicin del proyecto y del texto definitivo, es por

y apndice al n 34, sesin de 22 de febrero de 1866, respectivamente), pero el Congreso no lleg a discutirlo.

Igualmente, el Proyecto de Ley de Asociaciones de 17 de noviembre de 1881, incluye en su mbito las asociaciones, ya tengan carcter civil, ya religioso, pero excluye a las sociedades de crdito, mercantiles e industriales, "que continuarn como hasta aqu rigindose por leyes especiales".

17 Es verdad que esta afirmacin -Diario de las sesiones de Cortes, Congreso, sesin de 4 de marzo de 1887, n37- se refera al Dictamen de la Comisin del Congreso, pero gran parte de sus afirmaciones y sta en particular, son predicables del texto final.

18 Con todo, su enmienda a la totalidad no constituye una autntica y completa alternativa al proyecto de ley, sino que tiene el carcter limitado y concreto de una ley de relaciones entre las asociaciones y el poder pblico. Tampoco contiene ningn concepto de asociacin. Excluye de su mbito, "Las sociedades o asociaciones reguladas por las disposiciones del derecho civil". Con ello se refera no slo a las sociedades fruto del contrato de sociedad civil, sino tambin a las asociaciones sin nimo de lucro pero de inters particular, en aquel momento reguladas en el Cdigo proyectado; regulacin que, como veremos con en el captulo 3, en el ltimo momento desapareci. Todas las citas son de la exposicin de motivos de la Enmienda, publicada en el apndice primero al n 66, Diario de las sesiones de cortes, Senado, 12 de abril de 1887.

19 De hecho, as lo constata a posteriori GAMAZO, con ocasin de su intervencin en los debates parlamentarios sobre el Cdigo civil, en la sesin de 10 de abril de 1889, donde dice "...y esa ley (la de asociaciones) pas por cima el problema ms temeroso que hay en la cuestin de asociaciones y lo remiti al Cdigo...porque se abrigaban de parte de aquella Comisin y de los autores de la ley hondas dudas sobre la capacidad civil de las asociaciones..."; vid. Cdigo civil. Debates Parlamentarios...vol. II, cit., pg. 1711.


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tanto, intencional: no se incluyeron esos aspectos porque no se quisieron incluir20.

Lo que s parece clara es la conexin latente entre el concepto de asociacin y la persecucin de fines ajenos al lucro partible, puesto que el art. 1 de la Ley dice:

"El derecho de asociacin que reconoce el artculo 13 de la Constitucin podr ejercitarse libremente conforme a lo que se precepta en esta ley.

En su consecuencia, quedan sometidas a las disposiciones de la misma las asociaciones para fines religiosos, polticos, cientficos, artsticos, benficos y de recreo o cualesquiera otro lcitos que no tengan por nico y exclusivo objeto el lucro o la ganancia"

El Cdigo civil de 24 de julio de 1889 que dedica un captulo -

el captulo segundo del Ttulo II, del Libro I- a las personas jurdicas, entre las que menciona las asociaciones, no aporta un concepto de asociacin21, ni resultan excesivamente claros los criterios de diferenciacin con otras figuras.

20 El sr. diputado MELLADO (de la Comisin), dijo: "...no se trata ms que de saber quin ha de garantizar el derecho de asociacin, y quin ha de castigar sus extralimitaciones. ... Es una ley adjetiva de procedimiento, como lo es la de polica de imprenta y la de reuniones". Diario de las sesiones de Cortes, Congreso, n37, sesin de 4 de marzo de 1887.

21 Con independencia de opiniones como la de BOSCH, ya citada, tambin hubo voces que se pronunciaron en contra de esta ausencia de conceptos; as, en pleno proceso codificador, el senador COMAS, en la observaciones que, por RO de 30 de junio de 1888 corresponda hacer a los diferentes vocales, dijo critic del libro I la imprecisin y la falta de concepto de algunas instituciones jurdicas como "...asociaciones, corporaciones y establecimientos, para conocer en cada caso la naturaleza jurdica de cada uno, su personalidad y su capacidad..."; cit. por BARO PAZOS, La codificacin del Derecho civil en Espaa (1808-1889), Servicio de publicaciones de la Universidad de Cantabria, 1993, pgs. 270 y 271; cierto es que en el momento que COMAS realiza esta observacin, el Proyecto de Libro I, slo dedicaba a las personas jurdicas el art. 26 -"Las corporaciones, establecimientos y asociaciones reconocidas por la ley, se considerarn personas jurdicas para el ejercicio de los derechos civiles"- que responda a la redaccin del libro I "De las personas", hecha por la Seccin Primera de la Comisin General de Codificacin, entre 1881 y 1882; redaccin, que por su parte, reproduca el art. 33 del proyecto de Garca Goyena. La nica novedad que introduce el texto de 1882, es la utilizacin del trmino "persona jurdica", en vez de "persona moral". Quiz en los cuarenta aos de distancia se haba recibido y asumido la terminologa propuesta por HEISE, y difundida sobre todo por SAVIGNY (que como es sabido, entre 1840 y 1849, haba publicado su monumental exposicin temtica en ocho volmenes, System des heutigen rmischen Recht, y entre 1851 y 1853, su inacabado Obligationenrecht. Fue la difusin de estas obras -que tuvo lugar un tiempo ms tarde, en parte gracias a las traducciones al espaol- la que contribuy a su vez, a la generalizacin del trmino persona jurdica). Sin embargo, la observacin puede aplicarse perfectamente a la redaccin definitiva de los arts. 35 a 39 del Cdigo civil. El Cdigo no aporta conceptos, aunque s trata de cuestiones particulares como el reconocimiento, capacidad, disolucin y domicilio de las personas jurdicas.


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El art. 35 del Cdigo civil habla de "corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la ley" y de "asociaciones de inters particular"22. La extremada parquedad de la regulacin del Cdigo hace muy difcil encontrar en el mismo un fundamento para diferenciar las especies de personas jurdicas, lo que hace forzoso acudir a la doctrina, en busca de una interpretacin que supere la difusa terminologa usada por el Derecho positivo.

Tampoco la Ley de Asociaciones de 24 de diciembre de 196423

contiene un concepto de asociacin, sino que su art. 1 -que lleva por rbrica Libertad de asociacin- alude nicamente al ejercicio de esa libertad24.

"La libertad de asociacin reconocida en el prrafo primero del artculo 16 del Fuero de los Espaoles se ejercer de acuerdo con lo establecido en la presente ley para fines lcitos y determinados. ..."

Sin embargo, no se contiene un concepto de la entidad resultante. Se alude slo a los fines para los que se constituye, que han de ser "lcitos y determinados"25.

22 Esta distincin ya apareca en el discurso ledo en la Real Academia de Ciencias Morales y Polticas, en 1887 por Francisco SILVELA, Sobre los principios que debera adoptar el Cdigo civil en cuanto a las personas morales. He consultado la edicin de los Discursos ledos en la Real Academia de Ciencias Morales y Polticas, Madrid, 1887. Hace referencia a varias clasificaciones, pero la ms importante para el Derecho civil es la que distingue entre la asociacin, la corporacin y la fundacin, aunque no aclara mucho la diferencia entre las dos primeras; vid. op. cit., pgs. 36 y 41. Respecto a las asociaciones en particular, si bien se mantienen las reservas respecto a las de tipo poltico, por la coyuntura social y poltica del momento "...dejando a un lado las asociaciones para fines polticos, que no son materia de este anlisis y en las que por mucho tiempo aun ser preciso mantener una reglamentacin ms o menos gubernativa, todas las dems representan y significan fuerzas sociales que importa utilizar y preparar en previsin de necesidades constantes y de mayores desenvolvimientos futuros"; vid. SILVELA, op. cit., pg. 50. Un temprano comentario al art. 35 puede encontrarse en CONDE DE TORREANAZ et al., Qu circunstancias habrn de concurrir en las Corporaciones, Asociaciones y Fundaciones?, Separata del tomo VII de las Memorias de la Real Academia de Ciencias Morales y Polticas, Madrid, 1893.

23 Boletn oficial de las Cortes espaolas, de 22 de diciembre de 1964, n 865.

24 Se habla de libertad de asociacin y no de derecho de asociacin. como sugirieron algunas enmiendas v.gr. , la n 38 de CHOZAS BERMUDEZ y seis procuradores ms (los textos de las enmiendas me han sido facilitados en la Biblioteca del Congreso de los Diputados).

25 En el Fuero de los espaoles de 17 de julio de 1945, en el que esta Ley tena su base, se reconoca en el art. 16 que "Los espaoles podrn reunirse y asociarse libremente para fines lcitos y de acuerdo con lo establecido por las leyes". Y adems, "El Estado podr crear y mantener las organizaciones que estime necesarias para el cumplimiento de sus fines. Las normas fundacionales, que revestirn forma de ley, coordinarn el ejercicio de este derecho con el reconocido en el prrafo anterior".


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Al hablar de la constitucin de la asociacin -sede en la que, veremos en otras Leyes como la vasca, aparece adems, el concepto de ente constituido- en el art. 3, se dice que

"La libertad de asociacin se ejercitar jurdicamente mediante acta en que conste el propsito de varias personas naturales que, con capacidad de obrar, acuerden voluntariamente servir un fin determinado y lcito segn sus estatutos"

De este artculo se extraen varios elementos esenciales del concepto

1.- una colectividad (varias) de personas (naturales) 2.- un vnculo entre ellas (acuerdo voluntario, hecho con capacidad

de obrar) 3.- un fin determinado y lcito 4.- aportacin de actividad en orden a la consecucin de ese fin

(acuerdan servir) 5.- organizacin de esa actividad (segn sus estatutos) Con base en estos elementos, ser la doctrina la que elabore el

concepto de asociacin, como veremos enseguida. La Constitucin espaola de 6 de diciembre de 1978 contiene -

como la generalidad de las Constituciones democrticas-, en su art. 22, un explcito reconocimiento del derecho de asociacin, que constituye un hito en la evolucin de su regulacin jurdica, fundamentalmente por la abolicin de la autorizacin administrativa como requisito sine qua non para la existencia de la asociacin26: por ello este requisito no forma parte del concepto actual de asociacin.

Las "organizaciones del Estado para cumplir sus fines", podan ser entidades de muy diversa ndole: generalmente eran Corporaciones de Derecho pblico, bien para la participacin en la vida poltica (el Movimiento), bien para la defensa de intereses profesionales (Colegios oficiales, Sindicatos) o de intereses econmicos (Cmaras de Comercio o de la Propiedad). Como dice LOPEZ-NIETO: "En el seno de algunas de tales Corporaciones -Movimiento y Sindicatos-, y probablemente para hacer realidad la coordinacin a que se refera el prrafo segundo del art. 16 del Fuero, se admiti ya en una ltima etapa, abierta a raz de la publicacin de la Ley Orgnica del Estado (de 10 de enero de 1967), la existencia de verdaderas asociaciones, si bien integradas y, consecuentemente tuteladas por la Corporacin de la que formaban parte"; LOPEZ-NIETO y MALLO, La ordenacin legal de las asociaciones, Dykinson, Madrid, 1995, pg. 59.

26 Artculo 22 "1. Se reconoce el derecho de asociacin. 2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales.


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Es el Tribunal Constitucional el que, al hilo de la cuestin sobre la inclusin de determinados supuestos en el art. 22 CE, ha ido elaborando un concepto de asociacin, aludiendo a los elementos caracterizadores de la misma. Dicha cuestin se planteaba a los efectos, especialmente, del otorgamiento del amparo constitucional. Pronunciamientos jurisprudenciales a los que ir haciendo referencia a lo largo de los sucesivos captulos.

En lo que a concepto legal se refiere, el panorama queda enriquecido con las dos Leyes autonmicas de asociaciones promulgadas hasta ahora. Quiero advertir aqu que voy a prescindir del problema27 acerca de la competencia legislativa de las

3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a los

solos efectos de publicidad 4. Las asociaciones slo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de

resolucin judicial motivada 5. Se prohiben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar"

27 Resulta revelador de la falta de unanimidad de criterios en esta delicada cuestin, por una parte, el hecho de que hayan sido necesarios diez aos para resolver el recurso de inconstitucionalidad (n 1014/88, BOE de 15-6-1988), que contra la casi totalidad de la Ley vasca -18 de sus 26 artculos- se interpuso en 1988, fundamentalmente, por la vulneracin de reserva de Ley orgnica ex art. 81.1 CE, en que incurrira la Ley recurrida, al regular y desarrollar el contenido de un derecho fundamental como es el de asociacin. Lapso de tiempo en el que la Ley, una vez levantada la suspensin de la vigencia de los preceptos recurridos (Auto TC, BOE de 19-11-1988), ha seguido aplicndose. Por otra parte, es bien significativo que la citada sentencia (Ponente Viver Pi-Sunyer) se haya dictado con seis votos a favor y cinco en contra -entre ellos, el del vicepresidente del TC-, cuyo criterio discrepante se halla reflejado en un extenso voto particular (formulado por Jimnez de Parga, al que se adhieren cuatro Magistrados ms).

El proceso constitucional se plante desde una perspectiva exclusivamente competencial y no respecto de cuestiones materiales sobre el derecho de asociacin. No se abordan, en principio, problemas de fondo y por ello, no afecta sustancialmente al contenido del presente trabajo, en el que, deliberadamente, he preferido centrarme en las citadas cuestiones materiales; cuestiones a las que, no obstante, en esta STC se hacen algunas referencias obiter dicta, de las que dar cuenta en los lugares oportunos. Sobre la cuestin competencial, puede verse lo escrito con anterioridad a la sentencia por MARTIN MERCHAN, "El derecho de asociacin y las Comunidades Autnomas" en Documentacin Administrativa, n 195, 1982, pg. 219; FERNANDEZ FARRERES, Asociaciones y Constitucin, Civitas, Madrid, 1987, pgs. 141 y 143; MARIN LOPEZ, "Sobre la Ley vasca de asociaciones: reparto competencial y principios generales", Revista jurdica de Castilla-La Mancha, n 16, diciembre 1992; HUALDE SANCHEZ, "Competencias de la Comunidad Autnoma del Pas Vasco en materia de asociaciones: la Ley 3/1988 de 12 de febrero de asociaciones", VII Jornades Juridiques sobre Entitats associatives en el Dret civil catal, celebradas en la Universitat de Lleida en diciembre 1991, Edicions de la Universitat de Lleida, 1993; LOPEZ-NIETO y MALLO, La ordenacin...cit., pg. 73; LUCAS MURILLO de la CUEVA, El derecho de asociacin, Tecnos, Madrid, 1996, pgs. 279 y 280; LLEVADOT ROIG, "Competncies de les comunitats autnomes en matria de persones jurdiques", Ponencia presentada a las Novenes Jornades de Dret Catal a Tossa, septiembre de 1996, entre otros. Me remito adems, a futuros trabajos sobre el tema.

Con todo, es obligada una referencia a la postura del TC en este problema. Los arts. 22; 81.1; 139.1, 149.1.1 y 149.1.6 de la Constitucin espaola fundamentaban, en opinin del Gobierno de la Nacin, una invasin de competencias legislativas estatales por parte de la Ley vasca


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recurrida; invasin que era negada por la CA vasca, que alegaba como ttulo competencial el art. 10.13 EAPV ("La Comunidad Autnoma del Pas Vasco tiene competencia exclusiva en: ...Fundaciones y Asociaciones de carcter docente, cultural, artstico, benfico, asistencial y similares, en tanto desarrollen principalmente sus funciones en el Pas Vasco").

El TC, en una sentencia que, sin duda alguna, ser objeto de numerosos estudios y comentarios, analiza el alcance de los preceptos alegados y en especial del art. 81.1 CE, del que dice en el FJ 7 que, como reserva de Ley orgnica, "no contiene en puridad, ningn ttulo competencial habilitante en favor del Estado", y que, "lo ms relevante para la resolucin del recurso de inconstitucionalidad...radica...en la delimitacin del alcance material de la reserva de Ley orgnica y en la determinacin de en qu medida esta delimitacin debe hacerse a partir del sistema de distribucin de compentencias". Pues bien, uno de los criterios fundamentales que ha orientado esta tarea de definicin sistemtica ha sido, segn el TC el de "reservar al Estado ex art. 81.1 CE la regulacin de los aspectos esenciales, el desarrollo directo del derecho en abstracto o en cuanto tal, en tanto que se atribuye la regulacin de la materia sobre la que se proyecta el derecho al legislador ordinario, estatal o autonmico, con competencias sectoriales sobre la misma (SSTC 127/1994, 61/1997 y en relacin concretamente con el derecho de asociacin, SSTC 67/1985 y 157/1992)". Reconoce el TC que "resulta difcil distinguir dnde acaba el desarrollo del derecho en cuanto tal y dnde comienza la regulacin de la materia sobre la que ste se proyecta", de modo que "en algunos casos, la inclusin en una u otra categora depender del grado ms o menos intenso de proximidad con uno u otro mbito". En el FJ 8 concluye que "debe considerarse reservado a la Ley orgnica ex art. 81.1 CE, la regulacin de "los elementos esenciales de la definicin del derecho de asociacin o, en otras palabras, la delimitacin de los aspectos esenciales del contenido del derecho, en lo tocante a titularidad, a las facultades elementales que lo integran en sus varias vertientes (STC 101/1991, FJ 2), al alcance del mismo en las relaciones inter privatos, a las garantas fundamentales necesarias para preservarlo frente a las injerencias de los poderes pblicos y muy especialmente, dada su naturaleza de derecho de libertad, corresponde en exclusiva al legislador orgnico la precisin de los lmites, que, en atencin a otros derechos y libertades constitucionalmente reconocidos y respetando siempre el contenido esencial, puedan establecerse para determinar asociaciones constitucionalmente proscritas -es decir, las ilegales, secretas y de carcter paramilitar-, as como los lmites en relacin al derecho de asociarse de determinados grupos de personas -militares, jueces, etc.-, o en relacin a la libertad de no asociarse".

En cuanto al alcance del art. 149.1.1 CE -al que se refiere el FJ 9- la regulacin que corresponde al Estado con base en este precepto constitucional, "queda limitada a las condiciones bsicas que garanticen la igualdad, que no al diseo completo y acabado de su rgimen jurdico". En otras palabras, el Estado queda habilitado para regular "el contenido primario, las facultades elementales y los lmites esenciales en aquello que sea necesario para asegurar una igualdad de los espaoles en el ejercicio del derecho de asociacin". Cules sean esas condiciones bsicas, queda aclarado en el ltimo prrafo de este FJ 9: "la definicin del concepto legal de asociacin,...aquellos aspectos concretos de lo que hemos llamado rgimen jurdico externo de las asociaciones (nacimiento de la personalidad, capacidad jurdica y de obrar, rgimen de responsabilidad y causas y efectos de la disolucin), que resulten imprescindibles o necesarios en orden a asegurar la igualdad de todos los espaoles en el ejercicio del derecho de asociacin y, en cuanto tales, requieren un tratamiento uniforme". Sin embargo, como acaba de reconocer en ese mismo FJ, "en tanto esta legislacin estatal no se haya dictado, resultar sumamente difcil atribuir a la legislacin autonmica una invasin competencial", aunque en todo caso "si el Estado considerara necesario establecer en el futuro esas condiciones bsicas y al dictarlas stas entraran en contradiccin con preceptos de leyes autonmicas en vigor, estos ltimos quedaran automticamente desplazados por aquellas, ya que, como queda dicho, constituyen un ncleo de regulacin uniforme del que ineludiblemente debe partir la regulacin de los distintos tipos de asociaciones".

Sobre estas premisas, y teniendo en cuenta la vigente legislacin estatal sobre asociaciones, el TC slo entiende que hay invasin compentencial en lo relativo a la imposicin de la organizacin democrtica interna (que analizaremos en el captulo 5) y determinadas especialidades en el orden procesal introducidas por la Ley vasca, respecto de las cuales, el tenor del art. 149.1.6 CE resulta suficientemente claro, al atribuir al Estado la legislacin


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Comunidades autnomas para la regulacin general de las asociaciones, y las considerar como productos legislativos -en vigor- que han tratado de acoger las aportaciones doctrinales de estos ltimos aos.

Ambas Leyes contienen un concepto de asociacin que articula

dos aspectos: el ejercicio del derecho y el ente creado. La Ley vasca de asociaciones de 18 de febrero de 198828, al

ocuparse de la constitucin de la asociacin en su art. 5.1, distingue entre acto constitutivo y entidad creada. Lo dicho respecto a esta ltima puede considerarse como un concepto de asociacin. No obstante, ambos aspectos aparecen ensamblados.

"Las Asociaciones se constituyen mediante el acuerdo de tres o ms personas por el que se crea una entidad organizada para la consecucin de fines mutuos o generales,

procesal. De este modo, se declaran inconstitucionales y nulos el inciso "y se llevarn a cabo con respeto al pluralismo y a los principios democrticos" del nm. 1 del art. 2; el nm. 4 del art. 2; el nm. 4 del art. 8; el inciso "de acuerdo con el art. 2.4, y" del art. 12.1; el nm. 3 del art. 12; el inciso "por la autoridad judicial" del art. 13.4, y el art. 21.

Asmismo se declara que el art. 4 a) y el inciso "documento pblico o privado" del primer prrafo del art. 5.3 no son inconstitucionales si se interpretan segn lo establecido en el FJ 14 a) y 14 d) respectivamente.

El resto de los artculos impugnados, a los que har abundantes referencias a lo largo de la obra, son declarados constitucionales, pues encuentran ttulo competencial suficiente en el art. 10.13. EAPV. Precisamente aqu radica el enfoque errneo de la sentencia, segn los firmantes del voto particular, pues la STC coloca "en el centro al Estatuto y en la periferia a la Constitucin" (Punto 2 del Voto particular). Lgicamente, estos magistrados entienden que el alcance de los arts. 81.1 y 149.1.1 CE es mucho mayor; lo que reserva el art. 81.1 CE a la Ley orgnica es el "desarrollo" del derecho fundamental, que incluye: el mnimo de personas para constituirla, la posible restriccin a personas determinadas, los fines de la asociacin y su rgimen jurdico, el cual incluye a su vez "el conjunto de normas que configuran el estatuto de las asociaciones, su ser en el Derecho...por ejemplo, la estructura de las asociaciones, sus rganos, los derechos y obligaciones de los asociados, las modalidades de disolucin de las asociaciones, etc.", porque ah "se est definiendo in concreto qu es una asociacin, cundo una asociacin deja de serlo, cul es la posicin atribuida en su seno a cada uno de los asociados (titulares de la vertiente individual del derecho de asociacin) y cules los procedimientos de formacin de la voluntad de la asociacin en cuanto tal o el estatuto con que sta (titular de la vertiente colectiva del derecho) ha de operar en el ordenamiento. Dficilmente puede admitirse que todo esto quede al margen de la idea de desarrollo de este derecho fundamental" (Punto 3 del Voto particular). Sin embargo, entrara en la categora de la "regulacin del ejercicio" del derecho de asociacin prescribir cmo se constituye una asociacin o cmo se procede a su inscripcin en el Registro al que se refiere el art. 22.3 CE; "regulacin del ejercicio", que la CE ex art. 53.1, reserva a la Ley con carcter general (no necesariamente, por tanto, orgnica), siempre que se respete "el contenido esencial del derecho" (ibidem).

28 BOPV n 42, de 1-3-1988.


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comprometindose para ello a poner en comn sus conocimientos, su actividad o sus recursos econmicos con carcter permanente, con arreglo a unos Estatutos aprobados por todos ellos y ofreciendo a otras personas su ingreso voluntario en dicha organizacin asociativa"

El artculo recoge los siguientes elementos : 1- el soporte organizativo ("entidad organizada...con arreglo a unos

Estatutos aprobados por todos ellos") . 2- el elemento teleolgico ("para la consecucin de fines mutuos o

generales") 3- la comunidad de aportacin no necesariamente patrimonial,

("comprometindose para ello a poner en comn sus conocimientos, su actividad o sus recursos econmicos")

4- la vocacin de permanencia ("con carcter permanente") 5- el principio de "puerta abierta" ("ofreciendo a otras personas su

ingreso voluntario en dicha organizacin asociativa"). La Ley catalana de asociaciones de 18 de junio de 199729, no

hace una mencin explcita a la entidad formada por el ejercicio del derecho, pero aporta tambin los elementos para una adecuada formulacin del concepto. El art. 2 de esta Ley, al ocuparse de la naturaleza y principios de la asociacin, establece que

"En la asociacin, tres o ms personas se unen de manera voluntaria, libre y solidaria para conseguir, sin afn de lucro, una finalidad comn de inters general o particular, y se comprometen para ello a poner en comn sus conocimientos, sus actividades o recursos econmicos con carcter temporal o indefinido"

De este texto legal puede destacarse que: 1- la voluntariedad de su origen es llamativamente resaltada

("se unen de manera voluntaria, libre y solidaria") 2- el elemento teleolgico ("sin afn de lucro, una finalidad comn

de inters general o particular") 3- la comunidad de aportacin ("se comprometen para ello a poner

en comn sus conocimientos, sus actividades o recursos econmicos")

29 DOGC, n 2423, de 24-7-1997.


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4- la posibilidad de que, junto con la vocacin de permanencia, haya asociaciones temporales ("con carcter temporal o indefinido")

El Anteproyecto de Ley Orgnica Reguladora del Derecho de

Asociacin de 199730, (en adelante, ALODA), tambin con ocasin del precepto dedicado a la constitucin de las asociaciones, seala en su art. 5.1

"Las asociaciones se constituyen mediante el acuerdo, reflejado en un Acta fundacional, de tres o mas personas, fsicas o jurdicas, que se comprometen a poner en comn conocimientos, medios y actividades, para el cumplimiento de una finalidad licita y determinada"

Se distinguen los siguientes elementos: 1- elemento de pluralidad personal ("tres o mas personas, fsicas o

jurdicas") 2- elemento de voluntariedad ("se constituyen mediante el

acuerdo") 3- elemento teleolgico ("para el cumplimiento de una finalidad

licita y determinada") 4- comunidad de aportacin ("se comprometen para ello a poner en

comn conocimientos, medios y actividades") Vemos que las leyes no contienen definiciones legales de la

asociacin en sentido estricto31, pero s que nos aportan datos

30 Elaborado por la Secretara General Tcnica del Ministerio del Interior y publicado en el BOE n 187, de 6 -8-1997, pag. 14727, a los efectos del trmite de informacin pblica.

31 I/ Algunos ordenamientos europeos, como el francs y el holands, s que contienen una plasmacin positiva del concepto de asociacin.

La Loi relative au contrat d'association (1 de julio de 1901), define la asociacin como "la convention par laquelle deux ou plusiers personnes mettent en commun, d'une faon permanente, leurs connaissances ou leur activit dans un but autre que de partager des bnfices".

El nuevo Cdigo civil holands modificado en 1976 dedica el ttulo 2 de su Libro Segundo, a las asociaciones, y puede decirse que en el art. 26 contiene una autntica definicin en tres prrafos.

"1. La asociacin es una persona moral compuesta de miembros y constituida para un objeto preciso distinto del descrito en el artculo 53

2. Una asociacin nace de un acto jurdico multilateral 3. Una asociacin no puede repartir beneficios para su reparto entre sus miembros"


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suficientes para construir un concepto. Realizan adems, una labor de delimitacin del mbito de su actuacin, que tiene una razn de ser doble:

-una razn tcnica: el fenmeno asociativo es tan amplio y tan diverso que el Legislador ha sentido la necesidad de deslindar la asociacin de figuras afines (sociedad, corporacin) y desgajar del tipo de asociacin en sentido estricto neutro o base, aquellas asociaciones, cuya finalidad especfica las hace acreedoras de un

(He empleado la traduccin al francs del texto original: Nouveau code civil nerlandais, le

Droit patrimonial (les biens, les obligations et les contrats particuliers), Kluwer, Deventer/Boston, 1990)

La Ley belga, que lleva por ttulo Loi du 27 juin de 1921 accordant la personnalit civile aux associations sans but lucratif et aux tablissements d'utilit publique, presuponiendo un concepto de asociacin, describe en forma negativa el mbito propio de actividades de aqulla: "L'association sans but lucratif est celle qui ne se livre pas des oprations industrielles ou commerciales, ou qui ne cherche pas procurer ses membres un gain matriel".

Idntica mencin contiene la Ley luxemburguesa de 21 de abril de 1928, Loi sur les associations sans but lucratif et aux tablissements d'utilit publique.

II/ Otros textos regulan, como el espaol, la asociacin, pero sin definirla. El Cdigo civil suizo dedica su ttulo segundo a las Personas Jurdicas. No define ninguna de ellas, y cuando se refiere a las asociaciones en sentido estricto, emplea un trmino distinto: "associations qui n'ont pas un but conomique" las cuales, segn el art. 52 estn dispensadas de la inscripcin en el registro de comercio.

El Codice civile italiano regula las asociaciones en los arts. 14 a 42, pero no las define.

Tampoco la define el Cdigo civil griego de 1946, que dedica sus arts. 78 a 107 a las asociaciones concebidas como "uniones de personas que persiguen un fin no lucrativo" (art. 78). La Constitucin Griega de 1975 en su art. 12 reconoce expresamente el derecho de los ciudadano griegos a a constituir "uniones y asociaciones con fin no lucrativo a condicin de sujetarse a las leyes, los cuales en ningn caso pueden exigir para el ejercicio de este derecho autorizacin previa". Es una de las pocos textos constitucionales que hace una referencia expresa a las asociaciones sin nimo de lucro (he consultado la traduccin del texto griego al francs, hecha por KRITIKOS, para Lamy Associations, octubre de 1993).

El Cdigo civil portugus que dedica los arts. 167 a 184 a las asociaciones (modificados por el Decreto Ley de 25 de noviembre de 1977), no definen la asociacin, ni expresamente exigen que no deba perseguir fin lucrativo.

III/ En el Derecho comunitario, encontramos un texto en proyecto, al que me voy a referir a lo largo de este trabajo en varias ocasiones: la Propuesta modificada de Reglamento de la CEE por el que se establece el Estatuto de la Asociacin Europea [(93/C 236/01), COM (93), 252 final-SYN 386 a 391)] (DOCE n C 236, de 31 de agosto de 1993), (en adelante, PREAE), cuyo art. 1 define la Asociacin Europea (AE): "1. La AE ser una agrupacin de carcter permanente de personas fsicas o jurdicas cuyos socios pondrn en comn sus conocimientos o actividades para un fin de inters general o para el fomento de intereses sectoriales o profesionales, en los mbitos ms variados". Para lo relativo a la gestacin y caractersticas de esta propuesta, que contempla una figura paralela y de utilizacin alternativa a la asociacin regida por los respectivos Derechos nacionales, puede verse mi trabajo, "Notas sobre el Estatuto de Asociacin Europea", AC, n9, febrero-marzo de 1997.


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rgimen jurdico peculiar (v.gr. el fin poltico o deportivo)32. Sin embargo, las Leyes de asociaciones no efectan esta distincin de forma tan clara: simplemente hacen un elenco de figuras excluidas donde mezclan ambas categoras33.

-una razn poltica: como las Leyes de asociaciones han respondido a un afn de control por parte del poder pblico (la llamada "Polica de asociaciones"), las que no estaban necesitadas de tal vigilancia se han excluido34, sin perjuicio de que se establecieran sobre ellas otras formas de control.

32 Las autnticas asociaciones sometidas a rgimen especial son aquellas, que aunque por sus caractersticas esenciales podran estar incluidas en el rgimen general de la Ley de Asociaciones (responden al concepto de asociacin en sentido estricto que enseguida vamos a ver), han sido extradas del mismo y sometidas a una legislacin especfica, que en concreto, las excluye del Registro general de asociaciones, debiendo ser inscritas en un Registro diferente del general, sin perjuicio de que en aqul se pueda tomar razn de dicha inscripcin en una Seccin especial. Se trata bsicamente de a) Los partidos polticos, regidos por las Leyes 54/1978, de 4 de diciembre y 21/1976, de 14 de junio b) Las entidades y confesiones religiosas que se amparan en la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio de Libertad Religiosa c) Los sindicatos y organizaciones sindicales incluidos en el mbito de aplicacin de la Ley Orgnica 11/1985 de libertad sindical d) Las asociaciones sindicales o profesionales a que se refieren la Ley Orgnica 6/1985, de 1 de julio (Jueces y Magistrados), la Ley 50/1981, de 30 de diciembre (Fiscales), la Ley Orgnica 2/1986, de 13 de marzo (Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado) y la Ley 85/1978, de 28 de diciembre (Fuerzas Armadas). Es decir, no basta con que adems del Registro general, hayan de estar inscritas en otro Registro administrativo, como sucede con las asociaciones de consumidores y usuarios; vid. LOPEZ-NIETO y MALLO, La ordenacin...cit., pgs. 125 a 128.

33 En la Ley de asociaciones de 1964, s que parece latir esta distincin entre figuras afines y asociaciones sometidas a rgimen especial, de hecho en el art. 2, se distinguen hasta terminolgicamente: "Quedan excluidas del mbito de aplicacin de esta Ley las entidades que se rijan por las disposiciones relativas al contrato de sociedad, segn se define en las Leyes, y se constituyan con arreglo al Derecho civil o Mercantil, as como, sin perjuicio de lo que en cada caso establezca la presente Ley, las asociaciones siguientes: ...". No as en la Ley vasca de asociaciones, en cuyo art. 3 se dice que "1. Quedan..., en todo caso, exceptuadas las siguientes: a) Las Asociaciones constituidas bajo la forma de sociedades mercantiles o civiles y, en general, todas aqullas cuyo fin consista en la obtencin de beneficios econmicos para su distribucin entre los socios. b) Las Asociaciones polticas y sindicales...", etc.. La Ley catalana no contiene una relacin de figuras excluidas.

34 Adems de la exclusin de las "asociaciones" que buscan lucro ("asociaciones de inters particular" en el Cdigo Civil, segn vamos a ver, que son identificadas por ste con el contrato de sociedad civil), las cuales durante mucho tiempo no han preocupado polticamente al Poder, se encuentran ejemplos de lo dicho tambin en asociaciones en sentido estricto; las asociaciones religiosas, v.gr., generalmente han estado excluidas, pero en circunstancias de especial anticlericalismo -como las que rodearon el Proyecto de Ley de Asociaciones de 1910- se ha pretendido incluirlas, no slo por el prurito de no considerarlas acreedoras de un rgimen especfico, sino, precisamente, para tenerlas bajo control administrativo.


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III. CARACTER DOCTRINAL DEL CONCEPTO ASOCIACION: enfoques de la asociacin en tres disciplinas jurdicas

Han sido pues la doctrina, y en menor medida, los Tribunales, los encargados de formular, con base en los datos que aportan las Leyes, el concepto de asociacin35. Y no ser hasta bien entrado el s. XIX cuando se empiece a formular el concepto de asociacin en sentido estricto: quiz, precisamente, porque hasta ese momento tampoco las Leyes la haban contemplado de modo autnomo.

La asociacin es objeto de atencin de varias disciplinas

jurdicas: en especial, del Derecho Constitucional, que estudia la misma como derecho fundamental que es, y del Derecho civil, que se ocupa de ella como sujeto del trfico jurdico. Lo cual viene a corresponderse con los dos significados aludidos del trmino "asociacin" del Diccionario de la Real Academia de la Lengua "accin y efecto de asociarse".

1.- Los constitucionalistas, por lo general, se centran ms en la "accin de asociarse": esto es, en el ejercicio del derecho de asociacin considerado como derecho individual, si bien con dimensin colectiva36, si bien no faltan enfoques, que, desde el Derecho poltico, se acercan ms a la Sociologa37.

35 Un autor que recientemente se ha ocupado del tema, -PANTALEON PRIETO- propone un concepto de asociacin doctrinal, no normativo. No niega la existencia de una disciplina comn a todos los fenmenos asociativos que se referir nicamente al aspecto contractual de dichos fenmenos. Tal renuncia a formular un concepto normativo, tiene como base, en el caso de este autor, el rechazo del criterio de nimo de lucro como criterio diferenciador entre asociacin y sociedad, pero es reveladora de las dificultades que ofrece aquella aspiracin; vid. PANTALEON, op. cit., pg. 8, nota (6). Sobre todas estas cuestiones, volver por extenso en los sucesivos captulos.

36 Tanto las obras monogrficas -LUCAS MURILLO de la CUEVA, El derecho de asociacin, cit.-, como los manuales de esta disciplina -TORRES DEL MORAL, Principios de Derecho Constitucional Espaol, Universidad Complutense, Madrid, 1992; GARCIA MORILLO, en LOPEZ GUERRA, ESPIN et al., Derecho Constitucional, vol. I, Tirant lo Blanch, Valencia, 1991; DE ESTEBAN y GONZALEZ-TREVIJANO, Curso de Derecho Constitucional Espaol II, Universidad Complutense, Madrid, 1993-, y por supuesto los comentarios a la Constitucin -AGUIAR DE LUQUE-ELVIRA PERALES, op.cit., pg. 616; SANTAMARIA PASTOR, "Art.22. Derecho de Asociacin", en Comentarios a la Constitucin (coord. GARRIDO FALLA), Civitas, Madrid, 1985- titulan y exponen este tema desde su consideracin de "libertad o derecho de asociacin". Destacan, como digo, ese primer aspecto, aunque no ignoran, en absoluto, la organizacin creada.

As LUCAS MURILLO DE LA CUEVA define "el derecho de asociacin en sentido estricto como, la facultad de constituir con otras personas, un vnculo dotado de una mnima


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2.- Los civilistas abordan el estudio de la asociacin como organizacin que es fruto del ejercicio de aquel derecho38, y en especial como organizacin dotada de personalidad jurdica. De hecho, los manuales de Derecho civil, tratan de la asociacin en el marco de las personas jurdicas, ponindola como ejemplo de persona jurdica de base personal39.

estabilidad, que se fundamenta en la comn voluntad de alcanzar unos fines lcitos prefijados por ellos, cooperando en la realizacin de determinadas actividades con sometimiento a unas reglas internas de adopcin de decisiones y se apoya y renueva, mediante una organizacin que se configura en funcin de dichos fines y acta hacia el exterior como una unidad"; LUCAS MURILLO DE LA CUEVA, El derecho de asociacin, cit., pgs. 94 y 95. TORRES DEL MORAL, sin embargo, atiende y parece dar preponderancia a la entidad creada. Distingue tres niveles: "Asociacin es toda unin libre de personas con vistas a un fin comn y bajo un rgimen organizado de formacin de su voluntad. Derecho de asociacin es el que tienen dichas personas para vincularse a tales entes. Libertad de asociacin es, de un lado ese derecho subjetivo mencionado y de otro, el rgimen de desenvolvimiento no interferido de dichos entes"; vid. TORRES DEL MORAL, op. cit., pg. 169.

37 Desde una perspectiva socio-poltica, FUNES RIVAS engloba en el trmino asociacin: "todas aquellas organizaciones de carcter voluntario, cuyos participantes surgen de las bases de la sociedad, (es decir actan como ciudadanos de "a pie" y no como representantes de ninguna institucin), en las que se defienden intereses pblicos a travs de la gestin colectiva de sus miembros y que se ubican en un espacio de autogestin, tan alejado del mercado como del sector pblico estatal. No contemplaramos como tal, aquellos colectivos que bien por la cantidad de capital movilizable, actan en la prctica como parte del sector mercantil y cuya definicin caera ms cerca de las de las corporaciones que de las organizaciones voluntarias que se contemplan aqu. Desde este punto de vista, el movimiento asociativo incorporara todo el conjunto de organizaciones cuyas temticas y planteamientos giran en torno a los determinados movimientos sociales, as como gran parte del asociacionismo de corte ms tradicional (asociaciones de barrio, de padres, organizaciones juveniles, de tercera edad, etc.)... . La caracterstica definitoria del concepto asociacin que utiliza esta autora es la de ser un "colectivo social que se conforma como tal para resolver unos intereses por los que se siente particularmente afectado, que no son de orden lucrativo y cuya capacidad de accin y movilizacin se debe a la gestin democrtica de sus propios recursos"; vid. FUNES RIVAS, "El asociacionismo y la redefinicin de los espacios polticos", REP, n 89, julio-sept 1995, pg. 301.

38 No faltan quienes, como GARCIA AMIGO, insertan en el concepto la doble faceta de accin y efecto de asociarse en el negocio jurdico de creacin de la asociacin: "Es un convenio o negocio jurdico multilateral, dirigido a crear un ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva, as como a establecer las normas reguladoras del mismo, siendo sus caracteres tpicos: la participacin de varias personas, el fin comn y permanente, el vnculo jurdico asociativo, la creacin de un nuevo sujeto de derechos y deberes, distinto de los asociados"; vid. GARCIA AMIGO, Instituciones de Derecho civil, I, Edersa, Madrid, 1979, pg. 528. Teniendo a la vista las Leyes autonmicas, es posible que en el futuro proliferen los conceptos en que se haga esta doble mencin.

39 As sucede en la totalidad de los actuales manuales de Derecho civil; vid. ALBALADEJO GARCIA, Derecho Civil, tomo I, vol.1, Bosch, Madrid, 1996; DIEZ-PICAZO y GULLON, Sistema...vol. 1, cit.; LACRUZ BERDEJO-LUNA SERRANO, Elementos de Derecho civil, I-vol. 2, Bosch, Barcelona, 1990, etc., cfr. la relacin completa en la bibliografa citada. La nica excepcin o ms bien matizacin, la he encontrado, bajo la vigencia de la Ley de Asociaciones de 1887, en SANCHEZ ROMAN, que incluye el tratamiento de las personas jurdicas dentro del captulo destinado a las "Causas modificativas de la capacidad civil". Pero en cualquier caso, el estudio de la asociacin lo inserta en el de la personalidad jurdica; vid. SANCHEZ ROMAN, Estudios de Derecho civil, I, Madrid, 1911, pgs. 120 y ss.


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La razn -que parece evidente- es que nuestro Cdigo civil si se refiere a las asociaciones, es precisamente en su consideracin de personas jurdicas (arts. 35 a 39 del Cdigo civil). Otros Cdigos, como el italiano de 1942, tambin la contemplan en sede de persona jurdica, pero al aceptar y regular adems, las asociaciones no reconocidas (carentes en consecuencia de personalidad jurdica), aportan un concepto que trasciende, como veremos ms adelante, del dato de la personalidad jurdica.

Tambin en Espaa, gran parte de la doctrina acepta la existencia de autnticas asociaciones sin personalidad jurdica40. Por ello, muchas de las definiciones que se ofrecen, no parten del concepto-base persona jurdica, sino que aluden a trminos tales como organizacin, ente, unin organizada, organizacin de intereses.

3.- Los administrativistas, hacen referencia a las asociaciones, desde la clasificacin de los diferentes tipos de Administraciones Pblicas, si bien ello no est desgajado del tema de la personalidad jurdica, en tanto en cuanto lo que da autonoma y entidad a cada Administracin pblica, es el hecho de tener personalidad jurdica41. Aparte, claro est, de que lo referente al Registro de asociaciones, en cuanto Registro administrativo, sea objeto de estudio desde esta disciplina.

IV. EL PROBLEMA DE LA TERMINOLOGA IV. A. La variedad e imprecisin de la terminologa A la ausencia de un concepto legal hay que aadir otra

dificultad en el estudio de los entes personificados en general, y de las asociaciones en particular: la variedad de la terminologa utilizada y su relacin con la tipologa institucional.

40 A las cuales me referir en el captulo 6. Adelanto ahora que aun aceptando la premisa de la existencia de asociaciones sin personalidad jurdica, tambin hay que reconocer que esta ltima es el punto sobre el que gira el sistema: baste ver que se habla de "asociaciones sin personalidad", como si el tipo normal fuera, precisamente, el de asociaciones con personalidad. Por otra parte, ni la Ley de Asociaciones de 1887 ni la de 1964, aluden al punto de la personalidad jurdica.

41 Como veremos en el captulo 6, hasta la Codificacin, la teora misma de la personalidad jurdica y su tratamiento jurdico se asignaban al Derecho pblico.


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Se plantea el interrogante de si cada uno de los trminos normalmente utilizados, designa realmente una forma institucional propia, con un rgimen jurdico peculiar. Muchas veces los trminos son multvocos, o excesivamente amplios o comprensivos, de modo que responden ms a un afn sistematizador o clasificatorio que a la dotacin de un tratamiento jurdico uniforme para las figuras que designan.

Hasta el s. XX e incluso actualmente, no puede hablarse de una delimitacin exacta de los trminos42. Es uno de los casos en que el nomen iuris no es necesariamente indicativo de la esencia.

Puede adelantarse que la tendencia en la doctrina espaola actual43, a la vista del Derecho positivo (fundamentalmente, arts. 35 a 37 del Cdigo civil y Leyes especiales), reserva:

-el trmino "asociacin" para las agrupaciones humanas voluntarias que no buscan el lucro, regidas por la Ley de Asociaciones de 24 de diciembre de 1964

-el trmino "sociedad" para las agrupaciones humanas, creadas por un contrato, que buscan el lucro, o una finalidad econmica, reguladas por los art. 1665 y ss. del Cdigo civil dedicados al contrato de sociedad; o el Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas (en adelante, TRLSA); Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada (en adelante, LSRL); e incluso la Ley 3/1987, de 2 de abril, General de Cooperativas (en adelante, LGC), que las califica de sociedades, etc.

-el trmino "corporacin" para los diversos entes que tradicionalmente se han designado globalmente como "Administracin Corporativa" (tambin llamados "Corporaciones no

42 De hecho, el Rapport Fontaine, que prepar el camino a la Resolucin del Parlamento Europeo sobre asociaciones sin nimo de lucro (DOCE, 13 de marzo de 1987), que a su vez, servira de base para la citada PREAE, intenta clarificar y evitar la ambigedad que entraa la proximidad etimolgica con la sociedad. El informe propone que el trmino "asociacin" se aplique nicamente "a los grupos de personas -fsicas y morales- que en el marco de una estructura permanente legalmente admitida, coordinasen sus esfuerzos con vistas a perseguir un objetivo comn con la condicin de que estuviesen excluidas las intenciones lucrativas por parte de los miembros que constituyesen la asociacin"; vid. FONTAINE, Las associations sans but lucratif dans les Communauts Europenes, Parlement Europen, Documento A 2 196-/1986, pg. 8.

43 Vid. por todos, CAPILLA RONCERO, Derecho Civil. Parte General, ...cit., pgs. 467 a 478 y DIEZ-PICAZO y GULLON, Sistema...vol. I, cit., pgs. 604 y 605.


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territoriales", "Entes pblicos asociativos", "Corporaciones sectoriales de base privada"), expresin que comprende un elenco de figuras: Colegios Profesionales (art. 36 CE); "Organizaciones profesionales que contribuyan a la defensa de los intereses econmicos que les sean propios" (art. 52 CE): Cmaras Agrarias, Cmaras de Industria, Comercio y Navegacin, Cofradas de pescadores; otras figuras previstas en la legislacin ordinaria: las Juntas de Compensacin de la Legislacin Urbanstica, Comunidades de usuarios de aguas, etc. Todas estas figuras se caracterizan porque su creacin se realiza directamente por Ley o por resolucin administrativa; sus fines, estructura y organizacin se determinan en la norma de creacin; ejercitan funciones pblicas y por ello en ocasiones se personifican como Administraciones pblicas. Tambin en ocasiones la adscripcin a las mismas es obligatoria para todos aquellos que deseen desarrollar las actividades que constituyen su objeto propio.

Pues bien, a lo largo de la Historia, para designar las

agrupaciones de personas con cierta subjetividad jurdica, iremos encontrando multitud de trminos, que, aunque no siempre designen exactamente el concepto actual de asociacin, s que se acercarn a la idea: "corpus" o "collegium"44; "universitas"45,

44 V.gr. el ttulo 22 del libro XLVII del Digesto, lleva por ttulo"De collegiis et corporibus". No obstante, la idea que hoy tenemos de "asociacin" es designada en el Derecho Romano de muchas maneras: collegium, corpus, sodalitas o sodalicium, universitas, societas, ordo, ... . Aclara SAVIGNY que los nombres genricos corpus y collegium se emplean indistintamente, puesto "si alguna vez se distinguen corpus y collegium es porque cada corporacin llevaba nicamente uno u otro de estos nombres, no obstante que la eleccin es accidental"; vid. Sistema del Derecho Romano actual, II, trad. esp. de MESIA y POLEY, Gngora, Madrid, 1879, 86, pg. 72.

45 "Corpus" y "universitas" son, segn IGLESIAS, los que verdaderamente significan la personalidad jurdica de la asociacin; aade, adems que "sodalitas era una asociacin de tipo religioso, caracterizada por la reunin de sus miembros en un banquete, y de ah le viene el nombre. Collegium -antiguo conlegium- era una asociacin constituida con fines de culto y precisamente por mandato del Estado; trmino que luego lleg a generalizarse, comprendiendo tambin las antiguas sodalitates"; vid. IGLESIAS, Derecho Romano, Historia e Instituciones, Ariel, Barcelona, 1990, pg. 163.

El trmino universitas ser utilizado por los formuladores de las teoras de la personalidad jurdica. El mismo HEISE, a quien se atribuye la formulacin de la moderna expresin "persona jurdica" (juristische person) en Grundiss eines System des Gemeines Civilrecht, en 1807 reserva el trmino universitas para la persona jurdica formada por varios hombres simultneamente; citado por DE CASTRO y BRAVO, en su obra La persona jurdica, cit., pg. 174, nota 119. De


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Ayuntamientos, Ligas o Confederaciones46, Cofradas y Cabildos47, Bandos, Parentelas y Parcialidades48, Hermandades49, Juntas50.

A esto se suman las denominaciones especficas para autnticas asociaciones, segn su tipo, v.gr. "ateneo" o "liceo", para las culturales, o "crculo", "casino" o "club" para las recreativas, etc.51.

cualquier forma, afirma Alfonso de COSSIO, la utilizacin de la designacin "universitas" no excluye en su tcnica la utilizacin de otros trminos, como "corpus", "collegium" e incluso "societas", siquiera a veces se intente una discriminacin en el sentido de que "universitas" y "corpus", aparezcan como designaciones genricas reservndose la denominacin "collegium" a las asociaciones "simul cohabitantes" y la de "societas" a las asociaciones de personas "non cohabitantes". Reconoce, no obstante, que la terminologa no se presenta demasiado rigurosa en las fuentes; vid. DE COSSIO y CORRAL, A., "Hacia un nuevo concepto de persona jurdica", ADC, 1954, pg. 635.

46 Ley de Prohibicin de ayuntamientos, ligas y confederaciones entre Concejos, Caballeros otras personas (Guadalajara 1390).

47 Ley sobre Revocacin y prohibicin de cofradas y cabildos, no siendo para causas pas y con Real licencia (Toledo, 1462)

48 Ley de Prohibicin de bandos, parentelas y parcialidades en los pueblos de Galicia, Asturias, Vizcaya y sus encartaciones (Granada, 1501)

49 Resolucin de 25 de junio de 1783 de Carlos III, que resumiendo la legislacin anterior en la materia, prohibe "por punto general la fundacin o creacin de cofradas, congregaciones o hermandades en que no intervenga la aprobacin real y eclesistica".

50 El Decreto de 20 octubre de 1820, -tem

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LOS ELEMENTOS CONFIGURADORES DEL CONCEPTO DE … · nuestro entorno, se puede realizar un estudio de los elementos que configuran el concepto de asociación en el Derecho español